Asunto: Cesin de Derechos Referencia: Comunicacin recibida el 10.DIC.2015 ANTECEDENTES El Gerente General de la empresa Comercial Briceo E.I.R.L, consulta sobre los alcances que tiene la Cesin de Derechos dentro del mbito de la normativa de contrataciones del Estado. Es necesario precisar que las consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y alcance de la normativa de contrataciones del Estado. CONSULTAS Y ANLISIS Las presentes consultas se encuentran vinculadas a la aplicacin de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo N 1017 (en adelante, la Ley), y su Reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 184- 2008-EF (en adelante, el Reglamento); por tanto, sern absueltas bajo sus alcances. Las consultas formuladas son las siguientes: cules seran los requisitos que permitiran que se realice la correspondiente cesin de derechos teniendo en cuenta la normativa de contrataciones? La normativa de contrataciones del Estado, reconoce la posibilidad de que el contratista ceda sus derechos a favor de un tercero, salvo que exista una disposicin legal o reglamentaria que no lo permita. dentro de la normativa de contrataciones del Estado no se han previsto requisitos ni formalidades especificas para que la cesin de derechos pueda aplicarse en un contrato suscrito bajo sus alcances. "Dentro de la normativa de contrataciones De no existir disposicin legal o reglamentaria en contrario a la cesin de derecho, cul sera el procedimiento para comunicar esta decisin a la entidad?"
Dentro de la normativa de contrataciones del Estado no se
ha previsto formalidad alguna que se encuentre relacionada con la cesin de derechos. No obstante, resultan aplicables los requisitos y formalidades previstos en el Cdigo Civil para que la cesin de derechos sea vlida y surta efectos. Al respecto, si bien el Cdigo Civil no especifica ni detalla la forma o medio de comunicacin que debe utilizarse, si es claro al sealar que esta comunicacin debe ser fehaciente, con lo cual se entiende que debe tratarse de una comunicacin de la cual puede demostrarse su existencia y contenido en todo momento, por haberse realizado por un medio que la dota de esta caracterstica. "(...) teniendo en cuenta la normativa de contrataciones, si la facultad de aceptar la cesin de derechos por parte de la Entidad, se considera una facultad reglada o discrecional o de ser el caso se considera que no existe tal facultad"
La cesin de derechos es un acto jurdico regulado en el
mbito del Derecho Civil que la normativa de contrataciones del Estado recoge en el artculo 147 del Reglamento. Establecido en el artculo 1215 del Cdigo Civil, para que la cesin produzca efecto contra el deudor cedido, debe ser aceptada por l o serle comunicada de manera fehaciente. El Cdigo Civil ha considerado imprescindible que el deudor cedido tome conocimiento de la cesin y, con tal finalidad, ha establecido los dos medios mediante los cuales se genera la eficacia de la cesin del derecho, respecto del cesionario ante al deudor cedido: la aceptacin o la comunicacin fehaciente. "De conformidad con el art. 46 de la Ley de Contrataciones del Estado se establecen responsabilidades por la trasgresin a la normativa de contrataciones, Se podra considerar una trasgresin a la normativa de contrataciones el denegar una cesin de derechos, sin existir disposicin legal o reglamentaria en su contra? "
Las consultas que absuelve el OSCE son aquellas
consultas genricas referidas al sentido y alcance de la normativa de contrataciones del Estado; en esa medida, en va de consulta, este Organismo Supervisor no puede emitir opinin precisando si una determinada conducta o accin puede ser considerada como transgresin a la normativa, pues ello excede la habilitacin establecida en el literal o) del artculo 52 de la Ley. Sin perjuicio de ello, debe indicarse que de conformidad con lo previsto en el artculo 46 de la Ley, corresponde a cada Entidad efectuar una evaluacin sobre el adecuado desempeo de los servidores o funcionarios en las decisiones discrecionales que puedan tomar dentro de un proceso de contratacin pblica, debiendo para ello considerar el responsable cumplimiento de la normativa as como el ejercicio de la discrecionalidad en atencin a los principios establecidos en el artculo 4 de la Ley. CONCLUSIONES En el mbito de la normativa de contrataciones del Estado, el contratista puede ceder sus derechos, salvo que exista disposicin contenida en una ley o reglamento que sea contraria o no lo permita. Dentro de la normativa de contrataciones del Estado no se han previsto requisitos o formalidades para una cesin de derechos, puesto que se trata de un jurdico regulado en el mbito del Derecho Civil. El Cdigo Civil no especifica ni detalla la forma o medio de comunicacin que debe utilizarse para comunicar a la Entidad una cesin de derechos. No obstante, si seala que esta comunicacin debe ser fehaciente.
Reglamento para La Delimitacion y Mantenimiento de Fajas Marginales en Cursos Fluviales y Cuerpos de Agua Naturales y Artificiales - R.J N°300-2011-ANA