Tema XIV

Procedimientos no contenciosos (II):

Procedimientos judiciales y notariales: i) rectificacin de
partidas; ii) patrimonio familiar; iii) Comprobacin de
testamentos; iv) Sucesin intestada.

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1. Premisa: Desjudicializacin de la jurisdiccin voluntaria.

Si bien es cierto hemos aprendido que la funcin jurisdiccional voluntaria o no contenciosa comprende tambin un
mbito de competencia funcional del rgano jurisdiccional, es visible al da de hoy la tendencia de retirar del
mbito judicial, inclusive, la competencia para asuntos no contenciosos.

Ello responde a diferentes razones: i) reservar el mbito judicial slo para cuestiones contenciosas; ii) generar
celeridad del aparato judicial; iii) flexibilizar las formas y procedimientos no contenciosos judiciales al
transformarlos en procedimientos notariales y, con ello; iv) generar una confianza y seguridad jurdica en el
solicitante.

A la par surgen algunas razones contrarias a la desjudicializacin de lo no contencioso: i) el elevado costo de los
procedimientos tarifados o impuestos por los notarios; ii) la insuficiencia de la competencia notarial cuando las
cuestiones se tornan litigiosas o contenciosas; iii) la falta de coherencia en una ley nica de jurisdiccin no
voluntaria notarial, lo cual produce cierto caos al momento de interponer una solicitud no contenciosa y; iv) la falta
de especializacin notarial.

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 Hemos heredado el modelo espaol de jurisdiccin voluntaria, en el que todo lo no contencioso se reservaba al
mbito de actuacin del juez.

No obstante, al da de hoy en Espaa rige una ley de la jurisdiccin voluntaria en la que se han establecido las reglas
inherentes a la tramitacin judicial de los procedimientos no contenciosos y, en ciertas materias, dichos
procedimientos tambin son, alternativamente, pasibles de ser conocidos por notarios o slo registradores o
secretarios judiciales.

En consecuencia, en Espaa rige un sistema alternativo en el que la jurisdiccin voluntaria abarca funciones tanto
judiciales como extrajudiciales (registrales, administrativas y notariales).

Lo mismo ocurre en el Per

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2. Procedimientos no contenciosos (judiciales o notariales).

El notariado peruano ha sufrido una serie de cambios desde finales de la dcada de los 90s.

Tal afirmacin es corroborada con el hecho de que dicha funcin notarial ha venido absorbiendo ciertas
competencias de la jurisdiccin voluntaria inicialmente atribuidas al Poder Judicial.

Actualmente, dentro de los procedimientos no contenciosos, los notarios: i) autentican, certifican u homologan
ciertos actos a efectos de que tengan eficacia jurdica en el plano fctico; ii) rectifican ciertos errores de la
administracin pblica y; iii) perfeccionan actos previos de composicin de litigios (divorcio notarial).

El leitmotiv de estas reformas legislativas se encuentra en la necesidad de descongestionar el Judicial para poder
derivar cuestiones no litigiosas y, por ende, de menor dificultad, a funcionarios que igual gozan de una funcin
pblica slo para ciertos aspectos o actos.

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2.1. Base legal.

A nivel nacional la jurisdiccin voluntaria notarial est reconocida en las siguientes normas.

Ley N 26002.- Ley del Notariado.

Ley N 26662.- Ley de competencia notarial en asuntos no contenciosos.

Ley N 27333.- Ley de asuntos no contenciosos de competencia notarial para la regularizacin de edificaciones.

Cdigo Procesal Civil .- Aplicado supletoriamente.

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2.2. Procedimientos no contenciosos notariales.-

De inicio podemos afirmar que, al igual que en el ordenamiento espaol, el Poder Judicial y el Notariado comparten
competencias para la tramitacin de diversas cuestiones no contenciosas.

Nuestro sistema, ms all de ser mixto, es alternativo y ello encuentra base en el art. 1 de la Ley 26662, que a la
letra seala:

Asuntos no contenciosos.- Los interesados pueden recurrir indistintamente ante el Poder Judicial o ante Notario
para tramitar segn corresponda los siguientes asuntos:
Rectificacin de partidas
Adopcin de personas capaces
Patrimonio familiar
Inventarios
Comprobacin de testamentos
Sucesin intestada

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 Consecuentemente, existe una alternatividad y no exclusin o exclusividad respecto de la tramitacin de
procedimientos no contenciosos.

El solicitante puede optar por ir y someterse a la competencia jurisdiccional o a la notarial para las cuestiones
reglamentadas como no contenciosas en el art. 1 de la LCNANC.

Sin perjuicio de ello, por una cuestin de lex specialis indagaremos en las reglas de tramitacin contenidas en esta
norma, haciendo la salvedad que para todo aquello no reglamentado en dicha ley es de aplicacin supletoria el CPC.

Previamente, es de aplicacin general el siguiente listado de reglas procedimentales.

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2.2.1. Reglas generales para procedimientos notariales.-

El notario debe ostentar el ttulo de abogado.

Asimismo, tiene el deber de abstencin de ir en contra de normas de orden pblico, por lo que a diferencia de la
mera funcin de certificar, el notario no puede y no debe autorizar o legalizar situaciones que infrinjan normas.

El trmite se inicia por peticin escrita de los interesados o sus representantes, sealando nombres, identificacin y
direccin de los interesados, motivo de la solicitud y derecho que los asiste. No hay inicio de procedimientos no
contenciosos notariales de oficio.

Es requisito indispensable el consentimiento unnime de los interesados. De existir alguna contradiccin u

oposicin durante el procedimiento notarial, el notario deber suspender inmediatamente su actuacin y remitir lo
actuado al juez correspondiente.

Aquello que es protocolizado posterior al procedimiento ser consignado en el registro de asuntos no contenciosos
y si es que transcurre el plazo sealado en cada trmite sin que medie oposicin, el notario extiende la EP e inserta
las publicaciones respectivas. Lo protocolizado consta en acta notarial.
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3. Rectificacin de partidas.

Fue afirmado que dentro de la clasificacin de procedimientos no contenciosos encontramos aquellos que pertenecen
al grupo de procedimientos de rectificacin de errores.

El procedimiento de rectificacin de partidas procede cuando el acto de enmendar dicha partida tenga por objeto
corregir los errores y omisiones de nombre, apellido, fecha de nacimiento, de matrimonio, defuncin u otros que
resulten evidente del tenor de la propia partida o de otros documentos.

Est excluida la posibilidad de solicitar el cambio de nombre de la persona, apellidos, sexo o informacin que no
provenga de un error.

Interesados: i) representante legal del incapaz; ii) la persona cuya partida de nacimiento se pretende rectificar; iii)
cualquiera de los cnyuges o en caso de fallecimiento, cualquiera de sus parientes para la rectificacin de la partida de
matrimonio; iv) cualquiera de los parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad del fallecido para la partida de
defuncin.

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 Transcurridos 10 das hbiles desde la publicacin del ltimo aviso, el notario lo eleva a escritura pblica, insertando los
instrumentos que acrediten su pedido y cursar partes al registro respectivo.

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4. Patrimonio familiar.-

El patrimonio familiar o homestead es una institucin jurdica de derecho de familia por la cual el titular del derecho de
propiedad de un bien inmueble lo afecta permanentemente para que sea destinado como casa habitacin, para la
agricultura, artesana, industria o comercio, buscando asegurar que el mismo sirva de manera permanente como
morada y sustento de las personas destinadas como beneficiarias.

Esto genera seguridad respecto de potenciales actos de despojo de los bienes mnimos para la subsistencia familiar,
como hogar o predio destinado a actividades que traen ingresos a sus integrantes.

Es una institucin de derecho real ubicada en el derecho de familia que se instituye a favor de determinados bienes
constituyentes del patrimonio de una unidad familiar, a efecto de preservarlo y desarrollar actividades socioeconmicas
de la familia.

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4.1. Caractersticas.-

Inalienabilidad.- Bienes constituidos en patrimonio familiar no pueden ser transferidos o dados en garanta sea a ttulo
oneroso o gratuito. Como son bienes que constituyen elementos patrimoniales inmuebles mnimos a efectos de
desarrollar la vida en familia, no podrn ser transferidos a ninguna persona, siendo los instituyentes los nicos
habilitados a desafectarlo, previa anuencia de los beneficiados.

Indivisibilidad.- El bien inmueble sobre el cual se constituye el patrimonio familiar es una unidad natural, destinada en
su totalidad a sus fines y no puede ser dividida, salvo por disposicin legal. Se da una copropiedad legal que no admite
divisin y separacin.

Inembargabilidad.- El inmueble es inembargable o exento de afectacin de garantas. No obstante, dicha

inembargabilidad no se da con los frutos en sus dos terceras partes slo para asegurar deudas resultantes de condenas
penales, tributos o cobros judiciales por alimentos.

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4.3. Procedimiento no contencioso de constitucin de patrimonio familiar.

Podrn solicitar dicha constitucin las personas sealadas en el art. 493 del CC y en beneficio de los individuos
citados en el art. 495 del CC.

La solicitud se formula mediante minuta la cual incluir los requisitos del art. 496 del CC y la declaracin de no
tener deudas pendientes. Se adjuntarn las partidas que acrediten los vnculos con los beneficiados y certificados
de gravamen del predio.

El notario deber publicar un extracto de la solicitud y transcurridos los diez das desde la ltima publicacin del
ltimo aviso sin que medie oposicin, el notario extender la EP. El notario cursa los partes pertinentes al RP.

Para la modificacin o extincin de dicho patrimonio familiar el solicitante deber seguir el mismo procedimiento
establecido en la ley.

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5. Comprobacin de testamentos.-

Es el procedimiento mediante el cual se apertura el testamento cerrado otorgado por el testador an en vida.

Mediante este procedimiento se realiza la apertura e inscripcin del contenido del testamento de acuerdo a la
voluntad del testador.

Dicho procedimiento reviste los siguientes requisitos para su tramitacin:

La solicitud debe incluir el nombre del causante.

Se adjunta copia certificada de la partida de defuncin o de declaracin de muerte presunta del testador.
Indicacin del nombre y direccin de los presuntos herederos.
Copia certificada del acta notarial extendida cuando el mismo fue otorgado o certificacin de existencia del
testamento emitida por el notario que lo conserva bajo custodia.

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 Medios probatorios a ofrecerse en la solicitud:

De tratarse de un testamento cerrado, slo se admitir como medio probatorio el acta notarial de otorgamiento
extendida por el notario que tiene bajo custodia tal testamento.
En defecto del acta y cuando el sobre estuviera deteriorado, son admisibles la copia certificada del acta
transcrita del registro del notario, declaracin de testigos intervinientes en el acto y cotejo de firma del testador.

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6. Sucesin intestada.-

A diferencia del procedimiento de comprobacin de testamentos en el cual se presupone la existencia de un

testamento vlido, la sucesin intestada es la herencia legal que surge ante diferentes situaciones. A saber:

Se da cuando el causante muere sin dejar un testamento o el que otorg fue declarado nulo o ha caducado o
se invalida la desheredacin.
Cuando el testamento no instituye o especifica a los herederos beneficiados con la herencia.
Cuando el heredero forzoso muere antes que el testador, renuncia a la herencia o la pierde por indignidad y no
tiene descendientes.
El testador no tiene herederos forzosos y no instituy legados.

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6.1. Procedimiento.-

La solicitud deber comprender el nombre del causante.

Se acompaa copia certificada de la partida de defuncin o de declaracin judicial de muerte presunta.
Copia certificada de la partida de nacimiento del presunto heredero o herederos.
Partida de matrimonio, de ser el caso.
Relacin de bienes conocidos.
Certificacin registral negativa de inscripcin testamentaria.
El notario mandar que se extienda la anotacin preventiva de tal solicitud en la partida registral respectiva.
Transcurridos 15 das desde la ltima publicacin, el notario extender el acta declarando herederos del causante a
quienes hubiesen acreditado su derecho.
De incluirse a otros herederos, el interesado omitido podr hacerlo en el plazo de publicacin (15 das). Si
transcurren diez das sin oposicin, el notario lo incluir en su declaracin y en el tenor del acta.

Cumplido todo lo anteriormente indicado, el notario remitir los partes al registro de sucesin intestada y a los
registros donde el causante haya tenido bienes inscritos a fin de inscribir la nueva situacin jurdica.

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