EL ABORTO

UNIVERSIDAD CESAR VALLEJO

Mg. RICARDO ALBERTO VIVANCO
HARO
PROF. DE DERECHO PENAL Y DERECHO PROCESAL
PENAL
CONCEPCIN MDICA DEL ABORTO

El trmino aborto denota la terminacin del

embarazo, en forma espontnea o provocada,
antes de que el feto tenga la suficiente capacidad
para sobrevivir. Por consenso, se suele definir
como la terminacin del embarazo antes de las 20
semanas de gestacin o cuando el producto pesa
menos de 500g.*
* Obstetricia de Williams; vigesimosegunda
edicin, Mc Graw HILL, Mxico, 2006 p.232.
EL ABORTO EN EL DERECHO PENAL

Origen del trmino: Latin, abortus. Ab: Mal.

Ortus: Nacimiento. Mal nacimiento o
nacimiento malogrado

Es la interrupcin dolosa y violenta del proceso

de gestacin que produce la muerte del feto o
embrin mediante su expulsin del vientre
materno o su destruccin dentro del mismo en
el perodo comprendido entre la anidacin del
huevo o cigote (vulo fecundado) en el tero de
la gestante hasta momentos previos al inicio
del parto
EL BIEN JURIDICO
El legislador a travs de la figura del aborto se
ha propuesto proteger la vida humana
dependiente (VHD) como bien jurdico (VIDA
HUMANA EN FORMACION)
La dependencia se valora en razn de que este
aspecto de la vida no tiene autonoma sino que
depende de su madre.
Y si se mata una vida que se viene
desarrollando en el laboratorio?
LIMITES DEL BIEN JURIDICO VIDA
HUMANA DEPENDIENTE
LIMITE MINIMO:
- Art. 1 del CC La persona humana es sujeto de
derecho desde su nacimiento. La vida humana comienza
con la concepcin..
- Art. 6.1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos: El derecho a la vida es inherente a la persona
humana. Este derecho estar protegido por la ley
- Art. 3 de la Declaracin Universal de Derechos
Humanos: Todo individuo tiene derecho a la vida, a la
libertad y a la seguridad de su persona.
LIMITE MINIMO: BIEN JURIDICO VIDA
HUMANA DEPENDIENTE:
Posiciones en el mbito del Derecho Penal:
A).- El momento de la concepcin (Teora de la
Fecundacin)
B).- El momento de la anidacin uterina (Teora de la
Anidacin o Implantacin) -TEORA DOMINANTE
C).- El momento de la anidacin en lugar inviable para su
desarrollo y logro.
Cmo se sabe que se ha producido la anidacin?
EL EMBARAZO ECTOPICO, EMBARAZO
VIABLE? (Cuando el blastocito, que normalmente se
implanta en el endometrio que reviste la cavidad uterina,
se implanta en cualquier otro sitio del aparato reproductor
de la mujer); este embarazo es inviable.
LIMITE MAXIMO: BIEN JURIDICO VIDA
HUMANA DEPENDIENTE
Si de acuerdo a lo previsto en el artculo 110 del
C.P., la vida humana independiente se inicia con el
parto; el lmite mximo de la vida humana
dependiente esta determinado por el inicio de
dicho proceso. Consecuentemente dicho lmite
ser el momento previo al inicio del parto.
Si se lesiona la Vida Humana despus de iniciado el
proceso de parto (contracciones uterinas) se cometer
Homicidio.
 EL ABORTO EN LA DOCTRINA Y EN LA
LEGISLACIN COMPARADA
POSICIONES:
A).- CRIMINALIZADORA: El aborto siempre debe
ser sancionado: Encclica Humana Vitae. El hombre y la
sociedad estn sometidos a los mandamientos de Dios, no
matar.
B).- DESCRIMINALIZADORA: Debe ser impune en
todas sus modalidades.
C) .- SISTEMA DE LAS INDICACIONES:
- Sistema de Plazos (12 semanas; distincin entre embrin y
feto. Despus de ese plazo comienza a adquirir forma humana y
tambin comienza la actividad cerebral. El hombre es
fundamentalmente un ser consciente. El embrin en esa etapa es
simple cosa (material biolgico)
- Sistema de las Indicaciones: Indicacin teraputica,
eugensica, tica, social.
EL AUTO-ABORTO (Art. 114 del C.P.)

Art. 114 C.P. La mujer que causa su aborto,

o consiente que otro le practique, ser
reprimido con pena privativa de libertad no
mayor de dos aos o con prestacin de
servicio comunitario de cincuenta a cincuenta
y cuatro jornadas
 EL AUTOABORTO (Art. 114 C.P.)
El tipo penal contiene dos supuestos:
A. AUTOABORTO ACTIVO: La propia gestante ocasiona su aborto
(DOLOSAMENTE elimina al feto o embrin que lleva en su vientre)
ACCIN Y OMISIN IMPROPIA
B. AUTOABORTO PASIVO: Cuando la mujer presta su consentimiento para que otro le
practique el aborto. Desea abortar, presta su consentimiento, paga al abortador, pone
su cuerpo.
CONSENTIMIENTO: Expreso (verbal o escrito) o Tcito (no se opone)
Dos posiciones: Respecto de la validez del consentimiento.
1. La GESTANTE tiene que ser mayor de edad (RAMIRO SALINAS SICCHA)
2. La GESTANTE a partir de los 14 aos, edad en la que adquiere su libertad sexual (JOSE
LUIS CASTILLO ALVA)
MEDIOS: Fsicos, qumicos, psicolgicos.(Los Sustos? La clera?
En el segundo supuesto tpico si los dos sujetos codorminan el hecho. Cmo responden?
Respondern como COAUTORES: La GESTANTE (AUTOABORTO PASIVO) y el
TERCERO (ABORTO CONSENTIDO)
TIPICIDAD OBJETIVA
SUJETO ACTIVO: Delito Especial Propio. Solo
puede ser la gestante o mujer embarazada mayor de
18 aos. En la segunda modalidad, el tercero
responde como coautor conforme al Art. 115 del
C.P.

SUJETO PASIVO: El embrin o feto producto de

la concepcin con la condicin de que est VIVO;
desde la ANIDACIN hasta antes de las
CONTRACCIONES (dolores del parto)
No interesa su proyeccin de vida
Ni el tiempo de vida
 TIPICIDAD OBJETIVA
BIEN JURDICO: La VIDA HUMANA
DEPENDIENTE (vida en formacin del feto o
embrin)
ACCIN TPICA: Matar al embrin o feto
producto de la gestacin o embarazo (interrumpir
dolosa y violentamente el proceso de gestacin)
por parte de la propia gestante o de un tercero con
el consentimiento de sta.
RESULTADO: Muerte del feto o embrin ya sea
mediante su destruccin dentro del vientre de la
gestante o su violenta expulsin al exterior.
TIPICIDAD SUBJETIVA
DOLO DIRECTO
DOLO EVENTUAL

ANTIJURICIDAD:
CULPABILIDAD: Error de Prohibicin Invencible?
La extranjera que se practica el aborto creyendo que como en su
pas esta permitido abortar (elimina la Culpabilidad y por ende
el delito)
CONSUMACIN Y TENTATIVA: Al ser un delito de
RESULTADO admite TENTATIVA y se consuma cuando se
produce el resultado lesivo al BJ (muerte del embrin)
AUTORA Y PARTICIPACIN: AUTORA DIRECTA Y
COAUTORA (AUTOABORTO PASIVO)
Es posible LA INSTIGACIN Y LA COMPLICIDAD.
 EL ABORTO CONSENTIDO (Art.
115 C.P.)
Art. 115 C.P.; El que causa el aborto con el
consentimiento de la gestante, ser reprimido
con pena privativa de libertad no menor de uno
ni mayor de cuatro aos.
Si sobreviene la muerte de la mujer y el agente
pudo prever este resultado, la pena ser no
menor de dos ni mayor de cinco aos
 TIPICIDAD OBJETIVA
El agente dolosa y violentamente produce la interrupcin del proceso de
gestacin; elimina al feto o embrin mediante su destruccin en el vientre
materno o su expulsin al exterior contando CON EL CONSENTIMIENTO O
AUTORIZACIN DE LA GESTANTE
CONSENTIMIENTO: Expreso (verbal o escrito) o Tcito (no se opone)
02 posiciones: La gestante debe ser mayor de edad:18 aos (Ramiro Salinas Siccha) y a
partir de 14 aos (Jos Luis Castillo Alva)
Debe ser LIBRE Y VOLUNTARIO: No sujeto a VIOLENCIA FSICA o COACCN
PSICOLGICA, tampoco debe mediar ENGAO o ERROR en cuyo caso estaremos ante
UN ABORTO NO CONSENTIDO.
MEDIOS: Fsicos, qumicos, psicolgicos. Los Sustos? La clera? Debe analizarse de
comn idea con el segundo supuesto tpico del Art. 114 del C.P. (dos sujetos co-dominan el
hecho) Cmo responden?
Respondern como COAUTORES (Teora de la RUPTURA DEL TITULO DE
IMPUTACIN):
GESTANTE: Art. 114 del C.P. en la modalidad de AUTOABORTO PASIVO TERCERO:
Art. 115 Aborto Consentido.
MUERTE PRETERINTENCIONAL Art. 115. 2
Prrafo del C.P.
MUERTE PRETERINTENCIONAL:
DOLO en la accin inicial (aborto)
CULPA en el resultado (muerte de la gestante)
Cuando el agente, como consecuencia de las practicas abortivas
(DOLO), inobserva el deber objetivo de cuidado y mediante un
actuar negligente, imprudente o imperito provoca la muerte de
la gestante, habiendo podido prever dicho resultado lesivo
(CULPA)
Si el agente no ha tenido la posibilidad de prever el resultado
muerte de la gestante, su conducta ser atpica y no responder
(enfermedad imposible de detectar)
Art. VII del T.P del C.P: La pena requiere de la responsabilidad
penal del autor, queda proscrita toda forma de responsabilidad
objetiva.
 TIPICIDAD OBJETIVA
SUJETO ACTIVO: Delito comn, puede ser cometido por cualquier persona,
excepto la gestante o mujer embarazada (Art. 114 del C.P.) Incluso por un mdico
o profesional de la medicina, quien responder conforme al Art. 117 del C.P.
(inhabilitacin). Si El dominio del hecho lo tiene tanto la mujer gestante que
consiente, como el que practica el aborto respondern como coautores.
SUJETO PASIVO: El embrin o feto producto de la concepcin con la condicin
de que est VIVO; desde la ANIDACIN hasta antes de las CONTRACCIONES
(dolores del parto)
No interesa su proyeccin de vida
Ni el tiempo de vida.
En el supuesto agravado: LA GESTANTE que ha fallecido como consecuencia del
aborto practicado por el agente.
- Si el agente provoca la muerte dolosa del concebido y luego la muerte dolosa de la
gestante responder por ABORTO CONSENTIDO en concurso real con
HOMICIDIO SIMPLE.
- Si el agente mata a la gestante para ocultar el aborto, responder por el delito de
ASESINATO PARA OCULTAR OTRO DELITO (Art. 108 del Cdigo Penal)
 TIPICIDAD OBJETIVA
BIEN JURDICO: La VIDA HUMANA DEPENDIENTE (vida en
formacin del feto o embrin). Debe precisarse que el consentimiento
que presta la gestante no exonera al autor de responsabilidad penal,
pues la vida del embrin no es un BJ de libre disponibilidad.
En el supuesto agravado: LA VIDA HUMANA INDEPENDIENTE de
la gestante o mujer embarazada.
ACCIN TPICA: Matar al embrin o feto producto de la gestacin o
embarazo (interrumpir dolosa y violentamente el proceso de gestacin)
por parte de un tercero con el consentimiento de la gestante.
RESULTADO: Muerte del feto o embrin ya sea mediante su
destruccin dentro del vientre de la gestante o su violenta expulsin al
exterior. Muerte de la gestante (supuesto agravado)
 TIPICIDAD SUJETIVA
DOLO: Con respecto al ABORTO (muerte del nasciturus)
CULPA: Con respecto a la muerte de la gestante (2 prrafo)

ANTIJURICIDAD:
CULPABILIDAD: Error de Prohibicin Invencible?
El extranjero que le practica el aborto a la gestante creyendo que como
en su pas esta permitido abortar (SIN CONOCIMIENTO DE LA
ANTIJURICIDAD NO HAY CULPABILIDAD Y POR ENDE NO
HAY DELITO)
CONSUMACIN Y TENTATIVA: Al ser un delito de RESULTADO
admite TENTATIVA y se consuma cuando se produce el resultado
lesivo al BJ (muerte del embrin)
Supuesto agravado: MUERTE de la gestante.
AUTORA Y PARTICIPACIN: AUTORA DIRECTA Y
COAUTORA.
Es posible LA INSTIGACIN Y LA COMPLICIDAD.
EL ABORTO NO CONSENTIDO (Art.
116 del C.P.)
El que hace abortar a una mujer sin su
consentimiento, ser reprimido con pena privativa de
libertad no menor de tres ni mayor de cinco aos.
Si sobreviene la muerte de la mujer y el agente pudo
prever este resultado, la pena ser no menor de cinco ni
mayor de diez aos
UNICA CLASE DE ABORTO EN LA QUE NO
HAY DISCUSIN RESPECTO A SU
CRIMINALIZACION Y PENALIZACIN.
TIPICIDAD OBJETIVA
El agente provoca dolosamente la interrupcin del proceso de
gestacin, eliminando al feto o embrin sin contar con el
consentimiento o autorizacin de la gestante o lo que es ms
reprochable en contra de su voluntad
LA NEGATIVA DEL CONSENTIMIENTO: Expresa o tcita
Los medios utilizados: VIOLENCIA FSICA O COACCIN
PSICOLGICA; de cierta intensidad para vencer su resistencia
o evitar su oponibilidad. Golpes, amenazas con una arma de
fuego o punzocortante, etc. Asimismo cuando ha sido colocada
en ESTADO DE INCONCIENCIA.
El consentimiento prestado por una menor de edad o menor de
14 aos (segn la postura que se asuma) o una mayor
inimputable para la prctica abortiva ES INVLIDO.
 TIPICIDAD OBJETIVA
SUJETO ACTIVO: Delito comn, puede ser cometido por
cualquier persona, excepto la gestante o mujer embarazada. Incluso
por un mdico o profesional de la medicina, quien ADEMS
responder conforme al Art. 117 del C.P. (inhabilitacin), siempre
que no cuente con la autorizacin de la gestante o en contra de su
voluntad.
SUJETO PASIVO: El embrin o feto producto de la concepcin
con la condicin de que est VIVO; desde la ANIDACIN hasta
antes de las CONTRACCIONES (dolores del parto)
No interesa su proyeccin de vida
Ni el tiempo de vida.
En el supuesto agravado: LA GESTANTE que ha fallecido como
consecuencia del aborto practicado por el agente.
TIPICIDAD OBJETIVA
BIEN JURDICO: La VIDA HUMANA DEPENDIENTE (vida en
formacin del feto o embrin). Accesoriamente libertad o la
integridad corporal de la gestante.
En el supuesto agravado: LA VIDA HUMANA INDEPENDIENTE
de la gestante o mujer embarazada.
ACCIN TPICA: Matar al embrin o feto producto de la gestacin
o embarazo (interrumpir dolosa y violentamente el proceso de
gestacin) por parte de un tercero SIN el consentimiento de la
gestante o en contra de su voluntad.
RESULTADO: Muerte del feto o embrin ya sea mediante su
destruccin dentro del vientre de la gestante o su violenta expulsin al
exterior.
Muerte de la gestante en el supuesto agravado.
TIPICIDAD SUBJETIVA
DOLO: Con respecto al ABORTO (muerte del nasciturus)
CULPA: Con respecto a la muerte de la gestante (2 prrafo)

ANTIJURICIDAD:
CULPABILIDAD: Estado de Necesidad Exculpante?
CONSUMACIN Y TENTATIVA: Al ser un delito de
RESULTADO admite TENTATIVA y se consuma cuando se
produce el resultado lesivo al BJ (muerte del feto o embrin)
Supuesto agravado: MUERTE de la gestante.
AUTORA Y PARTICIPACIN: AUTORA DIRECTA Y
COAUTORA.
Es posible LA INSTIGACIN Y LA COMPLICIDAD.
ABORTO AGRAVADO POR LA
CUALIFICACION DEL AGENTE (Art. 117 C.P.)

El mdico, obstetra, farmacutico, o cualquier

profesional sanitario, que abusa de su ciencia o
arte para causar el aborto, ser reprimido con
la pena de los artculos 115 y 116 e
inhabilitacin conforme al artculo 36, incisos
4 y 8
 ABORTO AGRAVADO POR LA
CUALIFICACION DEL AGENTE
La calidad del agente es objeto de mayor reproche penal
por lo que se sancionar al agente con las penas de los
artculos 115 y 116 segn corresponda y adems con
inhabilitacin.
Sujeto Agente: Mdico, Obstetra, Farmacutico, o
cualquier otro profesional sanitario
Quines son los profesionales sanitarios?:

A).- Tienen formacin universitaria.

B).- Tienen formacin vinculada a la proteccin de
la salud y la vida humana.
C).- Necesitan estar trabajando en el sector salud?.
LOS PROFESIONALES DE LA
SALUD
Ley que establece las Normas Generales que regulan
el trabajo y la carrera de los Profesionales de la Salud
(LEY No. 23536 del 24-12-1982)
- Son considerados, para los fines de la presente Ley
como profesionales de la salud: Mdico Cirujano,
Cirujano Dentista, Qumico Farmacutico, Obstetriz,
Enfermero (campo asistencial de la salud pblica),
Bilogo (del mismo campo), Psiclogo (del mismo
campo), Nutricionista (del mismo campo), Ingeniero
Sanitario (del mismo campo), Asistenta Social (del
mismo campo)
EL ABORTO PRETERINTENCIONAL (Art.
118 del C.P.)
El que, con violencia, ocasiona un aborto, sin
haber tenido el propsito de causarlo, siendo
notorio o constndole el embarazo, ser
reprimido con pena privativa de libertad no
mayor de dos aos o con prestacin de servicio
comunitario de cincuenta y dos a ciento cuatro
jornadas
TIPICIDAD OBJETIVA
Se presenta una mixtura en la TIPICIDAD
SUBJETIVA: DOLO en la accin inicial y CULPA en
la obtencin del resultado (PRETERINTENCIONAL)
El agente no quiere lesionar la VIDA HUMANA
DEPENDIENTE del feto o embrin. El resultado
lesivo (muerte del nasciturus) es el resultado de la
INOBSERVANCIA DEL DEBER OBJETIVO DE
CUIDADO del agente (CULPA)
El agente dirige su accin a lesionar la integridad
fsica de la gestante, cuyo embarazo es notorio o le
consta e infringiendo el deber objetivo de cuidado en
su actuar ocasiona la muerte del producto de la
gestacin
 TIPICIDAD OBJETIVA
La configuracin tpica exige dos supuestos:
1. Que el EMBARAZO de la gestante sea NOTORIO
(visualice o perciba objetivamente)
2. Que, al agente LE CONSTE el estado de embarazo de la
gestante (an cuando no sea notorio el autor sepa que la mujer se
encuentra gestando)
Si el embarazo no es notorio ni le consta al autor no se configura el
tipo penal y responder nicamente por lesiones contra la gestante .
Si se determina que el autor quiso ocasionar el aborto, responder
por ABORTO NO CONSENTIDO en concurso real con
LESIONES si ha resultado lesionada la gestante .
 TIPICIDAD OBJETIVA
SUJETO ACTIVO: Delito comn, puede ser cometido por
cualquier persona, excepto la gestante o mujer embarazada.
Incluso por un mdico o profesional de la medicina.
SUJETO PASIVO: El embrin o feto producto de la concepcin
con la condicin de que est VIVO; desde la ANIDACIN hasta
antes de las CONTRACCIONES (dolores del parto)
No interesa su proyeccin de vida
Ni el tiempo de vida.
LA GESTANTE, a quien le privan de su gestacin sin su
consentimiento, privndole de su expectativa de ser madre.
TIPICIDAD OBJETIVA
BIEN JURDICO: La VIDA HUMANA DEPENDIENTE
(vida en formacin del feto o embrin). La integridad fsica
de la gestante.
RESULTADO: Muerte del feto o embrin ya sea mediante
su destruccin dentro del vientre de la gestante o su violenta
expulsin al exterior como consecuencia de un acto culposo
del agente.
TIPICIDAD SUBJETIVA: Al ser una conducta
PRETERINTENCIONAL se exige que el agente acte con
DOLO para lesionar a la gestante y con CULPA al ocasionar
la muerte del feto, siendo notorio el estado de embarazo o
constndole al agente.
EL ABORTO TERAPEUTICO (Art.
119 del C.P.)
ART. 119 C.P. No es punible el aborto
practicado por un mdico con el
consentimiento de la mujer embarazada o de
su representante legal, si lo tuviere, cuando
es el nico medio para salvar la vida de la
gestante o para evitar en su salud un mal
grave y permanente
CARACTERISTICAS
ES LA NICA FORMA DE ABORTO NO
PUNIBLE EN NUESTRA LEGISLACIN.
Es una cusa de justificacin de la antijuricidad?
Por qu?
Quin debe interrumpir la vida del nuevo ser?:
El Mdico.
El Consentimiento: A) La mujer gestante
(Consciente y expresa). B) Su representante legal
(Cuando es menor de edad o de capacidad
disminuida, o est en estado de inconsciencia).
El agente provoca la muerte del producto de la
gestacin cuando es la nica alternativa para salvar
la vida de la madre o para evitarle un mal grave y
permanente en su salud, siempre y cuando se cuente
con el consentimiento de la gestante y sea practicado
por un mdico
REQUISITOS:
1. EL CONSENTIMIENTO DE LA GESTANTE O DE
SU REPRESENTANTE LEGAL (expreso)
2. EL ABORTO deber ser la nica alternativa para
salvarle la vida a la gestante o para evitarle un mal
grave y permanente en su salud.
 Es decir de continuar con el embarazo se pone en
peligro concreto la vida de la gestante. Ejm.
Embarazo ectpico. O deba representar un peligro
grave y permanente para la salud de la gestante.
3. Existencia de UN DIAGNOSTICO MEDICO
realizado por 2 o ms especialistas que
recomienden el aborto (JUNTA MDICA), con el
fin de evitar error mdico.
4. El aborto debe ser practicado por UN MDICO
para disminuir el riesgo la para la gestante.
PROBLEMTICA SOBRE EL
CONSENTIMIENTO
No se encuentra consciente la mujer gestante y no est
su representante legal.
El representante legal no autoriza la muerte del feto; pide
ms bien que se deje morir a la mujer gestante y el
mdico hace caso omiso y salva a la madre.
El representante legal es indiferente ante el peligro de
muerte de la gestante y del feto. El mdico acta segn
criterio propio y realiza el aborto para salvar a la madre
(Art. 20 Inc. 08 EJERCICIO DE UN DEBER DE
PROFESIN)
ABORTO ETICO Y EUGENESICO
ART. 120 CP El aborto ser reprimido con pena
privativa de libertad no mayor de tres meses:
1.- Cuando el embarazo sea consecuencia de violacin
sexual fuera de matrimonio o inseminacin artificial
no consentida y ocurrida fuera de matrimonio, siempre
que los hechos hubieren sido denunciados o investigados
cuando menos policialmente; o
2.- Cuando es probable que el ser en formacin conlleve
al nacimiento graves taras fsicas o psquicas, siempre
que exista diagnostico mdico
CARACTERISTICAS
Por qu violacin sexual e inseminacin fuera de matrimonio?
La denuncia policial del hecho; y cuando en la zona no existe
Comisara?
Graves taras fsicas QUIEN HACE LA VALORACIN?
Graves taras psquicas
CASOS: (todos no son graves)
Cromosomopatas (sndromes)
Anencepata (caso Karen Llontoy)
Ano inperforado
Espina bfida (mdula abierta)
Rin poliqustico (varios estados)
Hidrocefalia
Gastrosquisis (pared abdominal abierta)
Retardo mental