TERCERA UNIDAD:

ACTIVIDAD EMPRESARIAL DEL

ESTADO, LOS SERVICIOS
PBLICOS Y CONTRATOS
ADMINISTRATIVOS

DERECHO ADMINISTRATIVO
AURORA CASTILLO FUERMAN
 18 de Octubre de 2008

PROCESOS DE SELECCION: Licitacin

y concursos pblicos
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS.-
Clases de contratos administrativos: Obra
pblica, Concesin de Obra Pblica,
Concesin de Servicio Pblico,
Suministro y Emprstito.
 PROCESOS DE SELECCIN Y
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
La contratacin estatal tiene un cariz
singular que lo diferencia de cualquier
acuerdo de voluntades entre particulares,
ya que al estar comprometidos recursos y
finalidades pblicas, resulta necesaria una
especial regulacin que permita una
adecuada transparencia en las
operaciones. (STC 020-2003-AI/TC)
 PROCESOS DE SELECCIN Y
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
Funcin constitucional artculo 76: Determinar y
garantizar que contrataciones estatales se efecten
necesariamente mediante un PROCEDIMIENTO
PECULIAR que asegure que los bienes, servicios u
obras se obtengan de manera oportuna, con la
mejor oferta econmica y tcnica, y respetando
principios tales como transparencia operaciones,
imparcialidad, libre competencia y trato justo e
igualitario a los potenciales proveedores. En
conclusin, su objeto es lograr mayor grado de
eficiencia en adquisiciones o enajenaciones
efectuadas por Estado, evitando corrupcin y
malversacin de fondos pblicos (STC 020-2003-AI/TC)
PROCESOS DE SELECCIN
Cada ao, 2,600 entidades pblicas gastan
aprox S/. 14 mil millones: Adquisicin bienes y
servicios (25% presupuesto nacional).
Las licitaciones y concursos pblicos para la
ejecucin de obras son los procesos de
seleccin que implican mayores inversiones,
pues representan el 40% de los 850,000
contratos que ejecuta anualmente el Estado.
(http://www.consucode.gob.pe)
PROCESOS DE SELECCIN
99%: Procesos contratacin ms simples y que no se
publican (procesos denominados Adjudicacin de Menor
Cuanta y Adjudicacin Directa Selectiva) y significan el
60% del monto econmico total de recursos destinados
a contratacin de bienes, servicios, obras y
arrendamiento a favor del Estado.
1%: Procesos de contratacin ms amplios y que s se
publican (procesos denominados Adjudicacin Directa
Pblica, Licitacin y Concurso Pblico) y significan el
40% del monto econmico total de recursos destinados
a contratacin de bienes, servicios, obras y
arrendamiento a favor del Estado
(http://www.consucode.gob.pe)
PROCESOS DE SELECCIN
Ley 26850 (1997) Ley de Contrataciones
y Adquisiciones del Estado, integra en un
solo cuerpo legal el rgimen que regula
procesos de contratacin de todas las
entidades administrativas, incluidas
empresas Estado, para la adquisicin de
bienes y servicios, as como para la
contratacin obras. (Jorge Dans
Ordoez)
PROCESOS DE SELECCIN
Ley 28267 modifica Ley 26850, por lo que por
DS 083-2004-PCM se aprob Texto nico
Ordenado Ley Contrataciones y Adquisiciones
del Estado, que establece las normas bsicas
que contienen los lineamientos que deben
observar las Entidades del Sector Pblico,
dentro de criterios de racionalidad y
transparencia, en los procesos de adquisiciones
y contrataciones de bienes, servicios u obras y
regula las obligaciones y derechos que se
derivan de los mismos.
Reglamento por DS 084-2004-PCM
PROCESOS DE SELECCIN
El Consejo Superior de Contrataciones y Adquisiciones
del Estado CONSUCODE, adscrito a PCM, con
personalidad jurdica derecho pblico ente rector del
sistema de contrataciones y adquisiciones del Estado y
comprende a todas las entidades que realizan procesos
para la adquisicin de bienes, prestacin de servicios y
ejecucin de obras.
Entre otras funciones aprueba directivas, administra
Registro Nacional de Proveedores y Sistema
Electrnico de Adquisiciones y Contrataciones del
Estado- SEACE.
Personal sujeto rgimen laboral actividad privada
PROCESOS DE SELECCIN
Tribunal de Contrataciones y Adquisiciones del
Estado del Consejo Superior de Contrataciones
y Adquisiciones del Estado- CONSUCODE,
encargado de resolver, en ltima instancia
administrativa, las controversias que surjan
entre las Entidades y los postores durante el
proceso de seleccin, as como de aplicar
sanciones de suspensin o inhabilitacin a
proveedores, postores y contratistas por
infraccin de las disposiciones de la Ley, su
Reglamento y dems normas complementarias.
 CONSUCODE
(Cuadros de Ricardo Julio Salazar Chvez ,Presidente, Mayo 2002)
 CONSUCODE
(Cuadros de Ricardo Julio Salazar Chvez ,Presidente, Mayo 2002)
 CONSUCODE
(Cuadros de Ricardo Julio Salazar Chvez ,Presidente, Mayo 2002)
 CONSUCODE
(Cuadros de Ricardo Julio Salazar Chvez ,Presidente, Mayo 2002)
 CONSUCODE
(Cuadros de Ricardo Julio Salazar Chvez ,Presidente, Mayo 2002)
 CONSUCODE
(Cuadros de Ricardo Julio Salazar Chvez ,Presidente, Mayo 2002)
 CONSUCODE
(Cuadros de Ricardo Julio Salazar Chvez ,Presidente, Mayo 2002)
PROCESOS DE SELECCIN
Las discrepancias entre entidades y participantes o
postores en proceso de seleccin se resuelven en va
administrativa. Tribunal de Contrataciones y
Adquisiciones es ltima instancia y sus resoluciones
son de cumplimiento obligatorio
Las controversias que surjan entre las partes sobre la
ejecucin, interpretacin, resolucin, inexistencia,
ineficacia o invalidez del contrato, se resolvern
mediante conciliacin y/o arbitraje, segn el acuerdo de
las partes, debiendo solicitarse el inicio de estos
procedimientos en cualquier momento anterior a la
culminacin del contrato.
PROCESOS DE SELECCIN
En resumen, Ley 26850 perfila el rgimen legal
que regula procesos de contratacin estatal
exclusivamente destinados a la adquisicin de
bienes, servicios, suministros y contratacin de
obras, enfatizando tratamiento aspectos
jurdico-administrativos de procesos de
seleccin y adjudicacin, no distinguiendo entre
contratos administrativos ni entre contratos
privados de la administracin, porque adopta
concepto de un nico tipo de contrato:
CONTRATO DE ESTADO O CONTRATO
ESTATAL (Jorge Dans Ordoez)
PROCESOS DE SELECCIN
DL 1017, LEY DE CONTRATACIONES DEL
ESTADO, deroga Ley 26850, Ley de Contrataciones
y Adquisiciones del Estado y sus normas
modificatorias. Establece disposiciones y
lineamientos que deben observar entidades sector
pblico en los procesos de contrataciones de
bienes, servicios u obras y regula las obligaciones y
derechos que se derivan de los mismos, siendo su
objeto establecer normas orientadas a maximizar
valor del dinero del contribuyente en las
contrataciones que realicen las Entidades del
Sector Pblico, de manera que stas se efecten en
forma oportuna y bajo las mejores condiciones de
precio y calidad
PROCESOS DE SELECCIN
DL 1017, LEY DE CONTRATACIONES DEL ESTADO,
los procesos de seleccin son los mismos :
LICITACIN PBLICA: Para contratacin de bienes,
suministros y obras.
CONCURSO PBLICO: Para contratacin de servicios
de toda naturaleza
ADJUDICACIN DIRECTA: Puede ser pblica o
selectiva, segn margen que establece la Ley de
Presupuesto del Sector Pblico
ADJUDICACIN DE MENOR CUANTA: Para
contrataciones cuyo monto sea inferior dcima parte
lmite mnimo establecido por Ley Presupuesto Sector
Pblico para licitacin pblica y concurso pblico.
PROCESOS DE SELECCIN
DL 1017, LEY DE CONTRATACIONES DEL ESTADO,
Los procesos de seleccin pueden realizarse manera
corporativa o sujeto modalidad de seleccin de Subasta
Inversa o Convenio Marco, de acuerdo defina
Reglamento, que determinar caractersticas, requisitos,
procedimientos, metodologas, modalidades, plazos,
excepciones y sistemas para cada proceso de seleccin.
En adquisiciones de menor cuanta, contrataciones
obligatoriamente en forma electrnica a travs SEACE,
salvo excepciones que determine Reglamento. El
Reglamento establecer forma en que se aplicarn
progresiva y obligatoriamente las contrataciones
electrnicas a los procesos de licitacin pblica, concurso
pblico y adjudicacin directa
PROCESOS DE SELECCIN
DL 1017: Organismo Supervisor de
Contrataciones del Estado OSCE, en
lugar de CONSUCODE, como organismo
pblico adscrito a MEF, con personera
jurdica de derecho pblico. Dicho
organismo tambin cuenta con Tribunal de
Contratacin Estado es un rgano
resolutivo que forma parte de su
estructura administrativa.
PROCESOS DE SELECCIN
Sin embargo, DL 1017 entrar en vigencia
a los 30 das calendario contados a partir
de la publicacin de su Reglamento y del
Reglamento de Organizacin y Funciones
del Organismo Supervisor de las
Contrataciones del Estado OSCE,
excepto la Segunda y Tercera
Disposiciones Complementarias Finales,
que entrarn en vigencia a partir del da
siguiente de la publicacin (Pub.
04.06.2008)
PROCESOS DE SELECCIN
SEGUNDA DISPOSICION FINAL: Mediante Decreto
Supremo refrendado MEF, se aprobar Reglamento de
norma, dentro de los 45 das hbiles siguientes a
publicacin DL 1017 que tendr Glosario de Trminos
(R.VM. N 016-2008-EF-15.01, publicada El Peruano el
20.08.08, dispone publicacin proyecto de Reglamento
de la Ley de Contrataciones del Estado en el portal
institucional del MEF)
TERCERA DISPOSICION FINAL: Mediante Decreto
Supremo refrendado por MEF, se aprobar Reglamento
Organizacin y Funciones y Texto nico de
Procedimientos Administrativos del Organismo
Supervisor de Contrataciones del Estado - OSCE.
PROCESOS DE SELECCIN
Asimismo, por DL 1018 SE crea CENTRAL DE
COMPRAS PER COMPRAS, con personera
derecho pblico y autonoma, adscrito al MEF. Funcin
de realizar las compras corporativas, y promover y
conducir los procesos de seleccin para la generacin
de Convenios Marco para adquisicin de bienes y
servicios. Por DS se establecer las compras
corporativas obligatorias y procesos de seleccin de
adquisiciones especficas.
Se excluye contrataciones y adquisiciones de gobiernos
regionales y locales, que pueden solicitar participacin.
Se constituye sobre la Subdireccin Convenio Marco y
Compras Corporativas de Direccin de Operaciones de
CONSUCODE.
PROCESOS DE SELECCIN
PRINCIPIOS QUE RIGEN CONTRATACIONES
DEL ESTADO (norma an vigente):
1. Principio de Moralidad
2. Principio de Libre Competencia
3. Principio de Imparcialidad
4. Principio de Eficiencia
5. Principio de Transparencia
6. Principio de Economa
7. Principio de Vigencia Tecnolgica
8. Principio de Trato Justo e Igualitario
 PROCESOS DE SELECCIN
DL 1017 agrega como Principios:
1. Principio de Promocin del Desarrollo
Humano
2. Principio de Razonabilidad
3. Principio de Publicidad
4. Principio de Equidad
5. Principio de Sostenibilidad Ambiental
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
ESTADO

PERSONALIDAD JURIDICA NICA

DERECHO PBLICO
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
Las instituciones administrativas ha ido
formndose a medida que en determinados
pases y en determinados momentos
empezaron a ser insuficientes las instituciones
del derecho civil para atender las necesidades
de la Administracin Pblica
Aunque exista una distincin entre las
instituciones administrativas y civiles, ello no
significa que unas y otras se encuentren en
radical oposicin (Eduardo Garca de Enterra y
Toms-Ramn Fernndez)
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
En el fondo no hay un contrato administrativo
distinto al civil, lo que ocurre es que el Derecho
Administrativo, con objeto de resolver los
problemas de sus sujetos, adopta el contrato en
cuanto a institucin lgico jurdica general, y lo
modula o modifica hasta convertirlo en un
contrato administrativo. Este viene as no ya a
oponerse al contrato civil, sino a constituirse en
una variedad del supraconcepto contrato, del
cual sera otra variedad el propio contrato civil
(Eduardo Garca de Enterra y Toms-Ramn
Fernndez)
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
En todo caso, an en materias que
aparentemente son slo objeto del
Derecho Privado, hay siempre un ncleo
insoslayable perteneciente al Derecho
Pblico, perfectamente separable, en
cuanto a su tratamiento, del bloque
negocial (Eduardo Garca de Enterra y
Toms-Ramn Fernndez)
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
La administracin Pblica al ejercer la Funcin
Administrativa del Poder, tiene la necesidad de
valerse de diversos instrumentos o medios para
el cumplimiento de sus objetivos. El contrato de
la Administracin Pblica tiene un carcter
instrumental, es uno de los medios de que se
vale la administracin para el cumplimiento de
sus fines, medio para el cumplimiento de los
objetivos de la administracin pblica (Ricardo
Salazar Chvez)
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
El contrato es una categora abstracta y
genrica, una figura jurdica que en sentido
estricto significa acuerdo de voluntades
generador de obligaciones.
El contrato pblico o el negocio jurdico de
derecho pblico es un acuerdo creador de
relaciones jurdicas.
Tiene elementos comunes al contrato de
derecho privado pero con variantes que
dependen de su contenido, fin, distintos
intereses que afecta y su rgimen jurdico
propio. (Roberto Dromi)
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
Conceptualmente entendemos que
contrato administrativo es:
TODA DECLARACIN BILATERAL O DE
VOLUNTAD COMN
PRODUCTORA DE EFECTOS
JURDICOS
ENTRE DOS O MS PERSONAS, DE
LAS CUALES UNA DE STA EN
EJERCICIO DE LA FUNCIN PBLICA
(Roberto Dromi)
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
En el Per, no existe un rgimen legal que abarque o intente
comprender toda la contratacin administrativa que realiza el
Estado. Tipos ms frecuentes contratos Estado Peruano son:
Contratos realizar adquisiciones de bienes, servicios,
suministro, consultora y ejecucin de obras
Concesiones para explotacin de recursos naturales o bienes
dominio pblico, prestacin servicios pblicos y explotacin
obras pblicas de infraestructura
Contratos-Ley o Convenios de Estabilidad Jurdica
Contratos para disposicin de bienes del Estado
Convenios interadministrativos
Convenios Financieros del Estado (Endeudamiento Interno y
externo)
Contratos de Personal (Jorge Dans)
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
OBRA PBLICA es una obra artificial,
pues es producto del trabajo humano, es
decir que no es resultado de la naturaleza
CONTRATO DE OBRA PBLICA es slo
uno de los medios o formas de realizarla.
Los otros modos de concrecin son la
concesin de obra pblica y la efectuada
directamente por administracin.
(Roberto Dromi)
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
EL CONTRATO DE OBRA PBLICA es un
procedimiento mediante el cual el Estado o
entidades pblicas no estatales, indirectamente,
a travs de terceros, llevan acabo la obra.
LA CONCESIN DE OBRA PBLICA es una
forma de ejecucin de la obra pblica por el que
la administracin contrata a una empresa para
la realizacin del trabajo, y no le paga luego un
precio por ella, sino que la remunera
otorgndole la explotacin de la nueva obra
construida, durante un plazo determinado
(Roberto Dromi)
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
LA CONCESIN DE SERVICIOS PBLICOS es
el contrato por el cual el Estado encomienda al
concesionario, una persona, fsica o jurdica,
privada o pblica no estatal, la prestacin de un
servicio pblico bajo determinadas condiciones
objetivas, subjetivas y temporales. El
concesionario acta a su propia cuenta y riesgo.
La labor se retribuye con el precio o tarifa
pagado por los usuarios o con subvenciones o
garantas otorgadas por el Estado, o con ambos
medios a la vez (Roberto Dromi)
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
SUMINISTRO, es un tpico contrato
administrativo por el cual la administracin se
provee de los elementos necesarios para su
desenvolvimiento y por tratarse de
adquisiciones de la administracin, este contrato
tiene peculiaridades propias. En general, es
cuando la administracin conviene con persona
o entidad que stos le provean de ciertos
elementos mediante un precio que les abonar.
(Roberto Dromi)
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
EMPRESTITO PBLICO, contrato por el
cual es Estado obtiene recursos
financieros destinados al cumplimiento de
sus fines. El emprstito pblico tiene su
correlato en el crdito individual, prstamo
civil o comercial, es un mutuo. (Roberto
Dromi)
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
Ley General del Sistema Nacional de Endeudamiento, 28563:
El endeudamiento pblico se basa en estrategia largo plazo
Objetivo fundamental es cubrir parte de requerimientos
financiamiento sector pblico a ms bajos costos posibles,
sujetos riesgo prudente y capacidad pago del pas.
Debe contribuir estabilidad macroeconmica y sostenibilidad
de la poltica fiscal
Establecer reglas y lmites a la concertacin de operaciones
de endeudamiento del sector pblico y una prudente
administracin de la deuda.
Gobierno Nacional no reconoce deudas contradas por
Gobiernos Regionales y Locales, salvo avaladas.
Permite obtener financiamiento externo e interno, de acuerdo
con capacidad pago de Gobierno Nacional, Gobiernos
Regionales, Gobiernos Locales o entidad obligada.
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
Ley General del Sistema Nacional de
Endeudamiento, 28563:
Las operaciones de endeudamiento pblico y de
administracin de deuda estn exoneradas de
las normas sobre contrataciones y adquisiciones
del Estado y se rigen por presente Ley, Leyes
de Endeudamiento del Sector Pblico que se
aprueban anualmente y directivas que emita la
Direccin Nacional del Endeudamiento Pblico .
Ley de Endeudamiento del Sector Pblico para
el Ao Fiscal 2008, Ley 29143 (Pub. 10.12.07)
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
RGIMEN CONTRATOS DE CONCESIN
INVERSIN PRIVADA EN SERVICIOS
PBLICOS Y OBRAS PBLICAS DE
INFRAESTRUCTURA: Declara inters nacional
la promocin de la inversin privada en el
mbito de las obras pblicas de infraestructura y
de servicios pblicos.(DL 758 y 839, compilados
Texto nico Ordenado DS 059-96-PCM, crea
PROMCEPRI, Comisin de Promocin de
Concesiones Privadas, absorbida por COPRI,
Gerencia de Promocin Econmica
PROMPERU que el 2003 PROINVERSION )
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
PROINVERSION queda como Agencia de
Promocin de la Inversin Privada
PROINVERSIN (DS 095-2003-EF). Ley 28660,
Organismo Pblico Descentralizado adscrito al
sector Economa y Finanzas, personera jurdica
y autonoma. Su Consejo Directivo esta
presidido por el PCM y lo integran 7 Ministros de
Estado. Cuenta con Director Ejecutivo y dos
Comits para ventas y concesiones.
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
Ley 28059, Ley Marco de Promocin a la
Inversin Descentralizada: Los distintos
niveles de gobierno, promovern la inversin
privada en activos, empresas, proyectos,
servicios, obras pblicas de infraestructura y
de servicios pblicos en el mbito de sus
jurisdicciones y competencias, por iniciativa
privada, mediante:
a) Oferta Pblica, Licitacin Pblica y
Concurso de Proyectos Integrales
b) Adjudicacin o Concesin Directa
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
CONTRATO LEY: consagrado por artculo 62
Constitucin 1993, utilizados para otorgar seguridades y
garantas de estabilidad jurdica a los inversionistas.
STC 005-2003-AI/TC: Por su propia naturaleza, a travs
del contrato-ley, el Estado busca atraer inversiones
privadas (de capital) a fin de que promuevan aquellas
actividades que el Estado considera que vienen siendo
insuficientemente desarrolladas, de acuerdo con los
planes y objetivos que se pueda haber trazado en el
diseo de la poltica econmica del Estado. Tienen como
contenido propiciar un marco de seguridad a los
inversionistas no slo en asuntos privados de la
administracin, sino, tambin, en la prestacin de
actividades de derecho pblico.
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
Por DL 662, Ley de Promocin a la Inversin
Extranjera y DL 757, Ley Marco para el
Crecimiento de la Inversin Privada, se otorga
rgimen de estabilidad jurdica a inversionistas,
habiendo por Ley 27342 regulado Convenios de
Estabilidad Jurdica suscritos con el Estado al
amparo de DL 662 y 757. Asimismo, por Ley
27343, se regula los Contratos de Estabilidad
con el Estado al amparo de las Leyes
Sectoriales
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
Decreto Legislativo 1057, Rgimen especial de
contratacin administrativa de servicios, objeto es
garantizar principios mritos y capacidad, igualdad
oportunidades y profesionalismo administracin pblica.
El contrato administrativo de servicios constituye una
modalidad especial propia del derecho administrativo y
privativa del Estado. No sujeto Ley Bases Carrera
Administrativa, al rgimen laboral actividad privada ni a
otras normas que regulan carreras administrativas
especiales. No se aplica a contratos prestacin de
servicios de consultora o de asesora, siempre que se
desarrollen de forma autnoma, fuera de los locales o
centros de trabajo de la entidad.
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
EL CONTRATO ADMINISTRATIVO DE SERVICIOS se
celebra a plazo determinado y es renovable, comprende
nicamente:
Un mximo de 48 horas servicios a la semana.
Descanso de 24 horas continuas por semana.
Descanso de 15 das calendario continuos por ao
cumplido.
Afiliacin rgimen contributivo ESSALUD (vigencia
sujeta a contar con financiamiento correspondiente)
Afiliacin rgimen pensiones es opcional ya vienen
prestando servicios y obligatoria contratadas a partir de
su entrada en vigencia, debiendo elegir entre Sistema
Nacional de Pensiones o Sistema Privado de Pensiones.
 BIBLIOGRAFIA
DANOS ORDOEZ, Jorge. El rgimen de los contratos estatales en el Per en El
Derecho Administrativo y la Modernizacin del Estado Peruano, Ponencias Tercer
Congreso Nacional de Derecho Administrativo (Lima 2008), Editorial Grijley
DROMI, Roberto. Derecho Administrativo, Lima, Gaceta Jurdica, Lima, 2005
GARCIA DE ENTERRIA, Eduardo y RAMON FERNANDEZ, Toms, Curso de
Derecho Administrativo, Tomo I, Palestra Temis, Lima Bogot, Versin
latinonamericana en base a 12 ed, 2006
SALAZAR CHAVEZ, Ricardo Julio, Exposicin sobre el Consejo Superior de
Contrataciones y Adquisiciones del Estado, Mayo 2002
como Presidente de CONSUCODE: http://www.consucode.gob.pe/htmls/exposicion/
exposicion_primera.htm
SALAZAR CHAVEZ, Ricardo Julio, El Concepto y los Factores de los Contratos de la
Administracin Pblica como Referentes Necesarios para el Desarrollo del Sistema
de Contratacin en el Per, Derecho & Sociedad N29, Revista editada por
Estudiantes de la Facultad de Derecho PUCP, http://blog.pucp.edu.pe/item/24339
PAGINA WEB DE CONSUCODE: http.//www.consucode.gob.pe
PAGINA WEB DE PROINVERSION: http.//www.proinversion.gob.pe
PAGINA WEB DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL: http.//www.tc.gob.pe