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PLAN DU COURS

INTRODUCTION
Premire partie : La matire du droit
commerciale
Chapitre I L'objet du droit commercial
Chapitre II Le sujet du droit commercial

Deuxime partie : Les instruments du commerce


Chapitre I Le fonds de commerce
Chapitre II Les effets de commerce
INTRODUCTION

Quest ce que le droit commercial ?


INTRODUCTION

Quelles sont ses particularits ?


Quelles sont ses sources ? Et
quelles en sont les juridictions comptentes?
I - DEFINITION ET PARTICULARITES DU
DROIT COMMERCIAL
Cest un droit qui fait partie du droit priv qui rgit
INTRODUCTION

les oprations de production et de circulation des


richesses effectues par les commerants soit dans
leurs relations entre eux, soit dans leurs rapports
avec leurs clients.

Vu la nature du monde des affaires, le droit commercial


se distingue du droit civil tantt par un certain
formalisme, tantt par une certaine souplesse.
A - LE FORMALISME DU DROIT COMMERCIAL
Ce formalisme est trs utile pour assurer la scurit du crdit dans
les oprations commerciales.
Le crdit constitue le noyau de toutes les relations commerciales.
Pour cela, il doit tre entour dun formalisme plus rigoureux que
INTRODUCTION

celui exig par le droit civil. Cest ce qui explique le formalisme des
institutions du droit commercial: celui des effets de commerce, de la
vente et du nantissement du fonds de commerce, le formalisme
rigoureux pour la constitution des socits commerciales, etc.

B - LA SOUPLESSE DU DROIT COMMERCIAL


Elle sexplique par la rapidit que ncessite la ralisation des
oprations commerciales. Ainsi, et contrairement aux rgles rigides
du droit civil, en droit commercial on admet le principe de la libert
de la preuve entre les commerants.
Cest ce qui permet ces derniers de conclure leurs contrats par les
moyens les plus rapides (tlphone, fax ou mme verbalement) sans
avoir se soucier, au pralable, du formalisme des critures quexige
le droit civil.
II - SOURCES DU DT COMMERCIAL
A- LES SOURCES ECRITES
il existe des sources nationales et dautres internationales.
a. Les sources nationales
INTRODUCTION

1/ Le code de commerce et la refonte du droit des affaires


Depuis le protectorat, la zone franaise du Maroc tait rgie par le
code de commerce du 12 aot 1913. Aprs l'indpendance il a t
gnralis tout le Royaume.
Il fut enfin remplac par un nouveau code de commerce par un
dahir n 1-96-83 du 1er aot 1996 portant promulgation de la loi
15/95 formant code de commerce.
Le droit des affaires a connu une refonte dans son ensemble durant
ces dernires annes, elle a concern notamment : la comptabilit
commerciale, le domaine bancaire, la bourse des valeurs, le
domaine des investissements, les socits anonymes, les autres
socits commerciales, les tribunaux de commerce, la loi sur la
libert des prix et de la concurrence, la loi relative la protection
de la proprit industrielle, etc.
2/ Le D.O.C. :
Le D.O.C. est notre code civil (Dahir formant code des
obligations et contrats galement du 12 aot 1913).
En tant que code de droit priv marocain, le D.O.C.
INTRODUCTION

constitue ce qu'on appelle le droit commun. Par


consquent, en cas de lacune des rgles commerciales, ce
sont ses rgles qui sappliquent.
ce propos, le nouveau code de commerce stipule dans
son article 2 : il est statu en matire commerciale,
conformment aux lois, coutumes et usages du
commerce ou au droit civil, dans la mesure o il ne
contredit pas les principes fondamentaux du droit
commercial . Mme les lois relatives aux socits
renvoient l'application des rgles du DOC lorsqu'elles ne
sont pas contradictoires avec elles.
b. Les sources internationales
Il sagit des conventions internationales qui constituent une
source fondamentale du droit commercial.
Ces conventions peuvent tre bilatrales se limitant
INTRODUCTION

rgler certaines questions entre deux tats signataires ou


entre un tat et un groupement conomique rgional (par
exemple laccord dassociation entre le Maroc et la CE).
Il existe aussi des conventions internationales, par
exemple les traits internationaux ratifis par le Maroc tels
que ceux sur les transports maritimes, ferroviaire, routier
et arien ; les accords du GATT ; les conventions
internationales portant lois uniformes (les conventions de
Genve du 7 juin 1930 sur la lettre de change et le billet
ordre et du 19 mars 1931 sur le chque).
Le droit commercial na pas que des sources crites, il en a
dautres importantes, mme non crites.
B- LES SOURCES NON ECRITES
Il sagit des usages, de la jurisprudence et de la doctrine.
a - Les usages commerciaux
Bien que le dt commercial soit codifi, les usages commerciaux continuent
den constituer une source fondamentale; car la lgislation est incapable
INTRODUCTION

de suivre lvolution rapide du monde des affaires.


Les usages sont des rgles gnrales non crites issues de pratiques
professionnelles constantes et tacitement acceptes par les commerants
loccasion des ngociations ou de lexcution de leurs oprations
commerciales. Ce sont les pratiques qui crent des rgles par la force de
lhabitude professionnelle.
Cest loccasion de la conclusion des contrats et de leur excution que le
rle des usages intervient, par exemple, en matire de ventes
commerciales ce sont les usages de chaque profession qui fixent les
dlais, les modalits et les modes de paiement, les dlais de livraison, la
charge de la livraison et ses frais, la charge des frais de courtage et leur
taux, les risques des dfauts des marchandises, etc.
Les usages peuvent rglementer toute une institution nouvellement
cre, par exemple le leasing tait, avant le nouveau code, presque
exclusivement rgis par les usages.
b - La jurisprudence
Cest la solution donne par un ensemble de dcisions concordantes
rendues par les juridictions sur une question de droit.
Ce sont les prcdents judiciaires qui servent de guide aux dcisions
des juridictions travers la pyramide judiciaire, lunification de la
INTRODUCTION

jurisprudence se ralise dailleurs par le biais des voies de recours.


Il nest pas besoin dinsister sur le rle de la jurisprudence en matire
commerciale ; cest aux tribunaux quil revient dinterprter les lois et
les contrats conclus entre commerants, de fixer les usages auxquels
ils se rfrent, de dterminer le statut des institutions nouvelles
cres par la pratique.
c La doctrine
C'est l'ensemble des crits portant les interprtations et les opinions
des juristes (les universitaires, les avocats, les magistrats, etc.). Ces
crits sont publis sous forme d'ouvrages ou d'articles dans
diffrentes revues juridiques.
La doctrine, par son analyse juridique et ses recherches scientifiques,
a pour rle d'clairer le lgislateur ( l'occasion de l'laboration des
textes) et les tribunaux (lors de l'application de la loi).
III LES JURIDICTIONS DE COMMERCE
Il nexistait pas au Maroc de juridictions
spcialises en matire commerciale; ce sont les
INTRODUCTION

juridictions de droit commun qui connaissaient des


affaires commerciales. Les juridictions de commerce nont
t institues que rcemment par le dahir du 12 fvrier
1997 portant promulgation de la loi 53/95 ;
il sagit des tribunaux de commerce et des cours dappel
de commerce
A LES TRIBUNAUX DE COMMERCE
a Composition
Le tribunal de commerce tient ses audiences et rend ses jugements
par trois magistrats, un prsident et deux assesseurs, le parquet y
est reprsent.
INTRODUCTION

b Comptence
Les tribunaux de commerce sont comptents pour connatre des
actions relatives aux contrats commerciaux, des actions entre
commerants loccasion de leurs activits commerciales, des
actions relatives aux effets de commerce, des diffrends entre
associs dune socit commerciale et des diffrends raison de
fonds de commerce.
"les tribunaux de commerce sont comptents pour connatre des
demandes dont le principal excde la valeur de 20 000 dirhams".
Il existe actuellement 8 tribunaux de premire instance de
commerce: Agadir, Marrakech, Meknes, Fes, Oujda, Tanger, Rabat
et Casablanca.
B Les cours dappel de commerce
a Composition
La cour dappel de commerce comprend un premier
prsident, des prsidents de chambres et des conseillers, un
INTRODUCTION

ministre public compos dun procureur gnral du roi et de


ses substituts, un greffe et un secrtariat du ministre public.
Elle tient ses audiences et rend ses arrts par un prsident de
chambre et deux conseillers, assists dun greffier.
b Comptence
La cour dappel de commerce connat des appels contre les
jugements rendus par le tribunal de commerce.
Lappel doit tre form dans un dlai de 15 jours compter de
la date de la notification du jugement du tribunal de
commerce. Il existe actuellement trois cours d'appel de
commerce: Casablanca, Fes et Agadir
PLAN GENERAL DU COURS

1re partie : La matire du dt commerciale


Chapitre I L'objet du droit commercial
Chapitre II Le sujet du droit commercial
2me partie : Les instruments du commerce
MATIERE DU DROIT COMMERCIAL
Quelle est la matire du droit commercial ? Est-ce le
commerant ou lacte de commerce ? Autrement dit, que rgit le
droit commercial, le commerant ou les actes de commerce ?
Cest que nous sommes en prsence de deux conceptions du droit
commercial : lune subjective, lautre objective.
Le systme subjectif :
Dans ce systme, le droit commercial est le droit des
commerants ; lacte de commerce se dfinit par lactivit
commerciale de son auteur. Autrement dit, cest le commerant
qui donne la qualification commerciale aux actes accomplis par lui.
Par exemple, lorsquun acte est effectu par un commerant, cest
un acte de commerce ; si le mme acte est exerc par un non-
commerant, il est civil.
Les actes de commerce sont donc, dans ce systme,
strictement luvre des commerants et nul ne peut accomplir un
acte de commerce sil nexerce pas une profession commerciale.
MATIERE DU DROIT COMMERCIAL
Le systme objectif : Dans ce systme cest linverse qui se produit,
cest lacte de commerce qui donne la qualit commerciale celui qui lexerce. Le
droit commercial est le droit des actes de commerce et non celui des
commerants, on parle du code de commerce et non du code des commerants ;
lorsque la loi qualifie un acte de commercial, toute personne, mme un non
commerant, qui accomplirait un tel acte serait assujettie au droit commercial.
Ce systme repose exclusivement sur lacte effectu, indpendamment
de la personne de son auteur.
La position du lgislateur : Le code de commerce de 1913, linstar du
code franais de 1807, se voulait adopter les deux systmes. Le nouveau code de
commerce de 1996 annonce la mme position en disposant dans son article 1er
que la prsente loi rgit les commerants et les actes de commerce .
Mais malgr cette apparence qui laisse entendre que notre code adopte les deux
systmes, il ressort des diverses dispositions de ce dernier que la tendance
objective y a le matre mot.
Nanmoins, quelque soit le systme adopt, nous pouvons considrer que la
matire du droit commercial est double : ce sont les activits commerciales et
les actes du commerce qui en constituent lobjet et le commerant le sujet.
MATIERE DU DROIT COMMERCIAL Chapitre I L'objet du droit commercial
Le lgislateur de 1996 parle actuellement dactivits commerciales
(section 1), qui se distinguent de ce que le code de commerce
appelle les actes de commerce (section 2).

Section I - LES ACTIVITES COMMERCIALES

Larticle 6 du nouveau code a numr un grand nombre


d'activits commerciales que nous pouvons ranger dans
trois secteurs :
- les activits de production
- les activits de distribution ;
- et les activits de services.
Section I - LES ACTIVITES COMMERCIALES 1 - LES ACTIVITES DE PRODUCTION
Ce sont des activits dont lexploitation nest pas prcdes dune circulation
antrieure, autrement dit les exploitants ne vendent que leur propre
production et ne spculent pas sur des produits quils achtent.
Actuellement, les seules activits de production de caractre commercial,
sont la recherche et lexploitation des mines et des carrires .
On remarquera que lagriculture et la pche, qui sont aussi des activits de
production, sont restes dans le domaine civil.
Il en est de mme bien entendu de la production intellectuelle (les crations
de lesprit). Restent donc encore rgis par le droit civil les auteurs douvrages,
les crateurs de nouvelles inventions (les inventeurs de nouveaux logiciels
par exemple), le compositeur dune uvre musicale, lartiste peintre qui
vendent les produits de leur cration. - Exemples des mines : fer, cuivre et
tous les mtaux, phosphate, charbon, etc. Les carrires sont de sable, de
marbre, de pierres, dardoise, dargile, etc.
- Il ne peut sagir bien entendu que des exploitations agricoles
traditionnelles ; les cultivateurs et les leveurs traditionnels ne sont pas des
commerants mme sils achtent leurs produits comme les semences, les
engrais ou les animaux quils revendent ; par contre, les exploitations
agricoles modernes (dagroalimentaire ou dlevage industriel) ne peuvent
tre exclues du domaine commercial.
COMMERCIALES 2 LES ACITVITES DE DISTRIBUTION
La distribution est lensemble des oprations par lesquelles les
DROIT COMMERCIAL
produits sont rpartis entre les consommateurs.
Deux activits de distributions peuvent se dgager de l'art. 6 :
lachat pour revente et la fourniture.
A - LACHAT POUR REVENDRE
L'achat pour revendre peut avoir pour objet aussi bien les meubles
(corporels ou incorporels) que les immeubles.
LES ACTIVITES

Cet achat doit avoir lieu avec l'intention de revendre que ce soit en
ltat ou aprs transformation. Ainsi, nous pouvons intgrer dans
ce secteur non seulement les industries de transformation, mais
aussi certaines petites entreprises comme la menuiserie, la
Section I -DU

boulangerie ou la ptisserie.
Par contre, la location des immeubles reste civile. Mais si le contrat
MATIERE

de vente est un contrat excution instantane, le contrat de


fourniture est un contrat excution successive.
COMMERCIALES 2 LES ACITVITES DE DISTRIBUTION
La distribution est lensemble des oprations par lesquelles les
DROIT COMMERCIAL
produits sont rpartis entre les consommateurs.
Deux activits de distributions peuvent se dgager de l'art. 6 :
lachat pour revente et la fourniture.

A - LACHAT POUR REVENDRE


L'achat pour revendre peut avoir pour objet aussi bien les meubles
LES ACTIVITES

(corporels ou incorporels) que les immeubles.


Cet achat doit avoir lieu avec l'intention de revendre que ce soit en
ltat ou aprs transformation. Ainsi, nous pouvons intgrer dans
ce secteur non seulement les industries de transformation, mais
Section I -DU

aussi certaines petites entreprises comme la menuiserie, la


boulangerie ou la ptisserie.
MATIERE

Par contre, la location des immeubles reste civile. Mais si le contrat


de vente est un contrat excution instantane, le contrat de
fourniture est un contrat excution successive.
COMMERCIALES
DROIT COMMERCIAL B - LA FOURNITURE
Cest le contrat par lequel le fournisseur sengage,
moyennant un prix, dlivrer des produits quil se
procure (achte) pralablement aux livraisons ou
effectuer des services ses clients, de manire
priodique ou continue. Cest pourquoi le contrat de
fourniture est un contrat excution successive.
LES ACTIVITES

La fourniture peut concerner et les biens (les produits


alimentaires ou industriels, leau, llectricit et le gaz) et
les services fournis de manire priodique et rgulire
Section I -DU

(les services dentretien et de rparations des appareils,


machines, vhicules, les services rendus en matire de
MATIERE

postes et tlcommunications, le service de


gardiennage)
3 - LES ACTIVITES DE SERVICES
Section I - LES ACTIVITES COMMERCIALES Il sagit dactivits qui consistent excuter un travail au profit des clients ou de
mettre leur disposition lusage temporaire de certains biens.

A - LES SERVICES DE LINTERMEDIATION


Lobjet de ces activits rside seulement dans linformation, le conseil et lassistance
aux tiers cocontractants. Il s'agit notamment du courtage et de la commission.
a - Le courtage
Cest lactivit par laquelle une personne (le courtier) met deux personnes en relation
en vue de la conclusion dun contrat.
Par consquent, le courtier nintervient daucune manire dans le contrat conclu
entre les personnes quil rapproche.
b - La commission
Le contrat de commission est une varit de mandat en vertu duquel le
commissionnaire sengage raliser des oprations tels que des achats ou des
ventes pour le compte du commettant, mais en son nom personnel.
la diffrence du simple mandataire qui traite au nom de son mandant, le
commissionnaire contracte avec les tiers en son nom personnel. Les tiers (les
cocontractants) ne connaissent que le commissionnaire.
Dans la pratique, les commissionnaires sont dsigns par des dnominations
techniques suivant leurs domaines de spcialisation : les intermdiaires de la bourse
(ou agents de change en France), les commissionnaires de transport, les transitaires
de douane, les mandataires des halles, etc.
B - LES SERVICES FINANCIERS
Section I - LES ACTIVITES COMMERCIALES Cest lensemble des activits qui ont pour objet la spculation sur largent.
Lalina 7 de larticle 6 mentionne la banque, le crdit et les transactions financires, mais
il faut aussi ajouter les assurances (al. 8) qui visent dailleurs la spculation sur largent
(les primes dassurance).
a - La banque
Daprs la loi bancaire, les activits bancaires principales sont :
- la rception de fonds du public ;
- les oprations de crdits ;
- et la mise la disposition de la clientle de tous moyens de paiement ou leur gestion.
Quant aux activits bancaires connexes, ce sont par exemple :
- les oprations de change;
- les oprations sur or, mtaux prcieux et pices de monnaie ;
- le placement, la souscription, lachat, la gestion, la garde et la vente des valeurs
mobilires ou de tout produit financier ;
- le leasing ou crdit bail ;
- le conseil et lassistance en matire de gestion financire, lingnierie financire (ou
engineering en anglais) et dune manire gnrale, tous les services destins faciliter la
cration et le dveloppement des entreprises. Dahir n 1-05-178 du 14 fvrier 2006
portant promulgation de loi n 34-03 relative aux tablissements de crdit et organismes
assimils, B.O. n 5400 du 2 mars 2006, p.298.
- Lingnierie est lensemble des tudes qui permettent de dterminer, pour la ralisation
dun programme dinvestissement, les meilleures tendances et modalits de conception,
les conditions de rentabilit optimales, les matriels et les procds les mieux adapts.
Section I - LES ACTIVITES COMMERCIALES b - Le crdit
Le crdit consiste, daprs larticle 3 de la loi bancaire, en trois oprations, qui
doivent toutes tre effectues titre onreux en vertu desquelles une personne
:
-met ou s'oblige de mettre des fonds la disposition d'une autre personne,
charge pour celle-ci de les rembourser ; - Cest une condition essentielle, car les
prts concds titre gratuit ne sont pas considrs du crdit.
- ou prend dans l'intrt d'une autre personne, un engagement par signature
sous forme d'aval, de cautionnement ou de toute autre garantie, cest le cas de
la CAISSE MAROCAINE DES MARCHES (C.M.M) et de DAR AD-DAMANE .

c - Les transactions financires


Il sagit en fait de lactivit des socits de financements telles que dfinies par
larticle 10, al.3 de la loi bancaire, comme les socits de crdit la
consommation comme ASSALAF CHAABI, BMCI CREDIT CONSO, CETELEM
MAROC, DAR SALAF, FINACRED, SALAFIN, TASLIF, EQDOM, ACRED, WAFASALAF,
etc.
Cest donc pour ce genre dtablissements que larticle 6 du code de commerce a
rserv ce concept de transactions financires quil a dlibrment spares des
autres concepts de la banque et du crdit. Arrt n 1300-96 du 14 safar 1417
(1er juillet 1996)
Section I - LES ACTIVITES COMMERCIALES d - Lassurance
Le code de 1913 dans son article 2 ne citait pas parmi les actes de
commerce terrestres les oprations dassurance ; seul son article 3
parlait des assurances, mais maritimes. La jurisprudence avait alors
considr commerciale lassurance terrestre par analogie avec
lassurance maritime.
En pratique, les socits dassurances adoptent la forme de la S.A., ce qui
implique leur commercialit, aussi, par la forme.
Enfin, le code de 1996 a dment rendu commerciales les oprations
dassurances primes fixes , c'est--dire les assurances du secteur
commercial, pour les distinguer des assurances mutuelles.
La mutuelle est une assurance but non lucratif, qui regroupe un certain
nombre dadhrents, appartenant gnralement une mme catgorie
socioprofessionnelle, qui versent une prime variable en fonction des
rsultats de lexercice annuel. Cest--dire que, suivant la quantit et la
gravit des sinistres survenus au cours de lexercice, les adhrents seront
amens soit ajouter un complment la prime initiale, soit recevoir
une ristourne du reliquat des primes aprs larrt des comptes (il ne
sagit pas de bnfices)
Section I - LES ACTIVITES COMMERCIALES En pratique les mutuelles tablissent aussi des montants fixes calculs
en fonction de la loi de la statistique, mais sans avoir rechercher de profits
comme le secteur commercial.
Exemples de mutuelles : la M.A.E.M. (Mutuelle dAssurances des Enseignants du
Maroc), M.A.M.D.A. (Mutuelle Agricole Marocaine dAssurance).
Ajoutons ce secteur les diffrents organismes de prvoyance sociale
ou caractre social.
Les organismes de prvoyance sociale, qui sont des socits
mutualistes, sont galement but non lucratif qui mnent, au moyen de
cotisations de leurs membres, des actions de prvoyance, de solidarit et
dentraide au profit de ces derniers ou de leurs familles afin de couvrir les
risques pouvant atteindre leur personne. Par exemple, la M.G.P.A.P.M.
(Mutuelle Gnrale du Personnel des Administrations Publiques du Maroc), la
M.G.E.N. (la mutuelle gnrale de lducation nationale).
Sajoute cette catgorie dautres organismes caractre social telles
que la CNSS (caisse nationale de la scurit sociale) et la CIMR (caisse
interprofessionnelle marocaine de retraite).
Puisque les assurances mutuelles et ces organismes de prvoyance
sociale ne cherchent pas raliser de bnfices, elles ne sont pas
commerciales ; ce qui nest pas le cas du secteur commercial des assurances
primes fixes.
Qui sont rgis par le dahir du 12/11/1963 portant statuts de la mutualit.
Section I - LES ACTIVITES COMMERCIALES C - LES AUTRES SERVICES
Quatre activits prvues par l'article 6 peuvent tre ranges dans ce
cadre.
1 L'activit industrielle
Lart. 6-5 parle dactivit industrielle. Il sagit de toute activit qui
consiste effectuer des travaux sur des biens meubles ou immeubles.
Mais la diffrence avec l'achat pour revente aprs transformation o il
y a achat de la matire premire qui sera transforme pour tre
revendue, l'article 6 dsigne par activits industrielles celles o les
produits ou matires premires sont fournis l'industriel par ses clients
charges pour lui de les leur restituer aprs transformation.
Enfin dans le cadre des autres services, l'extension de la commercialit
pour la premire fois lartisanat, limprimerie et ldition, le btiment et
les travaux publics.
Lactivit industrielle peut galement, en effet, avoir pour objet les
immeubles (les entreprises ayant pour objet deffectuer des travaux sur
des immeubles tels que le nivellement et le terrassement et quon
appelait les manufactures immobilires).
Section I - LES ACTIVITES COMMERCIALES 2 - La location de meubles
En vertu de lart 6 - 1 et 2 toute location des biens meubles
corporels (voitures, machines, bijoux,) ou incorporels (des films)
est une activit commerciale.
Le lgislateur de 1996 n'a pas commercialis les oprations de
location des immeubles. Lachat dimmeubles en vue de leur
location demeure donc une activit civile.
3 - Lexploitation de locaux usage public
Au sein de larticle 6 on dnombre quatre sortes de ces
tablissements. Il sagit de lexploitation :
Des salles de ventes aux enchres publiques des marchandises ;
Des magasins gnraux et entrepts publics;
de lorganisation de spectacles publics (thtre, cinma, salles de
confrences et lieux des manifestations sportives
professionnelles).
Quant lindustrie htelire (lhtellerie et la restauration), on ne
peut soutenir quil sagit dune activit civile
Section I - LES ACTIVITES COMMERCIALES 4 - Le transport
La commercialit du transport se base sur le fait quil participe la
circulation des richesses, quil sagisse du transport des personnes
ou des marchandises et quel que soit le mode de transport.
Section II - LES ACTES DE COMMERCE
Les actes de commerce sont ceux qui ne peuvent tre exercs
Section II - LES ACTES DE COMMERCE

titre professionnel, et leur pratique, mme habituelle, ne confre


pas la qualit de commerant celui qui en fait usage, nanmoins
elle donne lieu lapplication des rgles du droit commercial.
Rentrent dans cette catgorie les actes de commerce par la forme
(art.9), les actes de commerce par accessoire (art.10) et les actes
mixtes (art.4).
I - LES ACTES DE COMMERCE PAR LA FORME
Les actes de commerce par la forme sont des actes qui sont
toujours commerciaux quelle que soit la qualit des parties
(commerants ou non commerants) et quel que soit lobjet de
lopration qui leur donne naissance (commerciale ou civile).
Ces actes sont la lettre de change et les socits commerciales (la
S.A., la SARL, la socit en nom collectif, la socit en commandite
simple et la socit en commandite par actions).
II - LES ACTES DE COMMERCE PAR ACCESSOIRE

Larticle 10 du nouveau code stipule : sont galement rputs


Section II - LES ACTES DE COMMERCE

actes de commerce, les faits et actes accomplis par le commerant


loccasion de son commerce ; ce sont donc les actes de
commerce par accessoire.
Ces actes sont en ralit de nature civile et, lorsquils sont
effectus par un commerant pour les besoins de son commerce,
ils acquirent la qualit dactes de commerce. Exemple, le
commerant qui achte un camion pour livrer ses marchandises,
ou du mobilier pour son agence daffaires ou des machines pour
son usine, etc.
Signalons enfin que larticle 9 de la loi 53/95 a attribu au tribunal
de commerce la comptence pour connatre de lensemble du
litige commercial qui comporte un objet civil et, donc, des actes de
commerce par accessoire.
III - LES ACTES MIXTES
Ce sont des actes qui sont commerciaux pour une partie et civils pour
lautre. Exemple : un consommateur qui achte des produits ou de la
Section II - LES ACTES DE COMMERCE

marchandise chez un commerant ; cet acte a une double qualit : il est


civil pour le consommateur et commercial pour le commerant.
Cest le cas pour toutes les ventes au dtail ou ventes la
consommation : lacte est commercial pour le vendeur et civil pour le
consommateur.
L'article 4 du code de 1996 dispose que lorsque lacte est commercial
pour un contractant et civil pour lautre, les rgles du droit commercial
sappliquent la partie pour qui lacte est commercial ; elles ne peuvent
tre opposes la partie pour qui lacte est civil sauf disposition spciale
contraire .
Par consquent, les solutions qui s'appliquent en la matire sont les
suivantes :
1 - La comptence judiciaire
Actuellement, avec la cration des tribunaux de commerce, la loi a confi
au commerant de convenir avec le non commerant dattribuer la
comptence au tribunal de commerce pour connatre des litiges pouvant
les opposer loccasion de lexercice de lactivit du commerant.
2 - La preuve
La jurisprudence a appliqu le principe suivant lequel le rgime des preuves
sapprcie en fonction de la personne contre laquelle la preuve doit tre faite.
Section II - LES ACTES DE COMMERCE

Par consquent, dans un acte mixte :


- le commerant ne peut invoquer la libert de la preuve contre le non
commerant, il ne peut tablir la preuve lgard de ce dernier quen se
conformant aux rgles du droit civil (ncessit d'un crit lorsque lopration
excde 10 000 dhs).
- inversement, lorsque le non commerant doit fournir la preuve contre le
commerant, la preuve sera libre pour lui (cest--dire mme par tmoins).
3 - La prescription
Avant le code de 1996 il tait fait application des rgles du D.O.C. qui
prvoyait deux prescriptions :
- une prescription de 5 ans, sagissant dobligations contractes entre
commerants pour les besoins de leur commerce ;
- la prescription en matire civile de 15 ans.
Actuellement, avec le nouveau code, lorsquil sagit des actes mixtes, cette
prescription est unifie ; larticle 5 a prvu dsormais une seule prescription
de 5 ans, quil sagisse de relations entre commerants loccasion de leur
commerce ou de relations entre commerants et non commerants.
Section III LE REGIME JURIDIQUE DU DOMAINE COMMERCIAL
Les particularits des rgles de droit commercial sont diverses. Elles se distinguent
Section III LE REGIME JURIDIQUE DU DOMAINE

foncirement de celles du droit civil (outre les rgles dveloppes propos des
actes mixtes, savoir, la comptence judiciaire, la preuve et la prescription).
1/ La capacit
Les rgles de la capacit en matire commerciale se distinguent fondamentalement
de celles du droit civil.
Pour exercer le commerce, le mineur ne doit pas seulement tre mancip, mais
aussi tre autoris faire le commerce
COMMERCIAL

2/ La solidarit
Il y a solidarit entre les dbiteurs lorsque chacun deux est personnellement tenu de
la totalit de la dette. Face plusieurs dbiteurs dune mme dette, le crancier a le
choix de rclamer chacun deux, individuellement ou collectivement, le paiement
de la totalit de la dette.
En droit commun, cest--dire dans les contrats civils la solidarit entre les dbiteurs
ne se prsume pas (art. 164 D.O.C.), elle doit tre expressment stipule dans le
contrat.
Mais en matire commerciale la solidarit est de droit : larticle 335 du code 1996
dispose : en matire commerciale la solidarit se prsume (V. aussi art. 165
D.O.C.). Par consquent, et contrairement au droit civil, pour carter lapplication de
la solidarit entre les commerants une clause spciale doit tre stipule dans le
contrat.
3/ Le redressement et la liquidation judiciaires
Ces procdures sont particulires au droit commercial. Elles ont remplac la
procdure de la faillite prvue par l'ancien code de commerce. Elles constituent
Section III LE REGIME JURIDIQUE DU DOMAINE

une garantie qui a pour but de protger les cranciers contre leurs dbiteurs
commerants dfaillants.
Lorsque la cessation de paiement du commerant est dment constate, ses
cranciers doivent engager son gard une procdure collective ; ils ne peuvent
poursuivre le dbiteur de manire individuelle. Ils doivent se grouper dans leur
action et se faire reprsenter par un syndic. Tout dabord, une procdure de
COMMERCIAL

redressement est tente et, en cas dchec, il est procd soit la cession
(vente de lentreprise), soit la liquidation des biens du commerant.
Par contre, un non commerant qui refuse de payer ses dettes, ne peut tre
assujetti ces procdures collectives, il est dclar en tat de dconfiture.
Chaque crancier exerce son action de manire individuelle. Celui qui
lassignera en paiement le premier, sera pay en priorit, aprs avoir exerc ses
droits sur le patrimoine du dbiteur (cest pourquoi on parle dans ce domaine
du prix de la course).
Telles sont les donnes sur les activits commerciales et les actes de commerce
qui constituent dans le nouveau code de commerce lobjet du droit commercial.
Partant de ces donnes, il nous est possible de porter lanalyse sur le sujet du
droit commercial.
MATIERE DU DROIT COMMERCIAL CHAPITRE II - LE SUJET DU DROIT COMMERCIAL
Si les activits commerciales et les actes de commerce
constituent lobjet du droit commercial, le commerant
reste le sujet de ce droit.

Section I - DEFINITION DU COMMERANT


La dfinition du commerant rsulte expressment de
larticle 6 du nouveau code qui stipule que la qualit de
commerant sacquiert par lexercice habituel ou
professionnel des activits commerciales.
Toutefois cette condition est insuffisante pour dfinir le
commerant, une autre condition simpose, savoir
lexercice des activits commerciales pour son propre
compte.
I - LEXERCICE HABITUEL OU PROFESSIONNEL DES ACTIVITS
COMMERCIALES
Section I - DEFINITION DU COMMERANT
Nous avons dj eu loccasion de voir que le commerant est
celui qui exerce les activits commerciales, mais de manire
habituelle ou professionnelle.
Quest-ce que lhabitude et qu'est-ce que la profession ?
- Lhabitude : veut dire une rptition rgulire de lactivit
commerciale, autrement dit, lexercice par entreprise des
activits de larticle 6 ; en consquence, lexercice occasionnel
de ces activits ne peut plus qualifier un commerant.
Dailleurs, il ne faut pas oublier la condition supplmentaire de
larticle 6 concernant la publicit au registre du commerce.
- La profession : doit consister dans lexercice dune activit qui
procure le moyen de satisfaire aux besoins de lexistence de celui
qui lexerce.
Encore faut-il quil le fasse pour son propre compte.
II - LEXERCICE POUR SON PROPRE COMPTE
Il sagit l dune rgle qui connat nanmoins des exceptions.
Section I - DEFINITION DU COMMERANT
A LA RGLE
La qualit de commerant sacquiert en dfinitif par lexercice habituel
ou professionnel des activits commerciales, mais pour son propre
compte. Autrement dit, la rgle en la matire est la suivante : celui qui
exerce des activits commerciales, mme sil en fait sa profession
habituelle, nest pas un commerant tant quil le fait pour le compte
dautrui.
Le commerce suppose une indpendance totale dans lexercice de la
profession. Il suppose aussi un certain risque : le commerant peut faire
des bnfices mais il peut aussi subir des pertes ; do la rgle : tous
ceux qui exercent le commerce pour le compte dune autre personne et
ne subissent pas de risque ne sont pas des commerants.
Rentrent dans cette catgorie les employs, dans la mesure o ils sont
subordonns leurs employeurs par un contrat de travail et restent
indiffrents aux risques du commerce, et les mandataires qui ne font
que reprsenter leurs mandants dans le commerce (exemples les
reprsentants de commerce et les dirigeants des socits commerciales).
B - LES EXCEPTIONS
Certaines personnes, bien quelles agissent pour le compte dautrui, sont
Section I - DEFINITION DU COMMERANT
considres des commerants alors quelles ne remplissent pas la condition
dindpendance corrlative au risque.
a - Les commissionnaires
Nous avons dj eu loccasion de voir que le contrat de commission est une sorte
de mandat ; ce titre, le commissionnaire ne devrait pas, en principe, tre
considr commerant puisquil est un simple mandataire qui traite pour le
compte dautrui, son commettant.
Nous avons vu aussi que le commissionnaire, la diffrence du mandataire,
traite en son propre nom. Cependant, ce nest pas pour cette raison que le
commissionnaire est un commerant, mais parce quil exerce une activit
commerciale part entire prvue par larticle 6-9 : la commission.
b - Les prte-noms
Le prte-nom est celui qui prte son nom dans des actes o le vritable
cocontractant ne peut ou ne veut pas voir figurer le sien.
Cest donc en apparence seulement que le prte-nom exerce le commerce, cest
en apparence quil contracte avec les tiers en son nom et pour son compte alors
quen ralit, il le fait pour le compte dautrui ; ce titre, il ne devrait pas tre
considr commerant.
Pourtant, vu limportance accorde en droit commercial la thorie de
lapparence, le prte-nom est, sans hsitation, qualifi commerant.
Section II - LA CONDITION JURIDIQUE DU COMMERCANT Section II - LA CONDITION JURIDIQUE DU COMMERCANT
Un commerant doit satisfaire des conditions relatives la
capacit commerciale et des conditions ayant trait aux
restrictions lexercice du commerce.

I - LA CAPACITE COMMERCIALE

Lincapacit dexercer le commerce frappe le mineur et le majeur


interdit,
Le mineur est celui qui na pas atteint lge de la majorit qui est
actuellement fix 18 annes grgoriennes rvolues ,
Bien que larticle 218 du code de la famille prvoie que le
mineur qui a atteint lge de 16 ans puisse tre mancip par le
tribunal, cette mancipation ne lui permet de grer ses biens
que dans le domaine civil; pour pouvoir exercer le commerce, le
code de commerce exige, en plus, une autorisation spciale de
son tuteur.
II - LES RESTRICTIONS A LA LIBERTE DU COMMERCE
La libert du commerce est un principe fondamental de notre droit,
Section II - LA CONDITION JURIDIQUE DU COMMERCANT

consacr dsormais par la constitution.


Toutefois, cette libert du commerce est limite par certaines
restrictions.
Le non-respect de ces restrictions est puni, suivant les cas, par des
sanctions disciplinaires ou administratives et mme, le cas chant,
pnales.
En outre, les oprations commerciales effectues par le contrevenant
sont considrs valables et peuvent le soumettre aux rgles du droit
commercial, notamment celles relatives aux procdures de
redressement et de liquidation judiciaires.
Cette rgle est maintenant consacre expressment par larticle 11 du
code de commerce qui dispose que toute personne qui, en dpit
dune interdiction, dune dchance ou dune incompatibilit, exerce
habituellement une activit commerciale, est rput commerant .
Dans notre droit il existe des restrictions qui concernent les personnes
et d'autres qui concernent les activits - Larticle 15 de la constitution
dispose que le droit dentreprendre demeure garanti.
I - Les restrictions concernant les personnes
A - LES INCOMPATIBILITS
Section II - LA CONDITION JURIDIQUE DU COMMERCANT

Il arrive que certaines personnes exercent certaines professions, et cela ne


les empche pas dexercer le commerce en parallle. Mais cette facult
nest pas toujours possible, car le lgislateur estime, pour diffrentes
raisons, que certaines professions sont incompatibles avec lexercice du
commerce, par exemple les mdecins, les avocats, les adouls, les notaires,
les fonctionnaires, etc.
B - LES DCHANCES
Il sagit dune autre restriction lexercice du commerce qui vise les
commerants ou les postulants au commerce, cest--dire les
personnes qui ont fait lobjet de certaines condamnations pnales (pour
vol, escroquerie, abus de confiance, mission de chque sans provision,
infractions fiscales ou douanires, banqueroute, etc.) ou dune liquidation
judiciaire.
En outre, la dchance commerciale emporte interdiction de diriger, toute
entreprise ayant une activit conomique (art 711 code de commerce).
Ces dchances rsultent de divers textes lgislatifs spciaux (ce sont des
dchances de plein droit) mais, dans certains cas, elles doivent tre
prononces par jugement.
Section II - LA CONDITION JURIDIQUE DU COMMERCANT II Les restrictions concernant les activits

A - LES INTERDICTIONS
Au titre de cette restriction, le commerant na pas le droit de
postuler lexercice de certaines activits commerciales :
- lorsque ces activits sont interdites par le lgislateur : par
exemple linterdiction du commerce de la fausse monnaie (art. 335
C.P.), linterdiction du commerce li aux jeux de hasard (art. 282
C.P.), linterdiction du commerce des objets et images contraires
aux murs (art. 59 dahir 15/11/1958 formant code de la presse), le
commerce des stupfiants ;
- ou lorsque ces activits constituent un monopole de lEtat : par
exemple la recherche du ptrole et du gaz, lexploitation et le
commerce des phosphates, le transport ferroviaire, etc.
B - LES AUTORISATIONS
Dans certains cas, une autorisation administrative, sous forme
Section II - LA CONDITION JURIDIQUE DU COMMERCANT

dagrment ou de licence, est ncessaire avant louverture du commerce


ou lexercice de certaines activits commerciales, par exemple :
- la vente des boissons alcooliques (qui est soumise, suivant le cas, une
licence ou une autorisation),
- les activits cinmatographiques (notamment les clubs vido soumis
une autorisation du C.C.M.),
- les agences de voyages (qui doivent tre autorises par le ministre du
tourisme),
- le transport public des personnes (soumis des agrments du
ministre du transport), etc.
Dans dautres cas lexistence de ces autorisations sexplique par des
exigences de la profession, par exemple louverture dune pharmacie
ncessite dtre titulaire dun diplme de pharmacien, les banques et les
socits dassurances doivent tre inscrites sur les listes de ces
professions, etc.
Il faut ajouter que certaines activits ne peuvent tre exerces que par
des personnes morales, par exemple les activits bancaires.
Section III - LES OBLIGATIONS DU COMMERCANT Section III - LES OBLIGATIONS DU COMMERCANT
En plus des obligations communes toutes les entreprises conomiques
(les obligations sociales, les obligations fiscales), le commerant est
soumis des obligations spciales, les unes nouvelles, les autres
traditionnelles.
1 LES OBLIGATIONS NOUVELLES
En effet, dans le but dassurer un meilleur contrle fiscal, le code de 1996
a institu de nouvelles obligations la charge des commerants, il sagit
de :
- lobligation pour le commerant, pour les besoins de son commerce,
douvrir un compte dans un tablissement bancaire ou dans Al Barid
Bank qui est une filiale du groupe Poste Maroc depuis le 8 juin 2010.
(art.18) ;
- et lobligation de payer par chque barr ou par virement bancaire,
toute opration entre commerants pour faits de commerce dune
valeur suprieure 10000 dhs. Linobservation de cette rgle est passible
dune amende qui ne peut tre infrieure 6% de la valeur paye
autrement que par chque ou virement bancaire ; les deux
commerants, cest--dire le crancier et le dbiteur, sont responsables
solidairement du paiement de cette amende.
Section III - LES OBLIGATIONS DU COMMERCANT 2 LA PUBLICITE AU REGISTRE DE COMMERCE
Le R.C. a pour rle de faire connatre les
commerants, son objectif est dorganiser une publicit
juridique (non commerciale) sur le commerant ; il
fournit aux tiers, qui sont en relation avec le commerant,
des informations relatives sa situation juridique et ses
activits commerciales.
Cest pour cette raison que le code de commerce a fait du
R.C. un document public ; toute personne peut se faire
dlivrer une copie ou un extrait certifi des inscriptions
qui y sont portes ou un certificat attestant linexistence
dune inscription ou quune inscription a t raye.
Section III - LES OBLIGATIONS DU COMMERCANT A - LE FONCTIONNEMENT DU R.C.
Comment est-il organis ? Quelles sont les personnes assujetties
l'immatriculation ? Et quelles sont les diffrentes inscriptions ?
a - Lorganisation du R.C.
Le R.C. est constitu par des registres locaux et un registre central :
Les registres locaux sont actuellement institus auprs de chaque
tribunal de commerce ou de premire instance le cas chant ; ils sont
tenus par le secrtariat-greffe et leur fonctionnement est surveill par le
prsident du tribunal ou par un juge dsign par lui.
Le registre central du commerce est tenu loffice de la proprit
industrielle Casablanca. Il a pour but :
- de centraliser toutes les dclarations contenues dans les registres
locaux que lui transmettent les secrtaires greffiers des tribunaux ;
-et de dlivrer les certificats relatifs aux inscriptions portes sur le
registre.
b - Les personnes assujetties
Toutes les personnes physiques et morales, marocaines ou trangres
exerant une activit commerciale sur le territoire marocain sont tenues
de se faire immatriculer au R.C. du tribunal o est situ leur sige.
Section III - LES OBLIGATIONS DU COMMERCANT c - Les inscriptions au R.C.
Ces inscriptions sont au nombre de trois :
1 - Les immatriculations
Il existe trois sortes dimmatriculations.
1/ Limmatriculation principale
Tout commerant, personne physique ou morale doit se faire immatriculer
au R.C., mais il ne peut y avoir quune seule immatriculation. Il sagit de la
premire immatriculation au R.C. quon appelle immatriculation principale.
Ainsi, un commerant ne peut avoir quun seul numro dimmatriculation
titre principal car, limmatriculation a un caractre personnel, cest--dire
quelle est rattache au commerant, non son activit commerciale ou
ses tablissements de commerce. Sil est tabli quun commerant possde
des immatriculations principales dans plusieurs registres locaux ou dans un
mme registre local sous plusieurs numros, il peut tre sanctionn et le
juge peut procder doffice aux radiations ncessaires.
2/ Les inscriptions complmentaires
Si le nouvel tablissement se trouve dans le ressort du tribunal o la
personne assujettie a son immatriculation principale, il y a lieu seulement
inscription complmentaire, il ne sagit pas dune immatriculation mais
uniquement dune inscription modificative.
Section III - LES OBLIGATIONS DU COMMERCANT 3/ Les immatriculations secondaires
Si le nouvel tablissement se situe dans le ressort dun autre tribunal que
celui de limmatriculation principale, il y a lieu demander une
immatriculation secondaire au tribunal du lieu de la succursale ou de
lagence ou de la cration de la nouvelle activit, avec indication de
limmatriculation principale. Dans ce cas, une inscription modificative
doit galement tre porte au R.C. de limmatriculation principale.
Ces inscriptions sont ncessaires loccasion, et dans les 3 mois, de
louverture des succursales ou agences ou de la cration dune nouvelle
activit par le commerant dj immatricul au R.C., cest--dire ayant au
pralable une immatriculation principale.
4 - Les inscriptions modificatives
Tout changement ou modification concernant les mentions qui figurent
sur le R.C. doit faire lobjet dune demande dinscription modificative
(art. 50) dans le mois suivant le changement.
Par exemple, pour les personnes morales les dcisions modifiant les
statuts de la socit (laugmentation ou la diminution du capital social, la
forme juridique de la socit, la dnomination sociale), la nomination de
nouveaux grants, des membres des organes dadministration, etc.
5 - Les radiations
Section III - LES OBLIGATIONS DU COMMERCANT La radiation est le fait de rayer limmatriculation du commerant du R.C.
par exemple en cas de cessation totale de lactivit commerciale, en cas de
dcs du commerant, en cas de dissolution dune socit, etc
B - LES EFFETS DE LIMMATRICULATION
a - Les effets l'gard des personnes physiques
Labsence deffets de limmatriculation en vertu du dahir du 1er septembre
1926 avait pouss la jurisprudence juger que la seule inscription au R.C.
ne suffit pas pour donner la personne inscrite la qualit de
commerant . Limmatriculation au R.C. ne constituait nullement une
prsomption dtre commerant.
1 - La prsomption de commercialit
Dsormais, avec le nouveau code de commerce, toute personne
immatricule au R.C. est prsume avoir la qualit de commerant.
Nanmoins, il faut souligner que le nouveau code ne sest pas aventur
jusqu donner limmatriculation leffet dune prsomption irrfragable
(ou absolue), il sest content de lui accorder une prsomption simple,
cest--dire susceptible de preuve contraire. Ce qui veut dire que, sous
l'ancien code, il appartenait au commerant de prouver qu'il est
commerant ; actuellement, c'est l'adversaire de dmontrer qu'il n'est
pas commerant.
Section III - LES OBLIGATIONS DU COMMERCANT 2 - Les effets du dfaut dimmatriculation
En vertu de la politique du nouveau code de commerce, le commerant
non immatricul :
- dune part, se voit priv de tous les droits dont bnficient les
commerants, par exemples : il ne peut produire ses documents
comptables en justice pour faire preuve, ni invoquer la prescription
quinquennale lgard des non commerants, ni revendiquer le droit la
proprit commerciale, etc.
- dautre part, il se trouve soumis toutes les obligations des
commerants, par exemple il ne peut invoquer le dfaut
dimmatriculation pour se soustraire aux procdures de redressement ou
de liquidation judiciaires qui sont spciales aux commerants.
b - Les effets lgard des personnes morales
Dans notre ancienne lgislation, limmatriculation au R.C. ntait pas une
condition pour lacquisition de la personnalit morale, une socit
commerciale jouissait de la personnalit morale ds sa constitution,
indpendamment de limmatriculation au R.C.
Actuellement, avec les nouvelles lois relatives aux socits, celles-ci ne
jouissent de la personnalit morale qu partir de leur immatriculation
au R.C.
Section III - LES OBLIGATIONS DU COMMERCANT 3 - LA TENUE DUNE COMPTABILITE
Lutilit de la comptabilit nest plus aujourdhui dmontrer, tant
dans lintrt du commerant (bonne gestion et moyen de preuve)
que de celui des tiers (informations sur la situation du
commerant) ou de lEtat (contrle des dclarations fiscales).
La tenue des livres de commerce tait rglemente par le code de
commerce de 1913, cette rglementation sest rvle dpasse
par lvolution des pratiques commerciales et comptables.
Pour se mettre jour par rapport cette volution, le lgislateur a
du intervenir par la loi 9-88 relative aux obligations comptables des
commerants, promulgue par dahir du 25 dcembre 1992.
A - LES LIVRES ET DOCUMENTS COMPTABLES
Dsormais, notre lgislation actuelle ne dispense plus aucun
commerant, aussi modeste que soit son commerce, de la tenue de
la comptabilit commerciale. Larticle 1er de la loi 9-88 impose en
effet toute personne, physique ou morale, ayant la qualit de
commerant de tenir une comptabilit dans les formes quelle
prescrit.
Dans ce but trois livres comptables sont obligatoires pour tous les
Section III - LES OBLIGATIONS DU COMMERCANT commerants, savoir, le livre journal, le grand livre et le ivre d'inventaire.
En outre, elle oblige les entreprises dont le chiffre daffaires annuel est
suprieur 7.500.000 dhs dtablir un certain nombre de documents
comptables supplmentaires.
B - LES REGLES RELATIVES LA TENUE DE LA COMPTABILITE ET LEURS
SANCTIONS
a - Les rgles
Afin de veiller sur lauthenticit des critures comptables et la sincrit des
oprations effectues par les commerants, larticle 22 de la loi exige que
les documents comptables soient tablis sans blanc ni altration daucune
sorte .
Cest dailleurs pour les mmes raisons que larticle 8 dispose que le livre
journal et le livre dinventaire sont cots et paraphs sans frais par le
greffier du tribunal du sige de lentreprise. Chaque livre reoit un numro
rpertori par le greffier sur un registre spcial.
Par ailleurs, larticle 22 exige des commerants de conserver leurs
documents comptables et leurs pices justificatives pendant 10 ans.
Larticle 26 du code de commerce les oblige, de son ct, de classer et
conserver pendant 10 ans, partir de leur date, les originaux des
correspondances reues et les copies de celles envoyes.
Section III - LES OBLIGATIONS DU COMMERCANT b - Les sanctions
Les sanctions de ces formalits sont dordre fiscal et pnal.
1 - Les sanctions fiscales
Comme les documents comptables servent de base
ltablissement des dclarations fiscales, ils peuvent faire lobjet de
vrification de la part des inspecteurs des impts. Aussi, lorsque
ces documents ne respectent pas les normes prescrites par la loi 9-
88, larticle 23 de cette dernire laisse la facult ladministration
des impts de les rejeter et dtablir une imposition forfaitaire. Elle
peut mme appliquer, le cas chant, des sanctions pcuniaires
(majorations, indemnits de retard, etc.)
2 - Les sanctions pnales
Sil savre que le commerant a falsifi les livres et documents
comptables, il peut, notamment, tre poursuivi pour faux en
criture du commerce qui est un dlit puni par larticle 357 du
code pnal de lemprisonnement de 1 5 ans et dune amende de
250 20 000 dhs.
Section III - LES OBLIGATIONS DU COMMERCANT C - LA PREUVE PAR LES DOCUMENTS COMPTABLES
Lun des intrts de la tenue de la comptabilit pour le
commerant, et non des moins importants, est quelle peut lui
servir de preuve lgard des autres commerants.
Par consquent, en cas de litige entre commerants propos de
leurs affaires commerciales, chacun peut invoquer ses propres
documents comptables pour faire preuve contre lautre,
condition quils soient rgulirement tenus.
D LES MODES DE PRODUCTION EN JUSTICE
Les documents comptables peuvent donc tre invoqus en justice
comme preuve de leurs allgations soit par le commerant qui les
tient, soit par les tiers, et la loi met leur disposition deux
procds : la communication et la reprsentation. Mais le juge peut
ordonner doffice lun ou lautre de ces procds, cest--dire sans
que ce soit requis par les parties.
Section III - LES OBLIGATIONS DU COMMERCANT 1 - La communication
La communication est la production intgrale des documents
comptables . Elle consiste donc pour le commerant de mettre toute sa
comptabilit la disposition de la partie adverse. Larticle 24 laisse toutefois
aux parties de dcider de la manire dont la communication doit tre
tablie (notamment la remise des documents un expert), et dfaut
daccord, de les dposer au secrtariat-greffe du tribunal.
Cest dire le danger que prsente la communication pour le commerant qui
verra tous les secrets de son commerce dvoils son adversaire.
Cest pourquoi larticle 24 du code de 1996 a prvu des cas exceptionnels o
la communication peut tre ordonne en justice, savoir les affaires de
succession, de partage, de redressement ou de liquidation judiciaire et dans
les autres cas o ces documents sont communs aux parties .
On remarquera donc que la communication se justifie dans ces affaires par
deux raisons :
- soit que les adversaires ont le mme droit sur ces documents (succession,
partage de socit, etc.) ;
- soit par la cessation de lactivit du commerant (redressement ou
liquidation judiciaire, le commerant ne courant plus aucun danger
dvoiler sa comptabilit).
Section III - LES OBLIGATIONS DU COMMERCANT 2 - La reprsentation
La reprsentation consiste extraire de la comptabilit les seules
critures qui intressent les litiges soumis au tribunal (art. 23 code
commerce).
Aussi, la reprsentation se distingue-t-elle de la communication en ce
que :
- seules les parties de la comptabilit qui concernent le litige en question
sont produites en justice ;
- les documents sont examins par le juge lui-mme ou par un expert
nomm par lui afin dy extraire les critures concernant le procs, ils ne
peuvent donc tre confis ladversaire ;
- enfin, et par consquent, la reprsentation nest pas limite aux
situations numres par larticle 24.
Il reste signaler que si le commerant refuse, sur injonction du juge, de
produire sa comptabilit, ou sil dclare ne pas avoir de comptabilit, le
juge peut dfrer le serment lautre partie pour appuyer ses
prtentions (art. 25).
Si cette dernire prte ce serment dit suppltoire, elle sera alors crue sur
parole et gagnera son procs au dtriment du commerant qui a refus
de produire sa comptabilit ou qui a dclar ne pas en avoir.
LES INSTRUMENTS DU COMMERCE
LES INSTRUMENTS DU COMMERCE
Il s'agit du fonds de commerce et des effets de commerce.
CHAPITRE 1 - LE FONDS DE COMMERCE
Section 1 - LES ELEMENTS DU F.C.
Ces lments sont traditionnellement diviss en deux catgories, suivant
leur nature, en lments corporels et dautres incorporels.
I - LES ELEMENTS CORPORELS
Il sagit du mobilier commercial (les bureaux, les fauteuils, les chaises, les
comptoirs), des marchandises (objets destins la vente) et du matriel
et loutillage (les appareils et machines, les moyens de transport)
Il faut noter cependant que ces lments corporels nont pas toujours
une importance dans un F.C., par consquent, bien que ces lments
corporels fassent partie du F.C., lacqureur du F.C. peut parfaitement se
passer du matriel, outillage et mobiliers anciens.
Par ailleurs, il existe bien des F.C. qui nont pas de marchandises tels que
les fonds des courtiers et agents daffaires
Il reste que, ce sont les lments incorporels qui confrent son
importance au F.C.
II - LES ELEMENTS INCORPORELS
Ce sont les lments les plus divers du F.C. et les plus importants.
Section 1 - LES ELEMENTS DU F.C.
1 - La clientle : La clientle est la facult de grouper les clients
habituels au commerce. Cest llment le plus important du F.C. ;
dailleurs, en vertu de lart. 80 du code de commerce, la clientle
est devenue un lment obligatoire du F.C. Ce dernier ne peut
exister sans la clientle.
Il ne sagit donc pas de lensemble des clients dun commerce, car
le commerant ne possde pas la clientle, il nen a pas le
monopole et il suffit dune mauvaise gestion pour la perdre.
2 - Le nom commercial : Cest lappellation emprunte par le
commerant pour lexercice de son commerce, exp. tablissement
Ben Chekroun, Garage El Bahja
3 - Lenseigne : Cest un signe distinctif qui sert individualiser un
tablissement commercial : exp. la coquille de Shell, le petit
homme de neige de Michelin, Htel au Lion dOr, 1000 chemises,
Au Rabais, CTM
4 - Les licences : Lart. 80 parle des licences, mais il sagit aussi des
autorisations et des agrments. Elles sont accordes par les autorits
Section 1 - LES ELEMENTS DU F.C.
administratives concernes pour lexploitation de certains F.C., suivant le
domaine dactivit : tourisme, transport, htellerie, restauration, cinma,
vido, boissons alcooliques
5 - Le droit au bail : Ce droit na dintrt que dans le cas o le
commerant nest pas propritaire du local dans lequel il exerce son
commerce. Il est dsign dans la pratique par lexpression de proprit
commerciale , ce qui exprime la protection accorde par le lgislateur
aux locataires de locaux usage commercial contre les ventuels abus
des propritaires des murs qui pourraient avoir des consquences
nfastes sur le commerant. De plus, il est difficile de concevoir une vente
dun F.C. sans local.
Le droit au bail est demeur rglement par le dahir du 24 mai 1955, ses
rgles assurent au commerant le droit au renouvellement du bail et,
dfaut, le droit une indemnit.
6 - Les droits de proprit industrielle :
Lart. 80 dresse toute une numration de ces droits ; il sagit des brevets
dinvention, des marques de fabrique, de commerce et de service, des
dessins et modles industriels
Section 2 - LES CONTRATS PORTANT SUR LE FONDS Section 2 - LES CONTRATS PORTANT SUR LE FONDS DE
COMMERCE
Le F.C. peut tre vendu ( I), affect en nantissement ( II), des rgles
communes ont cependant pour but la protection des droits du vendeur
et du crancier nanti ( III), enfin le FC peut tre mis en location ( IV).
I - LA VENTE DU FONDS DE COMMERCE
Vu ses particularits commerciales, la vente du F.C. a fait lobjet dune
DE COMMERCE

rglementation spciale par le code de 1996.


Elle prvoit en effet des conditions particulires au contrat de vente du
F.C. et partant, des effets spciaux.
A - LES CONDITIONS DE LA VENTE
Comme tout contrat, la vente du F.C. doit obir aux conditions de fond
gnrales en la matire : le consentement, la capacit commerciale,
lobjet de la vente et le prix.
Quant aux conditions de forme, et afin de protger lacqureur, larticle
81 du code de commerce impose la rdaction dun crit.
Mais lcrit ne doit pas prendre obligatoirement la forme authentique, il
peut tre seulement sous seing priv
B - LES EFFETS DE LA VENTE
Section 2 - LES CONTRATS PORTANT SUR LE FONDS

Si la vente du F.C. fait lobjet dune rglementation spciale, cest


justement pour protger tous les intrts en prsence.
a - Les rgles protectrices des droits de lacqureur
Il sagit d'abord des rgles de droit commun de la vente qui posent
certaines obligations la charge du vendeur : qui doit transfrer la
proprit du F.C. lacheteur, garantir lacheteur contre les vices
DE COMMERCE

cachs du F.C. en plus de lobligation de non concurrence.


En outre le code de 1996 a impos au vendeur d'inscrire un certain
nombre de mentions obligatoires destines la protection de
lacqureur (v. art. 81)
b - Les rgles protectrices des droits du vendeur
Lacheteur du FC a pour obligation principale le paiement du prix
convenu.
Devant limportance de linvestissement, un crdit est souvent
consenti par le vendeur lacqureur du FC ; aussi, le lgislateur
offre des garanties lgales au vendeur du FC.
Section 2 - LES CONTRATS PORTANT SUR LE FONDS
1 - Le privilge du vendeur
Pour pouvoir bnficier de ce privilge, le vendeur doit linscrire
au RC. Le vendeur doit, peine de nullit, procder cette
inscription dans les 15 jours de la date de lacte de vente.
Linscription de ce privilge fera alors bnficier le vendeur dun
droit de suite et dun droit de prfrence .
DE COMMERCE

2 - Laction rsolutoire
Au moment de linscription de son privilge, le vendeur peut, en
plus et en mme temps, opter pour laction rsolutoire dans la
perspective de rcuprer son FC dans le cas o il y verrait un
intrt. A dfaut de paiement, elle lui permettra dobtenir
leffacement rtroactif du contrat de vente du FC pour inexcution
par lacqureur de son obligation de payer le prix.
- C'est--dire dans les 15 jours de l'acte.
Section 2 - LES CONTRATS PORTANT SUR LE FONDS c - Les rgles protectrices des droits des cranciers du vendeur
Un commerant doit normalement, pralablement la vente de son FC,
procder lapurement de sa situation vis- - vis de ses cranciers ; ce qui nest
pas toujours le cas. Cest en prvision de certaines pratiques malhonntes que
le lgislateur a instaur des rgles pour protger ces cranciers.
Dans ce but, trois mcanismes complmentaires sont mis au point par le
lgislateur :
1 - La publicit
DE COMMERCE

- Dpt : Pour que les cranciers soient mis au courant de lopration de vente
du FC, lart. 83 du nouveau code impose tout dabord, une fois lacte de vente
enregistr, de dposer une expdition de lacte notari ou un exemplaire de
lacte sous seing priv dans les 15 jours de sa date au secrtariat-greffe du
tribunal.
- Publication au RC : Ensuite, un extrait de cet acte doit tre publi au RC.
- Publications au BO et journaux dannonces lgales. : Enfin, une double
publication doit tre entreprise :
* Une premire publication de tout lextrait inscrit au RC est effectue sans
dlai par le secrtaire-greffier au BO et dans un journal dannonces lgales aux
frais des parties.
* Cette publication doit tre renouvele par lacqureur entre le 8me et le 15me
jour aprs la premire insertion.
Section 2 - LES CONTRATS PORTANT SUR LE FONDS - La sanction : Etant destins aux cranciers, le dfaut de dpt et de publicit a
pour consquence que la vente du FC leur est inopposable et lacheteur reste
tenu des dettes du vendeur (Art. 89). La jurisprudence est claire ce sujet, elle
considre que lacqureur du fonds nest pas libr vis--vis des tiers
cranciers. Il demeure susceptible dtre actionn par les cranciers du
vendeur . En outre, il reste redevable mme lgard de ladministration
fiscale.
2 - Lopposition
DE COMMERCE

Une fois la seconde publicit accomplie, les cranciers du vendeur, mme si leur
dette nest pas encore exigible, ont un dlai de 15 jours pour former opposition
au tribunal.
Il ne sagit pas dune opposition la vente du FC, mais au paiement de son prix
au vendeur. Par consquent, le prix de vente doit rester consign entre les
mains de lacheteur pendant le dlai de lopposition et mme aprs ce dlai au
cas o des oppositions seraient formes; sil passe outre cette consignation et
paie quand mme le vendeur, il ne sera gure libr vis--vis des tiers (Art . 89).
Afin de remdier cette situation de blocage du prix de vente, lart. 85 permet
au vendeur, aprs lcoulement dun dlai de 10 jours de lexpiration du dlai
des oppositions, de saisir en rfr le prsident du tribunal afin de lautoriser
percevoir son prix condition de verser la caisse du tribunal une somme
suffisante, fixe par le prsident, pour dsintresser les cranciers opposants.
Section 2 - LES CONTRATS PORTANT SUR LE FONDS 3 - La surenchre
Tout crancier, qui se rend compte que le prix de vente dclar est
insuffisant pour dsintresser les cranciers opposants ou inscrits,
a la possibilit de formuler son dsir dacheter lui-mme le FC en
se dclarant surenchrisseur et proposer de payer le prix dclar
major dun sixime du prix des lments incorporels.
Lors de la surenchre, dfaut dun plus fort enchrisseur, le fonds
DE COMMERCE

est adjug au crancier surenchrisseur du sixime.

II - LE NANTISSEMENT DU FC
Le code de commerce rglemente le nantissement du FC sans
dpossder le commerant qui continue de lexploiter.
A - LES CONDITIONS
Tous les lments du FC numrs lart. 80 sont susceptibles
dtre compris dans le nantissement lexclusion des
marchandises, le lgislateur entend garder cet lment du fonds
aux cranciers ordinaires.
Section 2 - LES CONTRATS PORTANT SUR LE FONDS B LES FORMALITES
Exactement comme pour lacte de vente, le nantissement du FC doit tre
dress par un acte authentique ou sous seing priv et dpos au tribunal
dans lequel le fonds est inscrit dans les 15 jours de sa date.
Ce dpt sera suivi de linscription dun extrait de lacte au RC.
Cette inscription du nantissement au RC doit, peine de nullit, tre
prise la diligence du crancier gagiste dans les 15 jours de lacte
constitutif, autrement dit, dfaut de cette inscription, le nantissement
DE COMMERCE

sera purement et simplement inopposable aux autres cranciers du


propritaire du FC.
Cette inscription conserve le privilge pendant 5 ans et doit tre
renouvele lexpiration de ce dlai, sinon son effet prend fin et il est
procd sa radiation doffice par le greffier (Art. 137).
III - LES REGLES COMMUNES A LA VENTE ET AU NANTISSEMENT
DU FC
En dehors de laction rsolutoire qui est propre au vendeur du FC, le
lgislateur a institu des rgles communes la vente et au
nantissement qui ont pour effet de protger les droits du vendeur et du
crancier nanti ; il sagit en loccurrence du droit de suite et du droit de
prfrence.
Section 2 - LES CONTRATS PORTANT SUR LE FONDS
A - LE DROIT DE SUITE
En vertu du premier alina de lart. 122 c.com. les privilges du
vendeur et du crancier gagiste suivent le fonds en quelques mains
quil passe .
Il sagit donc de ce droit qui permet aux cranciers privilgis
inscrits et non pays de saisir le FC entre les mains de nimporte
quelle personne et quelque titre que ce soit, quil sagisse du
DE COMMERCE

propritaire ou dun nouvel acqureur en vue de le faire vendre


aux enchres publiques.
B - LE DROIT DE PRFRENCE
Ce droit permet aux cranciers privilgis, suite la vente du FC
aux enchres publiques, de se faire payer sur le prix de la vente par
priorit sur les autres cranciers.
Section 2 - LES CONTRATS PORTANT SUR LE FONDS
IV - LA GERANCE LIBRE
La grance libre (ou grance location) permet au propritaire de
donner la grance du fonds une personne en vertu dun contrat
de location moyennant un loyer. Dans ce cas, le grant locataire
bnficie de la qualit de commerant et assume seul les risques
de lexploitation.
Ayant la qualit de commerant, le grant libre doit se faire
DE COMMERCE

immatriculer au RC. Mais la publicit dont il est question ici a pour


objectif de faire connatre aux tiers que la proprit du fonds
nappartient pas au grant.
Pour ce faire, un extrait du contrat de grance libre doit tre publi
dans les 15 jours de sa date au BO et dans un journal dannonces
lgales, ensuite procder aux formalits relatives au RC. Il reste
quil est dans lintrt du bailleur du fonds deffectuer ces
publicits dans la mesure o il demeure responsable solidairement
avec le grant des dettes contractes par ce dernier loccasion de
lexploitation du fonds (art. 155).
Section 3 - LA NATURE JURIDIQUE DU F.C Section 3 - LA NATURE JURIDIQUE DU F.C
Le mrite de doter le F.C. dun statut juridique revient au nouveau code de
commerce qui a mis fin aux discussions doctrinales.
1 - LES THESES DOCTRINALES :
En effet, la doctrine est partage propos de la nature juridique du F.C. entre
deux principales thses, celle de luniversalit juridique et celle de
luniversalit de fait.
A - LA THSE DE LUNIVERSALIT JURIDIQUE :
Les partisans de cette thse, qui sont pour la plupart des commercialistes
allemands, ont pour fondement lunion de lensemble des lments du F.C,
celui-ci est une universalit juridique.
Ces lments forment un patrimoine part, avec un actif et un passif dit
patrimoine daffectation : le F.C. Celui-ci constitue une universalit juridique
(un groupement), une unit juridique indpendante (par rapport au
patrimoine personnel du commerant), avec ses propres crances et dettes.
Cette thorie, qui est en harmonie avec le systme allemand, reste
incompatible avec notre droit positif qui consacre plutt le principe de lunit
du patrimoine (ou indivisibilit du patrimoine). Suivant notre principe la
responsabilit du commerant nest pas limite au seul F.C., elle s'tend la
totalit de ses biens
B - LA THSE DE LUNIVERSALIT DE FAIT :
Section 3 - LA NATURE JURIDIQUE DU F.C
Les partisans de cette thse avancent que le F.C. ne constitue pas une
universalit juridique, mais seulement une universalit de fait (un
groupement de fait), cest--dire que cette union des lments du F.C.
nest quune union de fait ayant pour but commun lexploitation dun
commerce. Ce qui a pour consquence que chaque lment conserve sa
propre caractristique et peut tre cd indpendamment des autres.
2 - LA POSITION DU NOUVEAU CODE DE COMMERCE :
Lart. 79 du code de 1996 a finalement adopt une position conforme
nos principes juridiques : le F.C. est dsormais lgalement dfini comme
tant un bien meuble incorporel constitu par un ensemble de biens
mobiliers affects lexercice dune ou de plusieurs activits
commerciales .
A - LE F.C. EST UN BIEN MEUBLE :
En effet, le F.C. ne peut tre considr comme un bien immeuble ;
constitu de biens de nature mobilire, le F.C. ne peut tre quun bien
meuble. Lintrt en est que, du point de vue juridique, le F.C. se
distingue des rgles qui rgissent les immeubles ; par exemple, en tant
que meuble, le F.C. ne peut faire lobjet dune hypothque mais dun
nantissement.
Section 3 - LA NATURE JURIDIQUE DU F.C B - LE F.C. EST UN BIEN MEUBLE INCORPOREL :
Cest ce qui se dgage de la composition mme du F.C. ; ce dernier
est en effet principalement compos dlments incorporels, qui
sont les plus importants dans un F.C. et notamment la clientle.
Du fait que le F.C. soit considr un meuble incorporel, il rsulte
que la rgle en fait de meuble la possession vaut titre ne lui est
pas applicable, car cette rgle ne sapplique quaux meubles de
nature corporelle. Par consquent, en cas de litige entre deux
acqureurs successifs dun F.C., la prfrence est donne celui
dont le contrat dacquisition est le premier en date et non celui
qui a t mis en possession du F.C. le premier.
Ajoutons que le F.C. est de nature commerciale. Lintrt de cette
prcision rside dans la distinction avec les activits non
commerciales qui ont aussi une clientle. Car, effectivement, on ne
peut parler dun F.C. que si la profession exerce est commerciale.
Chapitre 2 LES EFFETS DE COMMERCE
Il sagit de la lettre de change, du billet ordre et du chque.
Section 1 LA LETTRE DE CHANGE

Section 1 LA LETTRE DE CHANGE


La lettre de change (ou traite) est un crit par lequel
une personne (tireur) donne lordre lun de ses dbiteurs
(tir) de payer une certaine somme une date donne une
troisime personne (bnficiaire) ou son ordre (cest--dire
une personne quelle dsignera ultrieurement).
A lorigine, la lettre de change tait un moyen de change, cest--
dire un instrument de transport dargent dans le commerce
Section 1 LA LETTRE DE CHANGE

international.
Elle devient ensuite un instrument de paiement par lequel les
dbiteurs payaient leurs cranciers ; mais elle nest pas une
monnaie car elle nest libratoire que si elle est effectivement
paye.
Actuellement, la lettre de change est devenue un instrument de
crdit car le tireur peut lescompter, cest--dire la cder un
banquier sous dduction dune commission et des intrts.
Contrairement au chque et au billet ordre, la lettre de change
est un acte de commerce par la forme, cest--dire quelle est
commerciale quelles que soient les personnes qui lutilisent
(commerants ou non) et quel que soit lobjet de la crance pour
laquelle elle a t mise (civile ou commerciale).
La lettre de change est actuellement rglemente par les articles
159 231 du code de commerce de 1996.
1 LEMISSION DE LA LETTRE DE CHANGE
Section 1 LA LETTRE DE CHANGE

Pour mettre une lettre de change, il faut respecter ses conditions


de validit qui sont soumises des sanctions.
a La capacit
Tout signataire de la lettre de change doit avoir la capacit de faire
le commerce car, en vertu de larticle 9 du code de commerce, la
lettre de change est toujours un acte de commerce.
Larticle 164 du code de commerce prvoit que la lettre de
change souscrite par un mineur non commerant est nulle son
gard, sauf les droits des parties conformment au droit
commun, cest--dire le droit de le poursuivre civilement dans la
mesure o il reste tenu de son enrichissement.
Mais la signature du mineur sur une lettre de change ne porte pas
atteinte la validit des autres signatures en raison du principe de
lindpendance des signatures.
b Les mentions obligatoires
Titre solennel, la lettre de change nest valable comme telle que si elle contient
Section 1 LA LETTRE DE CHANGE
un certain nombre de mentions obligatoires :
- La dnomination lettre de change insre dans le texte,
- Le mandat pur et simple de payer une somme dargent : Payez ,
- Lindication de la date et du lieu o la lettre est cre,
- La signature du tireur,
- Le montant payer,
- L'chance,
- Le nom du tir,
- Le lieu de paiement,
- et le nom du bnficiaire.
(Voir spcimen page suivante)
A dfaut de contenir les mentions obligatoires, le titre est nul (article 160) et ne
vaut que comme un engagement ordinaire (telle quune cession de crance ou
une reconnaissance de dette sil en remplit les conditions). Le porteur de bonne
foi perd ainsi toutes ses garanties cambiaires de paiement.
Signalons enfin que la domiciliation nest quune mention facultative qui rend la
traite payable au domicile dun tiers et qui permet de faire effectuer le paiement
des chances dun prt, dun achat crdit ou mme les factures priodiques
par la banque.
Section 1 LA LETTRE DE CHANGE 2 LACCEPTATION

A FORMES ET MODALITES
Lacceptation est lengagement du tir donn sur la lettre par
signature de payer son montant lchance la personne qui en
sera le porteur lgitime auquel il ne pourra opposer aucune
exception (par exemple dfaut de provision, compensation
lgard du tireur ou dun prcdent porteur, etc.).
Lacceptation est exprime par le mot accepte et la signature
du tir au recto.
En principe, la prsentation de la lettre de change lacceptation
nest pas obligatoire ; cependant, une lettre sans acceptation est
difficilement ngociable car le tir pourrait refuser de payer.
Le plus souvent, elle est prsente lacceptation par le tireur lui-
mme pour pouvoir la ngocier facilement puisque, lgard du
porteur, elle constitue une garantie dtre pay lchance.
B CONSEQUENCES DE LACCEPTATION
a Provision et valeur fournie
1 La provision
Section 1 LA LETTRE DE CHANGE

La crance du tireur sur le tir sappelle la provision. La provision est une crance
en somme dargent ou en marchandises que le tireur dtient sur le tir. Celui-ci
est dbiteur de la provision ds son acceptation (sa signature).
Labsence de provision ne frappe pas le titre de nullit, mais le rend inoprant.
Dans la pratique, cest lexistence de la provision qui dtermine lacceptation du
tir.
2 La valeur fournie
Si le tireur a mis la traite au profit du bnficiaire, cest que ce dernier a une
crance chez le premier ; autrement dit, le tireur est dbiteur du bnficiaire,
celui-ci a du lui fournir une valeur en change de laquelle le tireur lui a remis la
traite. Cette crance sappelle la valeur fournie.
b Inopposabilit des exceptions du tir au porteur
Le tir accepteur ne peut pas opposer au porteur les exceptions que lui-mme
aurait pu opposer au tireur ou aux porteurs prcdents (article 171). Exemples :
- lexception de compensation lgard du tireur ou dun porteur antrieur,
- lexception base sur labsence de cause (inexcution de lobligation du tireur),
etc.
Dans tous les cas, le porteur ne peut se prvaloir de linopposabilit des
exceptions que si le tir a accept la traite.
c Les exceptions opposables au porteur
Cette rgle de linopposabilit des exceptions nest cependant pas absolue ;
autrement dit, il existe bien des exceptions que le tir peut opposer au porteur.
Section 1 LA LETTRE DE CHANGE

Tels sont les cas lorsque :


- le tir a une exception personnelle contre le porteur (compensation par
exemple) ;
- le tir prouve que le porteur a agi sciemment son dtriment ; par
exemple, sachant que le tir lui opposerait une exception de compensation, le
tireur, en connivence avec un tiers, endosse la traite au profit de ce dernier, ce
nouveau porteur serait de mauvaise foi, car il aurait agi sciemment au
dtriment du tir ;
- le tir dcouvre des exceptions rsultant du droit cambiaire (dfaut dune
mention obligatoire, une incapacit, etc.).
d Les effets de complaisance et de cavalerie
Cette rgle suivant laquelle la provision nest indispensable qu lchance a
donn naissance des pratiques contraires au but recherch par le lgislateur.
Une premire pratique consiste en ce quon appelle les tirages en lair : cest
le fait de tirer des lettres de changes sur des personnes imaginaires, cest une
pratique susceptible de sanctions pnales.
Mais la pratique la plus rpandue pendant les priodes de crises financires est
celle des effets de complaisance et de cavalerie.
La pratique de la traite de complaisance se rsume de la manire
suivante : un commerant qui a un besoin urgent de liquidits tire une
lettre de change et la prsente un ami commerant, le tir qui est
Section 1 LA LETTRE DE CHANGE

insolvable mais qui accepte da la signer par complaisance bien quil


nait aucune dette son gard. Aussitt, le tireur la fait escompter par
son banquier et bnficie ainsi dun crdit court terme.
A lchance, aucun problme ne se poserait si le tireur verse au tir les
fonds ncessaires, ou si le tir solvable paie la traite en consentant ainsi
un crdit au tireur. Dans ces cas la traite de complaisance est tout fait
licite, cest ce quon peut appeler les bons effets de complaisance.
Mais la situation risque de se compliquer si, lchance, le tireur ne
dispose pas de fonds verser au tir. Dans ce cas, il tire une autre lettre
quil fait accepter par le mme tir ou par un autre commerant et la fait
escompter pour obtenir les fonds fournir au premier tir et ainsi de
suite... Par ce chevauchement, ces effets de complaisance deviennent ce
quon appelle des effets de cavalerie .
Le plus souvent, durant les priodes de difficults conomiques, ces
tirages se font de manire rciproque, cest--dire que les commerants
tirent indfiniment les uns sur les autres ; on est alors en prsence de ce
quon appelle les tirages croiss .
3 LES GARANTIES DE PAIEMENT DE LA LETTRE DE
CHANGE
Section 1 LA LETTRE DE CHANGE

Pour une efficacit ncessaire au paiement du titre, le lgislateur


prvoit des mesures de garantie qui font tout lintrt de la lettre
de change ; il sagit du principe du transfert de la proprit de la
provision, de la solidarit et de laval.
A LE TRANSFERT DE LA PROPIETE DE LA PROVISION
La proprit de la provision est transmise de droit aux porteurs
successifs de la lettre de change dit larticle 166 alina 4.
Cest le fameux principe de la proprit de la provision qui
constitue une garantie solide de paiement. Il rsulte en effet de ce
principe quune fois la lettre mise, le tir (qui en a connaissance
par lacceptation) ne peut plus valablement payer le tireur (son
crancier) ; sinon, il sera tenu lchance de payer, une seconde
fois, le porteur.
En outre, en vertu de ce principe par exemple le dcs ou
lincapacit du tireur aprs lmission sont sans influence sur le
droit du porteur sur la proprit de la provision ;
B LA SOLIDARITE
Cest un principe gnral du droit commercial qui sapplique la garantie de
paiement de la lettre de change. Tous ceux qui ont tir, accept, endoss ou
Section 1 LA LETTRE DE CHANGE

avalis une lettre de change, cest--dire tous les signataires, sont solidairement
tenus de son paiement envers le dernier porteur qui, suivant ce principe lgal,
peut rclamer lun ou plusieurs dentre eux son montant total.
Le signataire poursuivi ne peut opposer au porteur les exceptions fondes sur
ses rapports avec le tireur ou avec les porteurs antrieurs.
Ce mme droit (la solidarit) appartiendra celui qui a rembours la lettre de
change.
C LAVAL
Le donneur daval (avaliseur ou avaliste) est celui qui se porte caution de la
crance. Il garantit personnellement le paiement de tout ou partie de la lettre de
change.
Laval est donn sur la lettre avec la mention bon pour aval et la signature ; il
peut tre donn aussi sur une allonge ou par un acte spar.
Lavaliseur est la caution solidaire du signataire en faveur duquel il sest engag
(lavalis). Il doit prciser pour quel signataire il sengage, dfaut il est rput
donn au tireur (article 180).
Sil a pay pour lavalis dfaillant, il a un droit de recours non seulement contre
lui, mais contre tout autre signataire de la lettre en vertu du principe cambiaire
de la solidarit.
4 LA CIRCULATION DE LA LETTRE DE CHANGE
En tant que titre ordre, la lettre de change est un effet destin circuler
en permettant la circulation de capitaux sans risque. Cette circulation
Section 1 LA LETTRE DE CHANGE

sopre par la technique de lendossement, cest--dire par une mention


crite porte au dos du titre et la signature.
Il existe trois sortes d'endossements.
A LENDOSSEMENT TRANSLATIF DE PRORIETE
Cet endossement a pour effet de transfrer la proprit de la lettre de
change de lendosseur lendossataire (crancier de lendosseur). Il se fait
par simple signature au dos. Lendossement peut tre :
- nominatif : il porte la mention payez lordre de X , le nom du
bnficiaire est alors prcis ;
- ou en blanc : il rsulte de la simple signature au dos du titre, sans
indication du bnficiaire et permet le transfert par tradition manuelle,
cest--dire par simple remise matrielle du titre;
-ou encore au porteur : il vaut comme un endossement en blanc
-Cependant, il convient de prciser que le tireur a la possibilit dexprimer
sa volont de ne pas transmettre la lettre ; il lui suffit dinsrer dans la
traite les mots : non ordre ou non endossable
B LENDOSSEMENT PAR PROCURATION
Il rsulte de lendossement accompagn de la mention valeur en
recouvrement ou pour encaissement ou par procuration. Il donne
Section 1 LA LETTRE DE CHANGE

mandat lendossataire, qui est le plus souvent un banquier, de recouvrer


le montant de leffet. Il laisse subsister les exceptions opposables
lendosseur.
C LENDOSSEMENT PIGNORATIF
On le reconnat la mention valeur en garantie ou en gage suivie de
la signature. Il permet de donner la lettre au porteur, titre de gage,
cest--dire en garantie de la crance.
Selon larticle 172, lendossataire peut exercer tous les droits drivant de
la lettre de change, ce qui veut dire que si son dbiteur (lendosseur) ne
lui rgle pas la dette son terme, il peut prsenter la lettre au tir
lchance pour se faire payer de sa crance. Le tir ne peut lui opposer
les exceptions de lendosseur.
5 LE PAIEMENT DE LA LETTRE DE CHANGE
A LECHEANCE
Lchance est la date de paiement de la lettre de change. Celle-ci peut tre
Section 1 LA LETTRE DE CHANGE

tire :
- vue ou sans indication dchance : la traite est payable la
prsentation, cest--dire ds le jour de son mission ; dans ce cas, elle doit
tre prsente au paiement dans le dlai dun an partir de sa date.
- un dlai de vue : elle est payable aprs un dlai prfix qui court de
lacceptation, par exemple : dans 5 jours, 2 semaines, 2 mois, etc. de
lacceptation par le tir.
- un dlai de date : le dlai court de la date dmission de leffet, par
exemple : payez dans 20 jours.
- jour fixe : elle est payable la date indique.
B LA PRESENTATION AU PAIEMENT
La prsentation doit tre effectue au lieu dsign, au jour de lchance ou
lun des 5 jours ouvrables qui suivent. Sans mention particulire de lieu, cest
le domicile du tir qui dtermine le lieu de paiement.
La mention de domiciliation, trs frquente, permet de fixer le lieu de
paiement un endroit convenu, autre que celui du tir. Dans la pratique, il
sagit le plus souvent du domicile de la banque, celle-ci nacceptant
lescompte que lorsque le titre est domicili.
6 LES OBSTACLES AU PAIEMENT DE LA LETTRE DE CHANGE
A LOPPOSITION AU PAIEMENT
La loi interdit lopposition, sauf dans trois cas : perte ou vol de la traite et la
Section 1 LA LETTRE DE CHANGE

situation de rglement judiciaire du porteur (article 189).


Il appartient au porteur ayant perdu le titre de faire opposition auprs du tir
afin dempcher le paiement du titre tout porteur illgitime : celui qui aura
trouv le titre. Le paiement qui de droit ne pourra alors se faire que :
- sur autorisation du prsident du tribunal,
- aprs avoir fait opposition aux mains du tir,
- donn caution,
- et justifi de sa proprit de la lettre de change (article 192).
Dans le deuxime cas, le syndic du porteur en rglement judiciaire pourra
faire opposition au tir et se faire payer lui-mme pour intgrer la crance
dans lactif de la procdure collective.
B LE REFUS DE PAIEMENT
En cas de refus de paiement du tir, le porteur doit faire dresser un prott
faute de paiement.
Cest un acte authentique dress par un agent du greffe du tribunal qui
constate officiellement le refus de paiement et les motifs du refus.
Cependant, si la lettre porte la mention retour sans frais ou sans prott,
le porteur est dispens de la procdure du prott
7 LES RECOURS
Il convient de distinguer le porteur diligent du porteur ngligent. Le premier
est celui qui prsente la lettre de change dans les dlais lgaux et fait
Section 1 LA LETTRE DE CHANGE

dresser temps un prott en cas de non-paiement ; le second est celui qui


na pas observ ces prescriptions.
A LES RECOURS DU PORTEUR DILIGENT
lchance, le porteur diligent, qui a prsent la traite et fait dresser
prott, peut obtenir remboursement du montant de la lettre, des intrts,
des frais de prott et des avis en actionnant les signataires ou lun deux
devant le tribunal ; le mme droit de recours appartient tout signataire qui
a rembours le porteur ;
B LES DECHEANCES DU PORTEUR NEGLIGENT
Le porteur ngligent perd tous les recours cambiaires contre tous les
signataires de la traite (article 206), sauf :
- contre le tireur qui na pas fourni provision : la dchance son gard
naura lieu que sil justifie avoir constitu provision ;
- contre le tir accepteur car, ayant reu provision, il ne peut se drober de
son engagement sous prtexte de la ngligence du porteur ;
- enfin, contre lavaliste qui a donn aval pour le compte du tir car, sans
cette prcision, il est cens lavoir donn pour le compte du tireur.
C LES PRESCRIPTIONS DES RECOURS
Ce sont des dlais trs brefs fixs par le lgislateur en dehors
desquels aucune action cambiaire ne peut plus tre exerce ; on dit
Section 1 LA LETTRE DE CHANGE

quelle est prescrite.


En matire de lettre de change :
- laction cambiaire contre le tir accepteur se prescrit par 3 ans
compter de lchance,
- celle du porteur contre les endosseurs et contre le tireur par 1 an
dater du prott,
- enfin les actions des endosseurs entre eux et contre le tireur se
prescrivent par 6 mois dater du jour du paiement de la lettre.
Section 2 LE BILLET A ORDRE Section 2 LE BILLET A ORDRE

1 SPECIFICITES
A DFINITION
Le billet ordre est un titre par lequel une personne, le
souscripteur, sengage payer une certaine date une somme
dtermine une autre personne, le bnficiaire, ou son ordre.
la diffrence de la lettre de change, le billet ordre met en
rapport seulement deux personnes : le souscripteur et le
bnficiaire. Le souscripteur est en mme temps tireur et tir dans
la mesure o il se donne lordre lui-mme de payer le bnficiaire
lchance. La spcificit du billet ordre dcoule des
consquences qui rsultent de cette diffrence fondamentale.
Le billet ordre est galement un moyen de paiement et de crdit
dont le rgime sapparente celui de la lettre de change, mais il est
beaucoup moins utilis dans le commerce.
B NATURE DU BILLET ORDRE
Larticle 9 du code de commerce dispose dans ce sens que :
Indpendamment des dispositions des articles 6 et 7, sont rputs actes
Section 2 LE BILLET A ORDRE

de commerce :
- la lettre de change ;
- le billet ordre sign mme par un non-commerant, lorsquil rsulte
dune transaction commerciale .
De la sorte, le lgislateur laisse entendre que le billet ordre est un acte
de commerce par la forme. Ce qui aurait t vrai si la phrase avait pris fin
au niveau de mme sil est sign par un non commerant, mais le
mme article dajouter lorsquil rsulte dune transaction commerciale.
Par consquent, le B.O ne sera commercial que si la dette loccasion de
laquelle il est souscrit est commerciale ; par a contrario, le B.O sera civil si
lopration est civile.
Par linsertion de cette condition, toute la thorie de la commercialit du
B.O par la forme a t dtruite. Sa nature commerciale ou civile
continuera de dpendre de la nature de lopration en vertu de laquelle il
est souscrit ; donc, le droit applicable au B.O restera, comme par le pass,
dtermin en fonction de sa nature civile ou commerciale.
C RGIME CAMBIAIRE
La plupart des rgles de la lettre de change sont applicables au
Section 2 LE BILLET A ORDRE
billet ordre, notamment en ce qui concerne lendossement, le
paiement, le recours faute de paiement, le prott, les
prescriptions, etc. Cest pourquoi le billet ordre, rgi par les
articles 232 238 du nouveau code de commerce, ne comporte
que peu de dispositions qui lui sont propres. Le code, en ses
articles 234 236, renvoie pour les rgles communes aux
dispositions de la lettre de change.
2 CONDITIONS DE VALIDITE
Elles sont pratiquement les mmes que celles de la lettre de
change, sauf pour quelques originalits quil convient de signaler.
A LES CONDITIONS DE FORME
Comme pour la lettre de change, pour tre valable le billet ordre
doit comporter un certain nombre de mentions obligatoires : les
date et lieu de souscription, la clause ordre, le lieu de paiement,
le nom du bnficiaire, la signature du souscripteur, etc.
Le billet ordre se distingue cependant par :
a La dnomination billet ordre
Alors que la lettre de change doit comporter la dnomination lettre de
Section 2 LE BILLET A ORDRE

change, qui implique automatiquement la clause ordre, le billet ordre doit


contenir au choix : soit la dnomination billet ordre, soit tout simplement
la clause ordre insre dan le texte du titre (je paierai lordre de M. X.)
b La promesse pure et simple de payer
Comme dans le billet ordre il ny a pas un mandat de payer donn un tiers
(le tir), cette promesse de payer (je paierai...) remplace le mandat de la lettre
de change.
B LES CONDITIONS DE FOND
Cest ce niveau que nous rencontrons le plus de diffrences par rapport la
lettre de change dues la nature du billet ordre et labsence du tir.
a La capacit
La capacit de faire des actes de commerce nest requise que lorsque lacte est
commercial.
Dans le cas contraire, si le mineur contracte une affaire civile (et cest l que le
billet ordre nest pas commercial par sa forme), le billet sera civil et le mineur
devra seulement tre mancip, sans avoir tre autoris faire le commerce.
(Sa signature sur le billet ordre ne sera pas nulle puisquil sagit dun acte civil
qui ncessite seulement lmancipation du mineur).
b Absence de la notion de provision
En matire de billet ordre, il ne peut tre question de provision
Section 2 LE BILLET A ORDRE

qui est normalement une crance du tireur sur le tir ; alors que
dans le billet ordre le souscripteur cumule ces deux qualits.
c Absence de la notion dacceptation
Lacceptation na pas de raison dtre en matire de billet ordre
puisque le souscripteur, par sa signature lmission, sengage
juridiquement payer lchance entre les mains du bnficiaire
ou son ordre ; cest pourquoi larticle 237 prcise que le
souscripteur dun billet ordre sengage de la mme manire que
laccepteur dune lettre de change.
Section 3 LE CHQUE
Nous envisagerons dabord, les aspects techniques, ensuite, les systmes
de protection du chque.
Section 3 LE CHQUE

1 LES ASPECTS TECHNIQUES

A NATURE ET FONCTION DU CHQUE


Le chque est un effet par lequel le tireur dispose de ses fonds dposs
chez le tir (qui est obligatoirement une banque), en effectuant des
retraits vue, soit lordre de lui-mme, soit lordre du bnficiaire.
Obligatoirement tir sur un banquier, il est payable vue (ds sa
prsentation) et ce titre il ne peut comporter une mention dchance
de paiement.
Nanmoins, le chque nest pas une monnaie ; sa remise nest pas
libratoire tant quil nest pas encaiss et nopre pas novation de la
crance.
Par ailleurs, contrairement la lettre de change, il nest pas commercial
par la forme ; il est commercial ou civil suivant la nature de lopration en
excution de laquelle il a t mis.
B LES CONDITIONS FORMELLES
Pour tre valable, le chque doit remplir des conditions de forme exiges
par la loi (voir spcimen suivant).
a Les mentions obligatoires
Section 3 LE CHQUE

Les mentions obligatoires que doit comporter le chque sont :


- la dnomination de chque ;
- lordre de paiement pur et simple (payez) ;
- la somme payer en chiffres et en lettres ;
- le nom du tir (la banque) ;
- le lieu du paiement (adresse de lagence bancaire) ;
- le lieu et la date de cration ;
- le nom et la signature du tireur.

N de srie : 64 569 RIBABANQUE B.P. DH 10 000


Payez contre ce chque.dix mille dirhams
A lordre de LAZRAK Najib.
Payable lagence Rabat, le XX/X/XXXX
Av. Mohamed V, n25 LABIAD Farid Signature :
Rabat Compte n 395 125
b Les mentions facultatives
Ce sont les mentions que les parties demeurent libres de porter sur le
chque :
- Le nom du bnficiaire : Contrairement la lettre de change, il nest
Section 3 LE CHQUE

pas obligatoire de mentionner le nom du bnficiaire sur le chque


(article 243), car le chque peut tre mis au porteur ou en blanc, sans
aucune indication, il est alors considr mis au porteur ; il peut aussi
tre stipul payable personne dnomme ou son ordre (chque
nominatif), dans ce cas le bnficiaire ne peut le transmettre que par
endossement ;
Section 3 LE CHQUE
- La clause non endossable ou non ordre : Cette clause ne peut
tre utile que lorsque le chque est nominatif ; puisque le chque
au porteur ou blanc est transmissible par simple tradition. Le
chque qui porte la mention non endossable ne peut tre transmis
Section 3 LE CHQUE

que comme un titre civil ;


- Le barrement : Il consiste tracer sur le recto du chque deux
barres parallles, il ne sera alors pay qu un banquier ou un
client du banquier. Ainsi, le porteur dun tel chque ne pourra se
faire payer quen lendossant par procuration son banquier qui
Section 3 LE CHQUE

approvisionnera son compte du montant du chque encaiss par


ledit banquier. Les banques effectuent entre elles les paiements
des chques en procdant leur compensation et donc par
monnaie scripturale, ce qui vite les mouvements numraires.
Comme il ne peut tre pay qu une banque, le chque barr a t
conu pour viter les risques de perte ou de vol des chques ; mais leffet
de cette technique reste limit puisquil est possible dendosser le chque
barr au profit dun bnficiaire de bonne foi.
Section 3 LE CHQUE

Le barrement est gnral lorsquil ne comporte aucune mention entre les


deux barres, il est spcial, se le nom dune banque y est mentionn
- La certification : (le chque certifi) Elle remplace lacceptation en
matire de lettre de change. Comme le chque est payable vue, il na
pas besoin dtre accept ; larticle 242 interdit expressment
lacceptation du chque. La certification est faite par la banque tire qui
Section 3 LE CHQUE

porte au recto du chque la mention certifi et sa signature. Elle doit


alors bloquer la provision correspondant au montant du chque au profit
du porteur, mais seulement jusquau terme du dlai de prsentation qui
est de 20 jours suivant larticle 268 du nouveau code
C LA PROVISION DU CHQUE
La provision est une somme dargent mise la disposition du tireur chez le
tir au moment de la cration du chque.
a - Le contenu de la provision
Section 3 LE CHQUE

La provision du chque peut tre constitue par le dpt de fonds chez la


banque (cest--dire par le versement de sommes dargent), la remise
deffets de commerce pour escompte ou pour encaissement (la provision
dans ce cas ne sera constitue qu'aprs inscription de leur montant sur le
compte du client), elle peut aussi rsulter dune ouverture de crdit.
b - Le moment de lexistence de la provision
Contrairement la lettre de change dont la provision nest exigible qu
lchance, le chque doit avoir provision ds le moment de la
prsentation du chque au paiement (art. 316).
D LA CIRCULATION DU CHQUE
Rappelons que le chque au porteur ou blanc se transmet par tradition.
Sil est nominatif, il est transmissible par endossement :
- soit par endossement translatif de proprit ;
- soit par endossement titre de procuration (au profit des banques en
pratique). Mais lendossement du chque ne peut jamais tre fait en
garantie ( titre pignoratif).
2 LES SYSTEMES DE PROTECTION DU CHEQUE
En tant queffet de commerce, le chque bnficie naturellement de
la protection du systme cambiaire, mais il se distingue en outre par
une protection traditionnelle et spciale dun systme pnal auquel
Section 3 LE CHQUE

sest greff rcemment un autre systme, mais bancaire cette fois.


A LE SYSTEME CAMBIAIRE
a La prsentation au paiement
Elle peut se faire ds le jour de lmission puisque le chque est
payable vue. Le porteur dispose nanmoins dun certain dlai
pendant lequel il doit prsenter le chque au paiement sous peine de
perdre son droit au recours cambiaire.
Les dlais sont actuellement de 20 jours de lmission pour les
chques mis au Maroc, et de 60 jours pour les chques mis
ltranger (article 268).
Aprs lexpiration du dlai de prsentation, sil a provision, le tir est
tenu quand mme de payer (article 271) sous peine dune amende de
5000 50 000 dhs (article 319). Les peines tant dlictuelles, la
prescription dune telle infraction est donc dlictuelle (5 ans).
Si la provision est insuffisante, le tir a dsormais lobligation de proposer
au porteur le paiement jusqu concurrence de la provision disponible ;
dans ce cas, ce dernier ne peut pas refuser ce paiement et doit dlivrer
une quittance au tir et mention de ce paiement partiel doit tre faite sur
Section 3 LE CHQUE

le chque (art. 273).


Il faut dire quactuellement dans la pratique, les banques refusent tout
paiement, mme sil ne sagit que dune insuffisance drisoire. Et comme
cette obligation, la diffrence de la prcdente, est dpourvue de
sanction, elle na pas beaucoup de chance dtre applique.
b Le prott
A dfaut de paiement, le porteur doit faire dresser prott, comme en
matire de lettre de change, pour pouvoir exercer son recours cambiaire.
Le prott doit tre fait avant lexpiration du dlai de prsentation ; et si
celle-ci a lieu le dernier jour du dlai, il peut tre tabli le premier jour
ouvrable suivant.
c Les dlais de prescription
Il sagit de la prescription des recours cambiaires qui est une prescription
extinctive ou libratoire, cest--dire qui teint laction cambiaire qui
rsulte de lengagement par chque.
Larticle 295 a prvu trois dlais de prescription en fonction des
parties en prsence :
- Pour les actions du porteur contre les endosseurs, le tireur et les
autres obligs la prescription est de 6 mois partir de lexpiration du
Section 3 LE CHQUE

dlai de prsentation.
- Pour les actions des divers obligs les uns contre les autres la
prescription est galement de 6 mois partir du jour o loblig a
rembours ou du jour o il a lui-mme t actionn en justice.
-Enfin, pour laction du porteur contre le tir le dlai de prescription
est devenu d1 un partir de lexpiration du dlai de prsentation (au
lieu de 3 ans prcdemment prvu par le dahir de 1939).
d Les recours cambiaires
Lorsque le porteur aura accompli ses obligations de vigilance, il peut
alors exercer ses recours cambiaires contre toutes les personnes
obliges en vertu du chque. Celles-ci sont en effet tenues
solidairement envers le porteur (art. 287). Ce dernier peut agir contre
ces signataires individuellement ou collectivement et sans avoir
respecter lordre dans lequel ils se sont obligs.
Cependant, en cas de dchance, le porteur ngligent ne perd pas
tous ses droits, il conserve :
- une action de droit commun contre les diffrents obligs ;
- une action cambiaire contre le tir qui a provision ;
Section 3 LE CHQUE

- une action cambiaire contre le tireur qui na pas fait


provision. Or, celui-ci reste passible du pnal. Il convient cependant
de signaler que ces rgles ne sappliquent que pour lexercice de
laction cambiaire car, pour lexercice de laction pnale :
- le porteur na pas besoin de faire dresser prott ;
- et laction publique ne steint pas par les dlais de prescription
de laction cambiaire. tant donn que nous sommes dans le
domaine dlictuel, linfraction ne steindra que par la prescription
correctionnelle de 5 ans.
En pratique, la grande majorit des porteurs de chques sans
provision prfre recourir au pnal vu son caractre rpressif par
rapport au systme cambiaire, mais actuellement le systme
bancaire sest impos pralablement au systme pnal.
B LE SYSTEME BANCAIRE
Ce systme sest dsormais greff sur le systme pnal avant sa
conscration officielle par le lgislateur. Il est appliqu au Maroc
depuis le 1er juin 1990, date de la mise en vigueur de la fameuse
Section 3 LE CHQUE

convention interbancaire du 29 novembre 1989. Les diffrences


techniques et rpressives mises part, lesprit du code de 1996 ne
se distingue gure de celui de la convention interbancaire.
a Les obligations des banques
1 Lors de louverture des comptes
Nos textes actuels obligent dsormais les banques, pralablement
louverture des comptes, de vrifier lidentit des postulants
(personnes physiques ou morales) par le moyen de documents
officiels.
Ltablissement bancaire doit ensuite, et pralablement la
dlivrance du premier chquier, consulter Bank Al-Maghrib (B.M.)
sur les antcdents bancaires du postulant (les incidents de
paiement et leurs suites).
2 Lors des incidents de paiement
En cas dincident de paiement, cest--dire de refus de paiement
dun chque pour dfaut de provision suffisante, la banque tire
doit adresser une lettre dinjonction au tireur par laquelle, elle
Section 3 LE CHQUE

linvite :
- lui restituer, ainsi qu toutes les banques dont il est le client, les
formules de chques en sa possession et en celle de ses
mandataires ;
- et de ne plus mettre pendant 10 ans des chques autres que les
chques de retrait et les chques certifis.
Le tir qui a refus le paiement doit alors dclarer lincident B.M.
Larticle 309 al. 1 oblige les banques, lorsquelles refusent de payer
un chque, de dlivrer au porteur un certificat de refus de
paiement.
b La rparation de lincident
La loi permet au titulaire du compte qui reoit linjonction de
retrouver la facult dmission des chques condition de
rgulariser lincident et de payer une amende forfaitaire.
1 La rgularisation
Pour recouvrer sa facult dmission, le tireur a le choix entre deux
procds de rgularisation :
- soit la rgularisation directe : cest--dire le rglement du montant du
Section 3 LE CHQUE

chque impay entre les mains du porteur, il doit alors prsenter le


chque acquitt au tir ;
-soit la rgularisation indirecte : en constituant une provision suffisante et
disponible pour le rglement du chque par les soins du tir.
2 Lamende forfaitaire
Aprs la rgularisation, le tireur doit sacquitter dune amende forfaitaire
dont le taux dpend du nombre de rptition des incidents de paiement :
(art. 314)
- la 1re injonction, le taux de lamende est de 5 % du montant du
chque impay.
- la 2nde injonction, ce taux est de 10 %.
- et, partir de la 3me injonction, il est de 20 % .
Mais, la rgularisation nempchera pas le tireur dtre poursuivi
pnalement.
Nanmoins, pour assurer le respect de ce systme bancaire, le lgislateur
a assujetti les banques un vritable systme de responsabilit.
c La responsabilit pnale des banques
Les violations des obligations bancaires sont riges en infractions passibles
dune amende de 5000 50 000 dhs, notamment :
- le dfaut de dclaration B.M. des incidents de paiement et des missions au
Section 3 LE CHQUE

mpris de linterdiction ;
- le refus de dlivrer le certificat de refus de paiement ;
- la dlivrance de formules de chques un interdit bancaire ou judiciaire ou
son mandataire ;
- le dfaut dadresser une injonction en cas dincident de paiement invitant son
auteur restituer les formules de chques et de ne plus mettre de chques
pendant 10 ans.
Il appartient alors B.M. de centraliser les renseignements concernant ces
infractions commises par les banques et de les communiquer au procureur du
Roi.
d Le rle de Bank Al-Maghrib
Elle exerce son rle par une sorte de casier bancaire ( linstar du casier
judiciaire) dtenu par le Service Central des Incidents de Paiement (le S.C.I.P.).
Car, en vertu de larticle 322, les banques sont tenues de dclarer B.M. tous les
incidents de paiement survenus dans leurs agences. Il en est de mme pour les
tribunaux lorsquils prononcent une interdiction dmettre des chques.
Ainsi, le S.C.I.P. centralise tous les antcdents des clients ayant fait lobjet dune
dclaration et se charge de les communiquer aux banques.
C LE SYSTEME PENAL
a Les infractions en matire de chque
1 Lomission de constituer ou de maintenir la provision
Il sagit de la fameuse mission de chque sans provision du dahir de 1939 qui
Section 3 LE CHQUE

est linfraction la plus courante en matire de chque. Par sa nouvelle formule,


le lgislateur de 1996 a compltement modifi la physionomie de cette
infraction.
Alors que les articles 70 dahir de 1939 et 543 du code pnal sanctionnaient
celui qui, de mauvaise foi, a mis un chque sans provision pralable et
disponible ou avec une provision infrieure au montant du chque, larticle 316-
1 du nouveau code incrimine le tireur qui a omis de constituer ou de
maintenir la provision du chque en vue de son paiement prsentation.
2 Lopposition irrgulire
Lopposition est lacte par lequel le tireur fait dfense au tir de payer un
chque quil a mis.
Sous le dahir de 1939, lopposition tait permise dans seulement deux cas : la
perte du chque et la faillite du porteur. Larticle 271 du code de 1996 a ajout
trois autres cas lgaux dopposition : le vol, lutilisation frauduleuse et la
falsification du chque. Par consquent, celui qui fait opposition en dehors
des cas prvus par le lgislateur encourt les mmes peines de lmission sans
provision.
3- Lacceptation et lendossement des chques de garantie
Larticle 316- 6 ne sanctionne toute personne qui, en
connaissance de cause accepte de recevoir ou dendosser un
chque la condition quil ne soit pas encaiss immdiatement et
Section 3 LE CHQUE

quil soit conserv titre de garantie.


On notera enfin que pour faire respecter les interdictions bancaire
et judiciaire par les titulaires de comptes interdits, le code de 1996
a incrimin lmission de chque au mpris dune interdiction dun
emprisonnement dun mois 2 ans et dune amende de 1.000 10.
000 dhs malgr lexistence de la provision. Et si la provision fait
dfaut, ces peines sont portes au double.
b Les sanctions pnales
Larticle 316 prvoit des sanctions communes toutes les
infractions en matire de chque savoir, lemprisonnement de 1
5 ans et une amende de 2.000 10.000 dhs sans quelle puisse tre
infrieure 25% du montant du chque ou de linsuffisance de la
provision.

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