LA FILIACION EN EL

DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO

Mag. DORA OJEDA ARRIARAN

LA FILIACION

La mayora de sistemas jurdicos distingue

entre filiacin natural que puede ser
matrimonial y extramatrimonial y la
filiacin artificial originada por la adopcin.
Nuestra Constitucin
Poltica del Estado en su
artculo 6 tercer prrafo
dispone todos los hijos,
tienen iguales derechos y
deberes. Est prohibido toda
mencin sobre el estado civil
de los padres y sobre la
naturaleza de la filiacin en
los registros civiles y en
cualquier otro documento de
identidad.
 FILIACION MATRIMONIAL
Conforme con nuestra legislacin
el matrimonio confiere en
principio certeza de paternidad,
lo que influye en el mismo
rgimen de las acciones haciendo
mas fcil la reclamacin de la
filiacin matrimonial y ms difcil
su impugnacin.

La conexin utilizada para la

determinacin de la filiacin
matrimonial ha sufrido una
evolucin con motivo de los
cambios sociolgicos profundos
que se han producido en el
mundo.
El derecho internacional clsico regia la filiacin matrimonial por la ley personal
del padre al momento de nacimiento del hijo, al respecto constituye un hito el
hecho de que la ley francesa de 1972 modifica el Cdigo Civil en el sentido que la
filiacin se rige por la ley nacional de la madre al momento del nacimiento del hijo
siguiendo el adagio clsico mater Semper certa est.

Miaja de la Muela seala que pese a que se sustituye la ley personal del padre por
la del hijo o de la madre traducen a nivel conflictual el valor social del favor filii
vigente en los diferentes derechos internos, que no son capaces de garantizar que
la ley del hijo o de la madre favorezcan el establecimiento del vnculo de la filiacin
o respeten la igualdad de todos los hijos en mayor medida que la ley del padre.

Es por ello que diversos ordenamientos han establecido puntos de

conexin alternativos hasta dejar al juez la eleccin de la ley ms
favorable al hijo, luego de examinar el contenido material de las
disposiciones potencialmente aplicables como es el caso del artculo 2083
del Cdigo Civil.
La filiacin
matrimonial se
determina por la ley
ms favorable a la
legitimidad entre las de
la celebracin del
matrimonio o del
domicilio conyugal al
tiempo del nacimiento
del hijo.
En la exposicin de motivos del
articulo la Dra. Delia Revoredo
explica que la Comisin comprendi
que el momento de la concepcin es
tcnica y biolgicamente mas
pertinente que el del nacimiento a fin
de juzgar la legitimidad de la
filiacin, pero el inconveniente de su
imprecisin temporal hace poco
recomendable utilizarlo como
identificador de la ley aplicable, por
lo que la Comisin prefiri que el
hecho del nacimiento para fijar el
domicilio conyugal vinculante por
tratarse de una circunstancia
ostensible en un lugar y tiempo
determinado.
 La caracterstica
contempornea en el derecho
de familia de fijar conexiones
alternativas que llevan a la
posibilidad de que el Juez
aplique leyes materiales
distintas, escogiendo la ms
favorable a la legitimidad, le
da al magistrado una funcin
tuitiva producindose un
desplazamiento del conflicto
de leyes a favor del conflicto
de jurisdicciones.

Hay que precisar que la ley
de fondo determinara la
filiacin matrimonial y lo
que corresponde a la forma,
regida por la lex loci actus
como son los registros y las
actas del estado civil.
La ley de fondo determinara
por ejemplo la presuncin
relativa al momento de la
concepcin, pater is ets, as
como la admisibilidad de las
acciones de impugnacin y
de reclamacin y los
diferentes modos de prueba
de la filiacin y su fuerza
probatoria.
FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL

La determinacin de la paternidad
consiste en el establecimiento jurdico
de la filiacin adecundosele a su
fundamento natural la procreacin.
Desde la perspectiva del Derecho
Internacional Privado la filiacin es una
institucin compleja en orden a los posibles
diferentes domicilios de los elementos
personales que intervienen en ella (el hijo,
el padre, la madre y eventualmente algn
tercero afectado), ello obliga a que en la
resolucin de conflictos que puedan surgir
en una relacin, hayan de ser tenidas en
cuenta las respectivas leyes personales sin
olvidar la aplicacin de la lex fori en
diversas ocasiones (ver Art. 2071 del C.C.)
La historia del derecho marca tres etapas con respecto a la
problemtica de los hijos nacidos fuera del matrimonio:
una primera en la que se le negaban derecho a los hijos
extramatrimoniales, otra intermedia en que se iguala a los
hijos extramatrimoniales entre s y en ltimo trmino la
igualdad frente a los hijos matrimoniales.
En nuestro pas el nivel de migracin es importante,
aun cuando factores econmicos determinen cierta
contraccin de este indicador en los ltimos aos; as
muchos peruanos abandonan nuestro pas en busca de
mejores niveles de vida, el trnsito de un pas a otro
no impide la posibilidad de procrear un nio, y por las
condiciones propias de los hechos, el progenitor no se
encuentre en el pas donde se concibi o donde nace el
nio, entre otros supuestos.

Es por ello la importancia del

tema de la filiacin
extramatrimonial
internacional.
LA FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL EN EL
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

La Filiacin es en derecho civil un elemento del estado

de las personas, y en el Derecho Internacional Privado
pertenece al estatuto personal cuando est presente en
la relacin de filiacin un elemento extranjero.
Nuestro ordenamiento jurdico sobre el particular, a travs del artculo 2084 se
ocupa de la Ley aplicable a la determinacin de la filiacin extramatrimonial, la
norma en mencin consagra una regla de conflicto alternativa que prev una
conexin triple: una conexin principal a la ley del domicilio comn de ambos
progenitores y del hijo y dos conexiones subsidiarias

La primera de ellas, declara competente a la ley del domicilio del

progenitor que tiene la posesin de estado. En defecto de sta, la
ley prev una segunda conexin subsidiaria y ordena la
aplicacin de la ley del domicilio del hijo.

En el mbito del Derecho comparado es posible observar diversas

soluciones, al respecto encontramos aquellas legislaciones que
designan como criterio de conexin a la ley de la nacionalidad y
por otro lado estn las que prefieren la ley del domicilio.
 Bajo las premisas que se
Los sistemas que citan, resultara posible la
adoptan la ley de la aplicacin de una ley para
nacionalidad, someten el establecimiento de la
la determinacin de la maternidad y otra
filiacin completamente diferente
para la determinacin de la
extramatrimonial a la
paternidad. Para evitar
ley de la nacionalidad este inconveniente, algunos
de los padres o a la del pases estiman la
hijo, el problema surge competencia de la ley
cuando cada miembro nacional de la madre para
del grupo familiar posee el establecimiento de la
nacionalidad diferente maternidad y de la
paternidad.
LEY APLICABLE Y JUEZ COMPETENTE
La Filiacin extramatrimonial
solo se establece por
reconocimiento voluntario o
forzoso, como consecuencia de
una sentencia declarativa de
paternidad o de maternidad,
conforme lo prescrito en el
artculo 366 y 367 de nuestro
Cdigo sustantivo.

El artculo 2084 dispone que la

filiacin extramatrimonial as como
sus efectos y su impugnacin se
rigen por la ley del domicilio comn
por ambos progenitores y del hijo o,
en su defecto, por la del domicilio del
progenitor que tiene la posesin de
estado respecto del hijo
Una vez designado el derecho
aplicable (nacional o extranjero)
puede surgir la llamada cuestin
previa o cuestin preliminar, que
consiste en lo siguiente: el juez del
foro ya ha designado el derecho
aplicable; sin embargo en el caso
que se le presenta existe una
cuestin que debe resolver para
poder seguir adelante y requiere
saber si esa cuestin previa o
preliminar debe ser resuelta con la
aplicacin de la ley designada
aplicable o con la aplicacin de otra
ley
Al respecto nuestro ordenamiento jurdico
precisa que como cuestin previa a la
aplicacin de la ley extranjera, se tendr que
analizar su contenido a fin de establecer si
media la excepcin a la aplicacin de tal
legislacin, ello conforme es de advertir en el
inc. 7 del art. 2104 de nuestro Cdigo Civil.
En caso resulte procedente la excepcin que se
alude, deber resolverse conforme a las
normas jurdicas del derecho interno peruano.
UN CASO DE APLICACIN NACIONAL A
PROPSITO DE LA FILIACIN
EXTRAMATRIMONIAL

Una pareja de enamorados de

diferente nacionalidad, en la
que la mujer es peruana, el
progenitor argentino y que
como producto de haber
sostenido relaciones sexuales
en territorio peruano, se
concibe al menor en el Per,
siendo que el padre al
enterarse y para evadir su
responsabilidad viaja a su pas
de origen quedndose la madre
en territorio nacional para
alumbrar a su hijo.
Es el caso que por razones laborales, la madre decide viajar a
Espaa, dejando un poder por escritura pblica a su madre,
abuela del nio, para que pueda iniciar todo tipo de acciones
legales a favor de su hijo. La abuela del nio, invocando el
inters superior del nio, y en virtud a un poder por escritura
pblica, inicia el proceso de filiacin en el Per contra el
progenitor que domicilia en su pas de origen.
 En este caso es de indicar
que al encontrarse la
demandante y el menor en
territorio nacional, se debe
aplicar el artculo 2062 del
Cdigo Civil, que nos remite
a las normas de conflicto.

La norma de conflicto es el
artculo 2084 del Cdigo Civil,
para el caso el tercer supuesto
de hecho sealado en dicho
artculo; es decir, el supuesto de
que ninguno de los progenitores
se encuentren en posesin de
estado respecto del hijo. Por lo
cual, se aplicara la ley del
domicilio del hijo.
Al no encontrarse ninguno de los
progenitores en posesin de
estado respecto de su hijo, y al
estar el menor domiciliado en el
Per, son competentes los jueces
peruanos.

En este caso, la ley aplicable es

la Ley N 28457, en consecuencia
se deber emplazar al progenitor
en el pas donde se encuentra,
para el caso Argentina, va
exhorto internacional, quien
tendr el plazo de 10 das para
contestar la demanda, conforme
a lo establecido a la ley aplicable.