discernimiento por los daos que este hubiera ocasionado. El representante legal es responsable de los daos que ocasione el incapaz sin discernimiento. 1.Que un incapaz (con discernimiento) haya realizado un hecho ilcito generador de un dao. En el caso de un incapaz sin discernimiento se trata de un acto objetivamente ilcito, es decir, el representante legal responde de los daos o condicin que la conducta del incapaz sea abstractamente culposa, abstractamente, puesto que la incapacidad natural no podra caracterizar el comportamiento con la conciencia y la voluntad propias de la culpa. 2.Una relacin de representacin legal con un tercero, basada en la patria potestad , tutela o curatela. El fundamento del resarcimiento, histricamente resida en la responsabilidad por culpa in vigilando referible al representante legal del incapaz.
La jurisprudencia anterior al Cdigo del 1984,
ha tenido no pocos problemas en el delimitar los alcances de este tipo de culpa, es por esto que ha sido orientada hacia la responsabilidad objetiva del representante legal del incapaz menor de edad. No obstante ello se discute si el fundamento de esta responsabilidad est en funcin del deber de proteccin para con los terceros por los actos del incapaz o por la tutela especial que merece este sujeto dbil. Encontramos la responsabilidad de los padres por los daos que causan sus hijos menores, se sostiene que la norma contemplada en el artculo 2018 del C.C. italiano ( aplicable perfectamente al artculo 1975 del C.C. peruano por consiguiente para los casos de la responsabilidad de los representantes por los hechos de los incapaces sin discernimiento) quiere crear incentivos a la prevencin de los accidentes a travs de la actividad de los representantes legales. Si bien es cierto que el modelo peruano establece la responsabilidad solidaria entre los representantes y los incapaces, a la larga quienes asumen los costos de la indemnizacin son generalmente los representantes legales. Por consiguiente, sera poco eficiente no colocar la responsabilidad sobre las espaldas de quien debe efectivamente tomar las decisiones econmicas correspondientes El modelo jurdico adoptado por el Cdigo Civil peruano es amplio, ya que al utilizar la expresin representante legal , estn comprendidos en ella los padres o tutores, si se trata de menores de edad, o los curadores en caso de mayores de edad.
Tenindose en cuenta que en el caso de los
mayores de edad, se aplicara esta normatividad cuando hayan sido declarados incapaces es decir interdictos judicialmente. En el caso de los menores de edad, el padre o la madre no podran exonerarse de responsabilidad si es que alegan que no viven con sus hijos, salvo el caso en el cual se les ha privado o suspendido la patria potestad. La regla general es que deben tener representante legal declarada judicialmente por interdiccin. Si el que causo el dao mayor o menor de edad y carece de representantes legales, debera responder por l aquel quien lo tiene bajo su cuidado ( hermano mayor, el to , la conviviente del padre muerto etc.) Un elemento a tenerse en cuenta para individualizar al responsable es determinar quien vive con el que caus el dao, en atencin al principio de la primaca de la realidad, quien tiene bajo su cuidado es una suerte de representante de hecho del sujeto dbil. La fecha es relevante para determinar la responsabilidad objetiva de los padres es la del momento en que se produjo el dao y no la de la interposicin de la demanda.