Directorio e Inters Social II.

Obligaciones legales de los

Directores.
La LSA. contempla ciertas obligaciones especficas que
afectan a los directores de las sociedades annimas.
Dentro de las ms importantes se suelen destacar:
a) Obligacin de informarse. En la LSA se contempla el
derecho de los directores a ser informado de la marcha
de la empresa. (art. 39 inc. 2).
Sin embargo la interpretacin que se hizo a dicha
disposicin en el caso FASA, ha llevado a entender que
se trata ms bien de una obligacin de estar
suficientemente informado para desempear
adecuadamente el cargo.
b) Obligacin de guardar reserva: La LSA establece la obligacin de
los directores de las sociedades annimas de guardar reserva de
los negocios de la empresa, as como de la informacin a que
tengan acceso en virtud de su cargo y que no hubiere sido
divulgada. (art. 43 inc. 1, primera parte).
En el caso de las sociedades annimas abiertas, la LSA establece
expresamente cuando se ha producido la antes mencionada
divulgacin. (art. 43 inc. 1, segunda parte). Desde ese momento,
cesa la obligacin de los directores.
En la LSA se establece que no rige la obligacin de reserva a que
se ha hecho referencia, cuando ella lesiona el inters social o
cuando se refiera a hechos que constituyan infraccin a los
estatutos sociales o a la regulacin vigente. (art. 43 inc. 2).
c) Obligacin de proporcionar informacin: Segn la
legislacin vigente, el directorio est obligado a entregar,
tanto a los accionistas como al pblico, las
informaciones suficientes, fidedignas y oportunas que
correspondan respecto de la situacin legal, econmica
y financiera de la sociedad. (art. 46 inc. 1).
La LSA establece adems, que en el caso de las
sociedades annimas abiertas, es obligacin de
directorio adoptar todas las medidas necesarias para
evitar que la informacin antes aludida, llegue antes que
sea divulgada a los accionistas y al pblico, a personas
distintas de aquellas que deben conocerla dentro de la
empresa atendido el cargo o la posicin que ocupan en
ella. (art. 46 inc. 2 ).
Es importante tener presente que en el
caso que se infringiere la obligacin
anterior y se causare un perjuicio a la
sociedad, a los accionistas o a terceros,
los directores infractores sern
solidariamente responsables. (art. 46 inc.
3).
 Deber de los directores
. La doctrina ha planteado que los directores no
tienen el deber de tomar decisiones acertadas,
en el sentido que ellas representen siempre un
resultado econmico positivo o favorable (logro
de un buen negocio), sino que su deber es
tomar decisiones apropiadas, en el sentido que
ellas sean el fruto de la aplicacin de un
procedimiento adecuado y correcto.
En otros trminos, el director de una
sociedad annima no tiene una obligacin de
resultado, sino una obligacin de medio.
 En ese contexto, una decisin apropiada supone:
a) La aplicacin de un procedimiento adecuado o
diligente.
b) La actuacin con informacin necesaria y suficiente.
c) La actuacin en forma libre e independiente, sin
inters en la operacin (se refiere a un inters
personal o de terceros relacionados).
d) La actuacin de buena f, entendida como la creencia
razonable de estar actuando en el mejor inters de la
sociedad.
 La doctrina considera que los directores
de las sociedades annimas se
encuentran en una posicin que pudiere
considerarse como fiduciaria, desde el
momento que han recibido un encargo de
los dueos (los accionistas), de unos
determinados recursos (aquellos de la
sociedad annima de que se trate), para
la gestin de los mismos.
 Deberes fiduciarios de los
Directores.
A) El deber de diligencia y cuidado: El que
supone, entre otros: 1) Informarse, 2)
asesorarse, 3) participar activamente en el
directorio, y 4) establecer y seguir
procedimientos razonables.
B) El deber de lealtad, que supone, entre otros: 1)
Actuar en funcin del inters social; 2) mantener
en reserva la informacin de la sociedad; 3)
evitar o resolver adecuadamente conflictos de
inters, o abstenerse de participar en la decisin
en caso que sea necesario; 4) usar
debidamente los activos sociales; y 5) no
aprovechas personalmente o para terceros las
oportunidades comerciales que conozcan por su
calidad de director de la sociedad annima.
c) El deber de sinceridad, que supone, entre
otros: 1) Proporcionar a los accionistas y
al pblico informaciones suficientes,
fidedignas y oportunas de la situacin
legal, econmica y financiera de la
sociedad; 2) informar a la SVS y a las
Bolsas sobre transacciones y posicin en
valores del emisor.
Operaciones con parte relacionada.
A.- Definicin de operacin con parte
relacionada.
La legislacin define las operaciones con parte
relacionada, aludiendo a toda negociacin, acto,
contrato u operacin en el que deba intervenir la
sociedad de que se trate y ciertas personas que
se indican expresamente (ej, entidades del
mismo grupo empresarial, la matriz, filial,
coligante o coligada de la sociedad de que se
trate y los directores o gerentes de dicha
sociedad). (art. 164 LSA.)
 B) Requisitos para realizar una operacin
con parte relacionada.
1) Que la operacin tenga por objeto
contribuir al inters social; 2) que la
operacin se ajuste en precio , trminos y
condiciones a aquellas que prevalezcan
en ese momento en el mercado; y 3) se
cumpla con el procedimiento establecido
en el ordenamiento. (art. 147 inc. 1).
 C) Procedimiento para realizar una operacin con parte
relacionada.
La LSA en el art. 147, establece el siguiente procedimiento para
realizar una operacin con parte relacionada en una sociedad
annima abierta: 1) Quien tiene inters debe informar
inmediatamente al directorio, dado que si se incumple esta
obligacin responde de perjuicios (N 1, inc. 1); 2) La operacin
debe ser aprobada por la mayora absoluta de los miembros del
directorio, con exclusin de los involucrados ( N2 inc. 1); 3) Los
acuerdos por los que se aprueben operaciones con partes
relacionadas deben darse a conocer en la siguiente junta de
accionista, mencionando expresamente quienes aprobaron la
operacin (N 3 inc. 1); 4) Si la mayora absoluta de lso directores
debe abstenerse, la operacin debe ser aprobada por la
unanimidad de los directores no involucrados, o por junta
extraordinaria de accionistas por los dos tercios de las acciones
emitidas con derecho a voto (N 4 inc. 1):
5) Si se convoca a junta extraordinaria de accionista para aprobar la
operacin con parte relacionada, el directorio debe designar un
evaluador independiente para que informe a los accionistas. El
comit de directores o si existiere, los directores no involucrados,
pueden designar otro evaluador. Recibido los informes, los
directores deben pronunciarse acerca de la conveniencia de la
operacin para el inters social (N5, inc. 1); 6) Cuando los
directores de una sociedad annima abierta deben pronunciarse
respecto de operaciones con parte relacionada, estn obligados a:
a) explicitar la relacin que tienen con la contraparte; b) hacerse
cargo de la conveniencia de la operacin para el inters social; c)
hacerse cargo de las objeciones del comit de directores; y d)
hacerse cargo del informe de los evaluadores (N 6 inc. 1). 7) La
infraccin al procedimiento que se ha descrito, no invalida la
operacin con parte relacionada, pero confiere a la sociedad o a los
accionistas el derecho a demandar a la parte relacionada infractora,
cabindole la carga de la prueba a la parte demandada. (N 7 inc.
1).
 Alternativa del procedimiento
anterior entre partes relacionadas.
La LSA. contempla un esquema alternativo
(simplificado), para aprobar la realizacin de
operaciones con parte relacionada.
En virtud de ese esquema, las siguientes
operaciones con parte relacionada, se pueden
realizar mediando solo autorizacin previa del
directorio (art. 147 inc. 2): 1) Aquellas que no
son de monto relevante (letra a); 2.- aquellas
que son ordinarias en consideracin al giro
(letra b); 3) aquellas en que la sociedad posee,
directa o indirectamente, el 95% o ms de la
contraparte (letra c).
 Extensin normas sobre
operaciones con partes
relacionadas
En el art. 149 LSA., se establece que las normas
sobre operaciones con partes relacionadas
sern aplicables tanto a las sociedades
annimas abiertas como a todas sus filiales, sin
importar la naturaleza jurdica de stas.

En cuanto a la operaciones con partes

relacionadas en las sociedades annimas
cerradas, ellas se encuentra reguladas en el art.
44 de la LSA.
 Responsabilidad de los directores.
La LSA contempla reglas bsicas relativas a la
responsabilidad de los directores de una sociedad
annima. Dicha responsabilidad alcanza al patrimonio
personal de cada director.
El criterio de responsabilidad, es que responden de la
culpa leve y solidariamente, respecto de los perjuicios
causados a la sociedad y a los accionistas. (art41 inc.
1).
La LSA seala que es nula , tanto una clusula del
estatuto social como un acuerdo de junta de accionista
que tienda a liberar o limitar la antes referida
responsabilidad de los directores (art. 41 inc. 2).