EL DERECHO A GUARDAR SILENCIO.

Regla o excepcionalidad?

Dalmiro Huachaca Snchez.

Defensor penal publico. Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos.
ADVERTENCIA PRELIMINAR

Estamos convencidos que el nuevo sistema es

tremendamente exigente, lo que viene refrendado por la
existencia de nuevas normas, destrezas y lgicas de litigacin,
sumado a la necesidad de conocimiento exhaustivo de los
hechos del caso y a la traduccin de los mismos en la matriz
de la teora del caso.

(Blanco, Decap, Moreno, Rojas)

Litigacin Estratgica en el Nuevo Proceso Penal.

El juicio: una cuestin estratgica (Duce, Baytelman).

litigar juicios orales es un ejercicio profundamente
estratgico. Esta es una idea incmoda para nuestra cultura
jurdica tradicional, pues siempre hemos concebido al juicio
penal como un ejercicio de averiguacin de la verdad; y siendo
as, cmo podra el juicio ser una cuestin estratgica? No hay
nada estratgico acerca de la verdad, dira un jurista clsico: o
el imputado mat a la vctima, o no la mat; o rob el banco, o
no lo rob; qu lugar tiene aqu la estrategia como no sea ms
bien un intento por, precisamente, ocultar o distorsionar la
verdad? Esta es, ms o menos, la postura que subyace a nuestra
cultura tradicional.
Litigacin Estratgica
Objetivos
Objetivo general
Reflexionar sobre las estrategias de defensa que
puede asumir la defensa tcnica en un proceso
penal.
Objetivos especficos
Destacar la importancia del derecho a guardar silencio dentro
del proceso penal.
Dar recomendaciones puntuales en el manejo de este
derecho, con la finalidad de utilizarlo estratgicamente.
Que significa Estrategia?

Una estrategia es un conjunto de acciones que se

llevan a cabo para lograr un determinado fin.

Estrategia es la determinacin de los objetivos a largo plazo y

la eleccin de las acciones y la asignacin de los recursos
necesarios para conseguirlos
A. Chandler
Estrategia de Defensa Penal

tcnica de planificar, proyectar y dirigir las

actuaciones de la defensa hacia un resultado
concreto.

El defensor debe disear un programa metodolgico,

se espera que la defensa planifique, controle,
supervise, evalu, oriente y asesore jurdicamente la
investigacin en pro de la mejor estrategia de
defensa
 Elementos para disear una estrategia

Visualizar y desarrollar sus opciones revaluando

permanentemente en aras de fortalecer su teora del
caso.

Prever y reaccionar adecuadamente ante las estrategias

de la contraparte, de manera que se minimice o anule
cualquier peligro.
Elementos para disear una estrategia de defensa.

Conocer el hecho atribuido

Recomendaciones frente a una negativa (derecho de
defensa. ejm: no se permita reunir en privado con
detenido) Tutela de derecho
Dominio tcnico jurdico de los institutos procesales y
garantas (constitucionales y procesales)
De la calificacin legal asignada al hecho denunciado
Conocer los elementos probatorios existentes
 Elementos para disear una estrategia de
defensa.
Dialogar con el imputado ( primero entrevistarse o
revisar actuados?)
Anlisis de los hechos
Elaborar una gua de trabajo
Tipos de estrategia de defensa

Las opciones que se nos ofrece son:

A. Estrategias de Negociacin

B. Estrategias de Refutacin
El derecho a guardar silencio

La persona en custodia debe, antes del interrogatorio,debe

ser claramente informada de su derecho a permanecer en
silencio, y que cualquier cosa que diga ser usada en su contra
en un juicio; debe estar claramente informado del derecho a
consultar con un abogado y a tenerlo durante el
interrogatorio, y que, si es indigente, ser designado un
abogado para representarlo
En que momento se debe ejercer el derecho a
guardar silencio?
Debe ser una regla?
debe ser excepcional?
Antecedentes

En 1639 en Inglaterra tiene lugar el caso Lilburne. Que se cita

como el primer precedente a este derecho. El seor Lilburne
entre los aos de 1637 y 1638 se neg a prestar juramento
cuando fue detenido por la Star Chamber, el Tribunal
Inquisitivo ingls, por importar libros de carcter sedicioso de
Holanda hacia Inglaterra. Alegando su inocencia fue torturado
y multado. En el ao de 1640 al presentar una peticin ante la
Cmara de los Comunes fue dejado en libertad y se reconoci
la ilicitud de la sentencia
Antecedentes
MIRANDA V. Arizona (1966)
384 US 436
Votada el 13 de junio de 1966 por cinco a
cuatro.
Ponente: Chief Justice Earl Warren.
En Estados Unidos de Norteamrica con la V Enmienda de
su Constitucin se precisa que a nadie se le compeler a
declarar contra s misma en ningn juicio criminal, no
obstante en 1963 Ernesto Miranda, estando detenido
confes sin ninguna advertencia de su derecho
constitucional a guardar silencio, o su derecho de tener
un abogado presente.
Antecedentes
MIRANDA V. Arizona (1966)
384 US 436
Votada el 13 de junio de 1966 por cinco a cuatro.
Ponente: Chief Justice Earl Warren.

las reglas de lo que se debe decir a la persona que es arrestada:

a) del derecho a guardar silencio;
b) del derecho de ser informado que lo que diga puede ser utilizado en su
contra;
c) del derecho a tener un abogado durante el tiempo que es interrogado;
d) del derecho a poder ser asesorado por un abogado antes de declarar; y
e) del derecho a contar con un abogado pagado por el Estado en caso no
pueda pagar uno por no tener recursos econmicos.
EL PROBLEMA

-El derecho a guardar silencio y su manifestacin positiva, el derecho a

declarar, son reconocidos ordinariamente en todos los
ordenamientos jurdicos (el problema es la practica policial
inquisitiva) reforma justicia criminal. Cambio cultural (Duce,
Baytelman) saber como hacerlo (Juan Enrique Vargas) asimilacin del
nuevo sistema y formacin de profesional con perfil para la reforma
(Huachaca, Custed Rita)

-(el derecho es amplio a no declarar, no slo a no contestar preguntas

incriminatorias. Chiesa p.192).

-El conocimiento del imputado de su derecho a guardar silencio y a la

asistencia letrada (si no se afecta la dignidad humana, an cuando la
confesin sea voluntaria por falta de coaccin. Chiesa Aponte p.74).
(quien debe darle a conocer sus derechos? Se debe utilizar formatos? )
El problema

Una parte, el momento de mayor desproteccin de un

ciudadano frente al sistema de persecucin penal ocurre en el
espacio de tiempo que media entre la detencin del individuos y
su puesta a disposicin de las autoridades judiciales. (actas con
confesiones. Recuerdan casos? Caso Giampier)
-Por otro lado, es en el juicio cuando sta garanta debiera tener
su mayor fuerza e impacto, de lo contrario se hace ilusoria. (es
posible leer declaraciones previas en juicio?) ayuda de memoria y
ver contradicciones. Sistema acusatorio personal, no papel.

Se puede tomar en consideracin el derecho a guardar silencio

para condenar? (EXP: 03021-2013-PH/TC)
Tribunal Europeo
el Tribunal Constitucional de Espaa, segn lo expresado
por ellos, siguiendo al Tribunal Europeo de Derechos
Humanos, en Sentencia 136/1999, de 20/7/1999 expres:
el silencio del acusado slo puede ser considerado
como un indicio inculpatorio cuando ya existe una prueba
objetiva de cargo, una evidencia en su contra. En segundo
lugar, se resea la doctrina del Tribunal Constitucional
sobre las diversas manifestaciones del derecho a la
presuncin de inocencia y, en particular, sobre los
requisitos que ha de reunir la prueba de indicios para
desvirtuar dicha presuncin
LOS TRATADOS INTERNACIONALES

La convencin Americana de derechos humanos, artculo 8,

letra g: durante el proceso toda persona tiene, en plena
igualdad, derecho a las siguientes garantas mnimas: g) derecho
a no ser obligado a declarar contra s mismo ni declararse
culpable...

-Pacto internacional de derechos civiles y polticos, artculo 14,

nmero 3, letra e: durante el proceso toda persona acusada
de un delito tendr derecho, en plena igualdad, a la garanta
mnima de nos ser obligada a declarar contra si misma ni a
confesarse culpable.
El derecho a guardar silencio en nuestra
legislacin.
Constitucin Poltica regula la proteccin del derecho de
defensa y garantiza su ejercicio en el inciso 14 del artculo
139, que seala como principio y derecho de la funcin
jurisdiccional el de no ser privado del derecho de defensa en
ningn estado del proceso.
Articulo IX titulo preliminar
ARTCULO IX. Derecho de Defensa.- 1. Toda persona tiene derecho
inviolable e irrestricto a que se le informe de sus derechos, a que se le
comunique de inmediato y detalladamente la imputacin formulada en
su contra, y a ser asistida por un Abogado Defensor de su eleccin o,
en su caso, por un abogado de oficio, desde que es citada o detenida
por la autoridad. Tambin tiene derecho a que se le conceda un tiempo
razonable para que prepare su defensa; a ejercer su autodefensa
material; a intervenir, en plena igualdad, en la actividad probatoria; y, en
las condiciones previstas por la Ley, a utilizar los medios de prueba
pertinentes. El ejercicio del derecho de defensa se extiende a todo
estado y grado del procedimiento, en la forma y oportunidad que la ley
seala.
2. Nadie puede ser obligado o inducido a declarar o a reconocer
culpabilidad contra s mismo, contra su cnyuge, o sus parientes
dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad.
NCPP
ARTCULO 71
2. Los Jueces, los Fiscales o la Polica Nacional deben hacer saber al imputado
de manera inmediata y comprensible, que tiene derecho a: a) Conocer los
cargos formulados en su contra y, en caso de detencin, a que se le exprese la
causa o motivo de dicha medida, entregndole la orden de detencin girada
en su contra, cuando corresponda; b) Designar a la persona o institucin a la
que debe comunicarse su detencin y que dicha comunicacin se haga en
forma inmediata; c) Ser asistido desde los actos iniciales de investigacin por
un Abogado Defensor; d) Abstenerse de declarar; y, si acepta hacerlo, a
que su Abogado Defensor est presente en su declaracin y en
todas las diligencias en que se requiere su presencia; e) Que no se
emplee en su contra medios coactivos, intimidatorios o contrarios a su
dignidad, ni a ser sometido a tcnicas o mtodos que induzcan o alteren su
libre voluntad o a sufrir una restriccin no autorizada ni permitida por Ley; y
f) Ser examinado por un mdico legista o en su defecto por otro profesional
de la salud, cuando su estado de salud as lo requiera.
NCPP
El inciso 4 del artculo 87 del Cdigo Procesal Penal peruano
prescribe que solo el juez y el fiscal, precisamente durante la
investigacin preparatoria, son las nicas autoridades que
podrn hacerle ver al imputado los beneficios legales que
podra obtener si coopera al pronto esclarecimiento de los
hechos delictivos
En el interrogatorio, las preguntas tienen que ser claras y
precisas, no podrn formularse preguntas ambiguas, capciosas
o sugestivas; no podr coactarse de modo alguno al
imputado, ni inducirlo o determinarlo a declarar
contra su voluntad, no se le harn cargos o reconvenciones
tendientes a obtener la confesin, tal como lo prohbe el inciso
4 del artculo 88 del Nuevo Cdigo Procesal Penal. (se puede
objetar a las preguntas de la polica?)
Anlisis. CASACION N 375-2011
LAMBAYEQUE.
ARTCULO 66 Poder coercitivo.- 1. En caso de inconcurrencia
a una citacin debidamente notificada bajo apercibimiento, el
Ministerio Pblico dispondr la conduccin compulsiva del omiso
por la Polica Nacional. 2. Realizada la diligencia cuya frustracin
motiv la medida, o en todo caso, antes de que transcurran
veinticuatro horas de ejecutada la orden de fuerza, el Fiscal
dispondr su levantamiento, bajo responsabilidad.
CASACION.-
Es una medida provisional por tanto no vulnera ningn derecho
constitucional del imputado, solo se le notifica para que concurra a
prestar su declaracin ante despacho fiscal, y si decide no declarar
debe constar en acta. dignidad humana, trato humillante,
escrituralidad, cual es la finalidad?
Casacion N 375-2011- Lambayeque
Juicio oral
ARTCULO 376 Declaracin del acusado.- 1. Si el acusado se
rehusa a declarar total o parcialmente, el Juez le advertir que
aunque no declare el juicio continuar, y se leern sus anteriores
declaraciones prestadas ante el Fiscal. (declaraciones previas)
(principios basicos, articulo x ncpp)
ARTCULO 378 Examen de testigos y peritos.-
6. Si un testigo o perito declara que ya no se acuerda de un
hecho, se puede leer la parte correspondiente del acto sobre su
interrogatorio anterior para hacer memoria. Se dispondr lo
mismo si en el interrogatorio surge una contradiccin con la
declaracin anterior que no se puede constatar o superar de
otra manera. (sistema acusatorio)
Defensa privada vs defensa publica
ejercen la misma funcin?
El derecho a guardar es una regla?
Debe aplicarse estratgicamente?
Cuestiones finales
Su vinculacin con el derecho a defensa:
Ejm: La defensa pasiva, se basa en el ejercicio del derecho a
guardar silencio.
Slo es un tema de evitar la coaccin fsica o psicolgica
sobre la persona del imputado (voluntariedad de la
confesin), para lo cul deben considerarse todas las
circunstancia bajo las cuales se obtiene la declaracin
incriminatoria, o tiene que ver adems y principalmente con
el debido proceso, manifestado en la debida asistencia
letrada al adoptar la decisin de declarar y en el acto de la
declaracin?
( Chiesa Aponte p.p. 50- 69).
cuestiones finales
Lgica sistema Inquisitivo: Bsqueda de la verdad y
sometimiento del imputado al inters estatal. (prevalecen
viejas practicas)
Idea de la declaracin indagatoria / la confesin.
Lgica sistema NCPP: Imputado es participante en el juicio
oral. Es un sujeto y, por lo tanto, autnomo.

l decide conforme a la estrategia que seguir en el

proceso.
Por lo tanto, su declaracin slo es valida si es voluntaria,
libre, sin presiones.
Cuestiones finales

Valoracin de su silencio
-En principio, nada puede inferirse por el tribunal del ejercicio
legitimo del derecho a guardar silencio.

Es un derecho absoluto?
-Corte Europea de DDHH , ha dicho que no.
-Ej. Inglaterra
- Si decide no rendir prueba, o habiendo sido juramentado,
decide no responder a las preguntas sin causa justificada, ser
permitido que el tribunal o el jurado saquen conclusiones
respecto de su falta de rendicin de prueba o de su negativa, sin
buena causa, de contestar a las preguntas.
Cuestiones finales

-Sistema Alemn: Gran debate.

Clauss Roxn: Sostiene que el silencio no debe ser valorado,
salvo en casos de silencio parcial, selectivo o sobre puntos
particulares.
Criterios:
-Valorar el silencio nunca puede significar liberar de la carga
de la prueba al M.P.
-Es un riesgo valorar, pues el silencio puede tener
significados ambiguos (El fiscal no tiene nada / el abogado
se lo aconsejo).
Cuestiones finales

- Valorar el silencio significa en los hechos penalizar el

ejercicio del derecho a guardar silencio, pues se hace muy
costoso o peligroso su ejercicio. En el fondo se est
obligando indirectamente al acusado a declarar (Chiesa
Aponte p. 194).
-La ambigedad decrece ante la evidente fortaleza del
caso fiscal. Por qu no se defiende? Chiesa p.193.
Cuestiones finales

El que calla otorga?

Muchas gracias !!