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Y
Los Sindicatos.
Prof.: Patricio Mella Cabrera
Departamento Derecho Laboral
Facultad de Derecho
La libertad sindical, constituye ciertamente, una
de las piezas fundamentales del sistema de
relaciones laborales propia del Estado Social y
Democrtico de Derecho (Palomeque y Alvarez
de la Rosa, ao 2010).
Libertad Sindical y Derecho Colectivo
La libertad sindical constituye una visin constitucional de los
derechos de los trabajadores concebidos como un colectivo,
es decir organizados como sindicatos u otras organizaciones
de representacin de trabajadores. A su vez el derecho
colectivo o derecho sindical es una expresin cada vez ms
abandonada, y centra su estudio en la regulacin legal (el caso
de nuestro pas, fundamentalmente por el trnsito de la
dictadura a la democracia).
Nocin actual en Chile
1. La doctrina laboral comparada y nacional (Ermida, Oscar,
1992 y Caamao, Eduardo, ao 2008, y Mella y Domnguez,
2014) abordan el plano colectivo desde la perspectiva del
Derecho Fundamental de la Libertad Sindical y su contenido
abarca lo que se denomina un haz de derechos (Ermida,
1992) y comprende el derecho a constituir y afiliarse a
sindicatos, derecho a negociar colectivamente y el derecho a
huelga y en general militancia y proselitismo. En sntesis la
libertad sindical, hoy en nuestro pas es un derecho
fundamental complejo, que comprende el derecho a
sindicalizacin, negociacin colectiva y la huelga.
2. La nocin actual es el fruto de la tensin entre el modelo
ideolgico de relaciones laborales que la dictadura impuso hacia
fines de los setenta y que se expresa claramente en la cobertura
subjetiva de la negociacin colectiva (solo trabajadores del
sector privado) en los niveles de ella (se circunscribi al mbito
de la empresa, y su carcter reglamentario (Rojas Mio, ao
2010) y por otro lado, la permanente actividad de los
trabajadores que buscan sustituir ese modelo y que dado el
cambio poltico en nuestro pas, se ha producido una evolucin
doctrinaria que atribuye al carcter de derecho fundamental de
los Sindicatos, negociacin y huelga. Sin perjuicio de las
modificaciones que se logren por la va legislativa.
Se plasma la dualidad derecho concedido y derecho conquistado.
La libertad Sindical como derecho
fundamental
Se trata de un derecho fundamental unnimemente
reconocido por las constituciones latinoamericanas, y ello trae
necesariamente un conjunto de garantas negativas, dirigidas a
la remocin de todos los obstculos que puedan impedir o
entorpecer su ejercicio y positivas que implican la necesaria
actuacin estatal en clave promotora, no solo legal y no solo
de libertad sindical, dado que hay muchas normas
precarizadoras que impactan directamente en la libertad
sindical que tambin deben ser revisadas. (Villavicencio,
Alfredo, ao 2014).
Nocin de la O.I.T
La libertad sindical es esencial para la bsqueda de la justicia
social en el proceso de globalizacin y, est estrechamente
vinculada con todos los dems derechos fundamentales a los
que se refiere este Estudio General.
Se trata de un derecho fundamental de alcance universal,
indispensable para el ejercicio de otros derechos. Es un
proceso, dotado de un contenido sustantivo, que permite por
medio de acciones colectivas, tomar medidas para combatir el
trabajo forzoso, proteger a los menores de edad y adoptar
medidas contra la discriminacin y a favor de la igualdad que
beneficia a todos. La libertad sindical est en la esencia de la
democracia, desde la base hasta lo ms alto de la cspide del
poder. (Estudio General sobre los Convenios Fundamentales,
ao 2012. O.I.T.).
La libertad Sindical. Derecho humano
o Econmico y social
Se trata de un derecho humano fundamental, de una libertad
cvica, que, como tal aparece mencionado en el catlogo de
derechos fundamentales de diferentes constituciones (Kahn-
Freund, Otto, ao 1987). En igual sentido Barbagelata, ao
2002.. Se trata de un derecho poltico y forma parte del elenco
mnimo que debe cumplir un estado democrtico de derecho.
Es un derecho de libertad y origina un deber de abstencin
para el Estado.
Se trata de un derecho econmico y social, y por ende su
eficacia queda supeditada a los recursos de que dispongan los
estados. Se tratara de un derecho de igualdad y de prestacin
y origina un deber de actividad al Estado.
La importancia de los Pactos
Internacionales
El Pacto Internacional de Derechos Econmicos y Sociales
artculos 7 y 8 menciona la remuneracin y salario equitativo.
Agrega expresamente el derecho a formar y afiliarse a
sindicatos y la huelga ejercida de conformidad a las reglas de
cada pas.
El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos,
menciona en el precepto 22, el derecho a asociarse libremente
con otros, incluso el derecho a fundar sindicatos y afiliarse a
ellos para la proteccin de sus intereses
Ambos estn en vigencia desde el ao 1976.
Comentarios a una aparente contradiccin.
La importancia de los Convenios de la
OIT en la Libertad Sindical
Convenio 87/1948, sobre libertad Sindical y la proteccin del derecho de
Sindicacin. En su parte I, se refiere a la libertad Sindical, en su aspecto
orgnico.
Convenio 98/1948, sobre el derecho de sindicacin y negociacin colectiva.
Se proscribe la discriminacin que pueda menoscabar la libertad sindical.
Este instrumento contempla hiptesis de prcticas antisindicales y,
menciona el pleno uso de procedimientos de negociacin voluntaria para
reglamentar las condiciones de empleo.
Convenio 135/1971, relativo a la proteccin y facilidades que deben
otorgarse a los representantes de los trabajadores en la empresa.
Se debe recordar que estos Convenios forman parte del sistema de fuentes
que puede usar el juez del trabajo para fundar la sentencia. Art. 459, N 5
C.T.
La jurisprudencia as lo ha resuelto. Sentencia de 1 de junio de 2014, Corte
Apelaciones de Santiago, Rol N 469-2014, en donde se aplica el art. 10 del
Convenio 87/1948.
Los efectos de la calificacin en Chile
En nuestro pas se abre paso con mucha fuerza la de caracterizarla
como derecho humano, y de primera generacin. La doctrina
nacional, participa de la idea de concebirla como derecho humano.
(Caamao, Eduardo , ao 2011, Ugarte, Jos).
La jurisprudencia nacional tiende a atribuirle ese carcter Sentencia
Juzgado de Letras del Trabajo de La Serena, de fecha 10 de enero de
2013, Rol N T-20-2012, en la cual el motivo noveno alude a dicho
carcter. P ero existen pronunciamientos en relacin a parte de su
contenido (la huelga) estimndola un derecho econmico y social. As
se lee en el motivo 21 de la sentencia del Mximo Tribunal, de fecha
24 de diciembre de 2014, Rol 3514-2014, al pronunciarse respecto de
la imposibilidad de reemplazar a los trabajadores en huelga con
personal de la misma empresa que no forma parte de la negociacin.
Algunas opiniones conclusivas. El necesario examen del Bloque de
constitucionalidad y los problemas interpretativos.
La Libertad Sindical y su regulacin
constitucional
La Constitucin Chilena adopt un modelo cuestionable en
cuanto a su recepcin toda vez que la doctrina mayoritaria
reconoce que su contenido abarca la libertad de sindicacin, la
negociacin colectiva y la huelga. En otras palabras, tiene un
contenido orgnico y otro funcional. La frmula empleada en
el artculo 19 N 19 de la Constitucin Poltica, al referirse solo
al derecho a sindicarse en los casos y forma que seale la ley, y
por ende a formar, afiliarse o desafiliarse a los sindicatos, dej
trunco este derecho, y ello explica que los otros dos captulos
que integran este derecho se contienen, en el numeral 16 del
artculo 19 de la Carta Fundamental, el cual regula en forma
restringida la negociacin colectiva y la huelga.
La libertad sindical constituye en opinin a este autor, el
ncleo fundamental del derecho del trabajo, y por ende, su
consagracin constitucional legtima la existencia de un estado
democrtico social de derecho. Es el nico derecho
fundamental especfico, por cuanto pertenece solo al
trabajador ciudadano, pero no es concebible que otro
ciudadano lo ejerza, ya que en este caso se impregnara y
confundira con el derecho de asociacin, el cual no reviste la
misma naturaleza que la libertad sindical.
Como se dijo, la Carta Fundamental. Y primeramente, el
artculo 19 N 19 de la Constitucin, asegura el derecho de
sindicacin, esto es, formar parte, constituir y retirarse de un
sindicato. Se consagra una libertad positiva y una negativa. La
libertad de afiliacin no siempre ha sido compartida por los
trabajadores, los cuales postulan que una afiliacin obligatoria
les permitira fortalecer sus organizaciones sindicales,
aumentar su capacidad de negociacin frente a los
empresarios, los cuales claramente se organizan a nivel no solo
local sino tambin nacional.
La frmula constitucional da cuenta de una visin meramente
orgnica del sindicato, lo que explica la separacin de sus
facultades naturales (negociacin colectiva y la huelga) en un
precepto separado de la constitucin.
En el precepto 19 N 16 ya mencionado, se contiene tambin
el derecho a la negociacin colectiva, pero limitada al mbito
de la empresa, expresin constitucional del llamado Plan
Laboral implementado por el Gobierno Militar con los
Decretos Leyes N 2756 y 2759 de 1979, y obra del Ministro
del Trabajo de esa poca, Jos Piera Echeique, el cual
buscaba excluir la negociacin interempresa (artculo 334 del
C.T.) ella requiere acuerdo previo, por escrito, y otorgado ante
un ministro de fe, ms una autorizacin de los trabajadores, a
la organizacin sindical de que se trate, decidida por la
mayora absoluta de los trabajadores afiliados. Como se
advertir basta la negativa empresarial y el derecho se
transforma en impracticable.
Curiosamente, esta negociacin por rama de actividad o a
nivel nacional est prohibida para los funcionarios pblicos
chilenos y sin embargo se puede apreciar que en la prctica
negocian por sectores de la administracin pblica, paralizan
sus funciones y los representantes de los trabajadores del
sector pblico son reconocidos y legitimados por las
autoridades correspondientes. Se produce una antinomia
entre el goce de un derecho tpico del trabajador del sector
privado, y una conducta que est prohibida para el funcionario
pblico. As las cosas parece que en nuestro pas se puede
sostener la validez de la costumbre contra ley al reconocerse la
eficacia de los acuerdos suscrito entre los funcionarios
pblicos y las autoridades de la Administracin del Estado a
pesar que la ley niega tal opcin.
Conjuntamente con el derecho a negociar colectivamente,
concebido de manera restrictiva en la C.P. del ao 1980; se
menciona la huelga en una formula negativa, despojando
notoriamente a este derecho de su contenido sustancial, esto
es, el paro de actividades como medio de presin legtima del
cual dependen los trabajadores en los procesos negociadores
con sus empleadores. La reglamentacin de la huelga conspira
contra su naturaleza de derecho fundamental, aunque se
sostenga que en el derecho se reconoce en forma indirecta.
Adems, se circunscribe la huelga a los casos que se vinculan a
un tipo de negociacin (la llamada negociacin reglada de los
artculos 315 y siguientes del C.T.) descartndose en las dos
otras hiptesis autorizadas por el C.T. o cualquier otra que
provenga del natural conflicto de inters entre trabajadores y
empleadores. As las cosas, la huelga requiere una
consagracin distinta a la indicada en nuestra Carta Poltica y
ello es perfectamente validable por la circunstancia que la
mayora de los pases adheridos al modelo de produccin
capitalista, la contemplan en sus Constituciones sin las
restricciones que se mantienen en la Carta Institucional de
nuestro pas.
La reforma constitucional del ao 1971,
un progreso para la libertad sindical.
En nuestro pas y como ya se indic, destacadamente la
recepcin de derechos de naturaleza laboral recogidos por la
Carta Poltica se concreta en la reforma constitucional del ao
1971, consagrndose el derecho al trabajo, la libertad de
trabajo, la justa remuneracin y participacin en los beneficios
de la actividad que realiza el trabajador, la libertad sindical y la
huelga. Si bien no se menciona la negociacin colectiva, la
doctrina laboral es prcticamente uniforme en sealar que el
texto la comprenda.
El texto del ao 1971, qued de la siguiente forma:
Se debe cumplir con los qurums que indica la ley. En general 25 trabajadores
my en los Sindicatos de Empresa se debe distinguir si tienen ms o menos de
50 trabajadores: Si tiene ms,. Deben concurrir 25 trabajadores que
representen a lo menos el 10% del total que presten servicios en ello,
tambin se incluye en Sindicato Condicional. Si tiene menos, pueden
formarlo 8 trabajadores siempre y cuando represente el 50% del total de los
trabajadores.
Las objeciones de legalidad
Art. 223. La Inspeccin del Trabajo podr, dentro del plazo de noventa das
corridos contados desde la fecha del depsito del acta, formular observaciones a
la constitucin del sindicato si faltare cumplir algn requisito para constituirlo o
si los estatutos no se ajustaren a lo prescrito por este Cdigo. 720 El sindicato
deber subsanar los defectos de constitucin o conformar sus estatutos a las
observaciones formuladas por la Inspeccin del Trabajo dentro del plazo de
sesenta das contados desde su notificacin o, dentro del mismo plazo, reclamar
de esas observaciones ante el Juzgado de Letras del Trabajo correspondiente,
bajo apercibimiento de tener por caducada su personalidad jurdica por el solo
ministerio de la ley. El directorio de las organizaciones sindicales se entender
facultado para introducir en los estatutos las modificaciones que requiera la
Inspeccin del Trabajo o, en su caso, el tribunal que conozca de la reclamacin
respectiva.
Los Estatutos
Se trata de la norma propia, autnoma que rige la organizacin. Los
estatutos deben ser aprobados en la constitucin del Sindicato (art-
221), y su contenido mnimo se indica en el artculo 231. Debe
contemplar los requisitos de afiliacin, desafiliacin, los derechos y
obligaciones de sus miembros, los requisitos para ser elegidos
dirigente sindical, los mecanismos de modificacin del estatuto, de
fusin del Sindicato, el rgimen disciplinario interno y la clase de
denominacin de Sindicato. No se puede sugerir el carcter de
nico o exclusivo.
Los Estatutos
Se establece que la Asamblea: (rgano mximo de la organizacin) puede ser
Ordinaria y Extraordinaria, indicndose la oportunidad y requisitos con que
deben convocarse.
Se enfatiza el derecho a la libertad de opinin y derecho a sufragio del socio
sindical.
Se indica que la reforma de estatutos debe aprobarse en sesin extraordinaria.
Se establece la obligacin de rendir una cuenta anual, y particularmente de la
administracin financiera del Sindicato.
El 233 bis, regula el caso de la fusin de Sindicatos, y se dispone que los
bienes y obligaciones pasarn de pleno derecho al Sindicato fusionado. Se
incorpora una interesante regla Las actas de las asambleas en que se acuerde
la fusin, debidamente autorizadas ante ministro de fe, servirn de ttulo para
el traspaso de los bienes.
El Directorio
El Directorio representa judicial y extrajudicialmente al Sindicato.
El nmero de miembros del Directorio depende si el Sindicato posee menos
de 25 trabajadores o ms. En el primer caso deben elegir un Director, que
actuar como Presidente y gozar de fuero. En los dems casos el directorio
ser designado por el nmero de Directores que dispongan los estatutos.
No todos los directores gozan de fuero sindical (art. 235).
El director dura en el cargo no menos de dos aos ni ms de cuatro. Los
directores pueden ser reelegidos. El director debe cumplir los requisitos que
el estatuto disponga.
En la primera eleccin del Sindicato, todos los socios son candidatos. Con
posterioridad deben oponerse candidaturas ante el Secretario del Directorio.
Se debe comunicar a la Inspeccin del Trabajo. (art. 237).
El Directorio
Los candidatos gozan de fuero, y se debe comunicar a la Inspeccin y
Empleador de dicha circunstancia (artculo 238). Plazo para comunicar: no
ms de 15 das de anticipacin a la celebracin de la eleccin. Este fuero
solo se puede invocar hasta 2 veces en el ao calendario.
Se establece el fuero sindical (art. 243) (estudiar el precepto). Su duracin
se extiende desde que es elegido el Director y hasta 6 meses de cesado
en el cargo salvo tres casos.
No se puede invocar el jus variandi respecto de un director con fuero
sindical.
Se indican reglas sobre el representante de los trabajadores en el Comit
Paritario de Higiene y Seguridad, que tendr fuero. El derecho de censura
al Directorio (art. 244). La forma, oportunidad, lugar, etc. (carta 246, 247).
El Fuero Sindical
Que trabajadores tienen fuero