Lic.

Juan Pablo Gramajo Castro

EL CONVENIO 169 EN LA JURISPRUDENCIA DE
LA CORTE DE CONSTITUCIONALIDAD
EL CORPUS JURISPRUDENCIAL
Convenio 169 invocado en diversos casos, pero
no en todos ellos analizado por la Corte en la
parte considerativa.
Corpus de estudio se integra slo por
resoluciones en que el Convenio ha sido objeto
de anlisis y comentario por la Corte.
9 expedientes: 1 opinin consultiva, 8
sentencias.
De los 9, hay 7 sobre consulta.
EL CORPUS JURISPRUDENCIAL
Expedientes, en orden cronolgico:
199-95 (Opinin pre-aprobacin Congreso).
1179-2005 (Consulta Sipacapa, San Marcos).
1408-2005 (Consulta Ro Hondo, Zacapa).
Acumulados 1643-2005 y 1654-2005 (Consulta Sipacapa,
San Marcos).
2376-2007 (Consulta Ro Hondo, Zacapa).
3878-2007 (Consulta San Juan Sacatepquez).
3217-2010 (Derecho de comunicacin en idioma propio).
1072-2011 (Reglamento Administracin Colom).
Acumulados 2433-2011 y 2480-2011 (Consulta Nueva
Santa Rosa).
EL CORPUS JURISPRUDENCIAL
Clasificacin por tipo de proceso:
1 Opinin Consultiva: 199-95.
4 Amparos:
3 en apelacin: Ac. 1643-2005/1654-2005, 3878-
2007, 3217-2010.
1 en nica instancia: 1072-2011.
4 Inconstitucionalidades (todas de carcter
general):
3 totales: 1179-2005, 1408-2005, 2376-2007.
1 parcial: Ac. 2433-2011/2480-2011.
SISTEMA JURISPRUDENCIAL CONSTITUCIONAL
LAEPyC:
Artculo 43. Doctrina legal. La interpretacin de las normas de la
Constitucin y de otras leyes contenidas en las sentencias de la
Corte de Constitucionalidad, sienta doctrina legal que debe
respetarse por los tribunales al haber tres fallos contestes de la
misma Corte. Sin embargo, la Corte de Constitucionalidad podr
separarse de su propia jurisprudencia, razonando la innovacin,
la cual no es obligatoria para los otros tribunales, salvo que
lleguen a emitirse tres fallos sucesivos contestes en el mismo
sentido.
Artculo 190. Cosa juzgada. () Las resoluciones en casos que
contengan planteamiento de inconstitucionalidad de leyes,
reglamentos y disposiciones de carcter general slo causan
efecto de cosa juzgada con respecto al caso concreto en que
fueron dictadas, pero tambin tienen efectos jurisprudenciales.
SISTEMA JURISPRUDENCIAL CONSTITUCIONAL

Entendimiento usual: tanto sentencias de amparo

como de inconstitucionalidad generan doctrina
legal obligatoria.
Art. 43 genera dudas:
Slo tribunales obligados por DL? Slo en
jurisdiccin constitucional?
Puede CC separarse sin razonar la innovacin?
Innovacin revoca obligatoriedad, o sigue vigente
hasta que la nueva doctrina se reitere?
Fallos contestes deben ser en mismo tipo de proceso?
Deben ser en casos similares?
LA OPININ CONSULTIVA
CPRG la acoge. No as en otros sistemas
constitucionales.
Base legal: 272 e) CPRG; 163 e) LAEPYC; 171 a
177 LAEPYC; 33 Acuerdo 4-89 CC.
Ninguno le atribuye efecto normativo: puede
integrar doctrina legal?
En la prctica, la CC la ha citado como
precedente jurisprudencial: ampliacin de
funciones? ilegal?
LA OPININ CONSULTIVA
199-95, emitida a solicitud del Congreso,
dictamina sobre constitucionalidad de C169
previo a su aprobacin y ratificacin.
Expone antecedentes, origen y contenido general
de C169, marco constitucional nacional,
regulacin de derechos indgenas en algunos
pases de Amrica Latina, se analiza por partes el
Convenio.
Conclusin general positiva, complementa arts.
66 a 69 CPRG.
LA OPININ CONSULTIVA

Citada por CC en dos modalidades:

Como referencia a principios de interpretacin
armnica o sistemtica constitucional, y jerarqua de
TIMDH.
Enunciados generales, invocados en casos no relacionados
con C169: cfr. 30-2000, 549-2000, 31-2001, 1034-2001,
3196-2009, 3174-2010. En resaltados, le llama sentencia.
Como base general de constitucionalidad C169.
Cfr. 1179-2005, 1408-2005, Ac. 1643-2005/1654-2005,
2376-2007, 3878-2007, 3217-2010, 1072-2011, Ac. 2433-
2011/2480-2011.
LA OPININ CONSULTIVA
la Constitucin debe interpretarse como un conjunto
armnico, en el que cada parte se interpreta en forma
acorde con las restantes, que ninguna disposicin debe ser
considerada aisladamente y que debe preferirse la
conclusin que armonice y no la que coloque en pugna a los
distintos preceptos del texto constitucional. [] el Convenio
169 de la OIT, en su conjunto, no contraviene la
Constitucin, [] en el Convenio 169 () no existen
disposiciones que puedan considerarse incompatibles con el
texto constitucional, pues interpretadas dichas normas
dentro del marco general de flexibilidad con que fue
concebido, el citado Convenio slo puede producir las
consecuencias favorables que se previeron (nfasis mos).
LA OPININ CONSULTIVA
Como ejemplo de interpretacin armnica, 3878-2007:
as como no puede interpretarse que el derecho de consulta que
asiste a las poblaciones indgenas conlleve una prerrogativa de veto
sobre las polticas pblicas en materia de minera, tampoco puede
entenderse que, ante la secuela fallida del dilogo que aqul entraa,
quede relevado el aparato gubernamental del deber consustancial a su
naturaleza de respetar y an de proteger la eficacia de los derechos
fundamentales de dichas poblaciones (como los de cualquier grupo de
personas radicado dentro de su territorio, independientemente de su
identidad cultural). [] Ambas apreciaciones resultan igualmente
inaceptables, por cuanto constituyen los polos opuestos de una visin
distorsionada del derecho de consulta, como instrumento destinado a
legitimar la imposicin de los intereses de un grupo humano sobre otro,
en absoluta contradiccin con la vocacin democrtica que lo inspira.
LAS SENTENCIAS

De las 7 sentencias sobre derecho de consulta,

5 pueden considerarse dictadas en casos
similares: 1179-2005, 1408-2005, Ac. 1643-
2005/1645-2005, 2376-2007, y Ac. 2433-
2011/2480-2011.
Convocatorias a consultas y aprobacin de
Reglamentos de Consulta a nivel municipal.
Las mismas sentencias son muy similares en
estructura y contenido de Considerandos.
LAS SENTENCIAS

Criterio distinto sobre violacin de arts. 142 y

253 CPRG:
1179-2005: hay extralimitacin de alcaldas.
1408-2005, Ac. 2433-2011/2480-2011: no la hay.

Cambio no influy sobre resultado final de cada

sentencia, pero conceptualmente es muy
importante.
LAS SENTENCIAS

Clarificacin de vinculante respecto de

municipalidades:
Ac. 2433-2011/2480-2011: vinculante en sentido
que deben transmitir su parecer a rganos
municipales, pero slo indicativo para decisiones
que en definitiva corresponden a rganos centrales
del Ejecutivo.
No se haba explicado con claridad en 1179-2005,
1408-2005 y 2376-2007.
LAS SENTENCIAS

3878-2007 y 1072-2011 presentan

particularidades respecto del conjunto anterior.
3878-2007: se impugna cancelacin de una
consulta antes convocada. La ms amplia y
documentada, mejor introduccin al C169 en
Guatemala.
1072-2011: se impugna procedimiento para
reglamentar consultas en forma general.
CONSULTA = SUFRAGIO?
CC afirm que sufragio s es idneo para recoger
opiniones de comunidades consultadas: 1179-2005,
1408-2005, 2376-2007.
3878-2007 lo modifica, pues afirma:
Procedimiento arts. 63 a 66 Cdigo Municipal no es
pertinente para viabilizar consulta indgena sobre extraccin
de minerales.
Derecho de consulta supone proceso que no se consuma
con sola realizacin de captacin de votos, sufragio
semejante a comicios o consulta popular nacional.
Consulta municipal no es idnea para consulta indgena, ni
siquiera en asuntos competencia de municipios.
CONSULTA = SUFRAGIO?

Criterio previo es retomado en Ac. 2433-

2011/2480-2011.
3878-2007 interrumpi serie conteste y
consecutiva. Sigue siendo obligatoria la lnea
anterior? Ac. 2433-2011/2480-2011
empieza de cero?
CONSEJOS DE DESARROLLO?

3878-2007: puede entenderse (debe) que el

sistema de CDD es el nico actualmente
idneo para viabilizar derecho de consulta.
1072-2011: SCDD es idneo en ausencia de
normativa especfica, pero no debe
entenderse como el nico mecanismo vlido.
MOMENTO DE CONSULTA?

1072-2011 implica que no puede someterse a

consulta una propuesta normativa ya
formulada, sino debe consultarse la
formulacin misma de la propuesta.
Limita el ejercicio de potestades
constitucionalmente atribuidas al poder
pblico? (iniciativa de ley, potestad
reglamentaria).
MOMENTO DE CONSULTA?

la participacin de los pueblos Indgenas para

esta materia debe ser amplia y no puede
circunscribirse al contenido de un Proyecto de
Reglamento ya elaborado por otros actores, sino la
misma debe ser, incluso, para la definicin del
propio proceso que se desarrollar para la
construccin del proyecto de reglamentacin o
legislacin que se pretenda adoptar en esta
materia. CC, 1179-2011.
EXTENSIN DEL DERECHO DE CONSULTA?

C169: pueblos indgenas y tribales.

Criterios de aplicabilidad: arts. 1, 6.1.a), 7.1.
Municipalidades convocaron a cualquier
vecino:
Empadronamiento y vecindad vs. Pertenencia
tnica y afectacin directa.
Este aspecto no se impugn, ni se abord por
la CC, en primeras sentencias de la materia.
EXTENSIN DEL DERECHO DE CONSULTA?
Sin embargo, se afirm de modo expreso en 3878-
2007:
para el caso de Guatemala, por iguales razones de
igualdad, justicia y equidad social, debe entenderse que el
derecho de consulta es extensible a cualquier comunidad o
poblacin no necesariamente identificada como indgena
, en lo que sea aplicable; interpretacin pro homine que se
encuentra en consonancia con el que () constituye el fin
ltimo que se persigue con el reconocimiento de este
derecho. (nfasis mo).
EXTENSIN DEL DERECHO DE CONSULTA?

En lo que sea aplicable: cundo y en qu

medida? desarrollar nocin de afectacin
directa.
Potencial problemtica sobre tal concepto.
Criterio pro homine es doctrina legal
obligatoria?
En primeras sentencias estaba slo implcito, y ello
porque no se impugn ni se analiz.
DESARROLLO: LEY O REGLAMENTO?
En cuanto al instrumento que debe desarrollarse para el efectivo
cumplimiento del derecho de consulta de los pueblos Indgenas, esta
Corte estima que la exhortativa hacia el Congreso de la Repblica
generada desde el ao dos mil nueve en la sentencia citada en el
considerando anterior, no debe entenderse en un sentido limitativo. Si
bien se considera que una regulacin a nivel legislativo es lo ms
idneo para alcanzar un mayor desarrollo del derecho de consulta de
los pueblos Indgenas, tambin lo es que, de conformidad con nuestro
sistema legal, los Convenios Internacionales aceptados y ratificados
por el Estado de Guatemala constituyen parte del sistema jurdico
propio del Estado de Guatemala, por lo que la facultad reglamentaria
del artculo 183 de la Constitucin Poltica de la Repblica permite al
Presidente de la Repblica desarrollar la reglamentacin en esta
materia, en ausencia de una normativa legislativa ordinaria CC,
1179-2011. (nfasis mo)
MEDIANO Y LARGO PLAZO
nfasis sobre derecho de consulta, en recursos
naturales, tierra, medio ambiente, minera.
Niderecho de consulta, ni C169 se limitan a esas
materias.
Amplitud temtica C169 + crecimiento del
Estado = atomizacin de voluntad poltica y
potestad pblica para implementar.
Desarrollo jurisprudencial CC valioso, pero
dudoso en algunos puntos importantes.