Tema: EL ANÁLISIS ECONOMICO DEL DERECHO

MOQUEGUA – PERÚ
• INTRODUCCIÓN
• En los últimos tiempos se han venido investigando las
posibles relaciones que se podían establecerse en el
derecho y la economía y especialmente en lo que se refiere
a los métodos y técnicas de esta ultima ciencia.

• En esta dirección, los conceptos de eficiencia y costos que

son utilizados en el análisis económico vienen siendo
incorporados en el análisis jurídico con la finalidad de que el
derecho en nuestra sociedad contemporánea se contexture
con un criterio de eficiencia para alcanzar su legitimidad en
la sociedad.

• El presente trabajo trata de esta relación entre la economía y

el derecho que tiene que ver con la construcción de una
sociedad basada en la justicia social y en los valores éticos.
• EL ANÁLISIS ECONOMICO DEL DERECHO
I.- CONCEPTO.-

• El (A.E.D.) Es la aplicación de las teorías y métodos

empíricos de la economía al Sistema Legal. Se basa en
la tríada Maximización-Mercado-Eficiencia (Bajo un
enfoque costo-beneficio social).Busca maximizar
(EFICIENCIA DE) los recursos en un mundo de bienes
y servicios escasos. EL (A.E.D.) NOS BRINDA UN
ARGUMENTO ECONOMICO PARA REFORZAR,
CORREGIR O COMPLETAR EL ARGUMENTO LEGAL
(PERO NO LO EXCLUYE).
• II.- NACIMIENTO Y EVOLUCION DEL (A.E.D.)

• Como bien señala Aníbal Sierralta , el análisis

económico de la norma data de los inicios de los años
sesenta con los trabajos de Guido Calabresi y el de
Ronald Coase. Estos fueron los primeros intentos para
aplicar los análisis económicos de manera sistemática
a las áreas de las leyes, que no regulaban
manifiestamente las relaciones económicas.
• 3. LOS MODELOS EXPLICATIVOS DEL A.E.D.

• Uno de los supuestos de partida del (A.E.D.) radica en

el convencimiento de que no es posible entender las
instituciones jurídicas únicamente con argumentos
legales. Como señala Mackay «es esencial considerar
los efectos (económicos) que tales instituciones tienen
sobre la sociedad y qué resultados generan para los
ciudadanos».
• 4.EL SISTEMA ECONOMICO LIBERAL COMO
MARCO LEGAL DEL (A.E.D.)

• Conviene precisar que el (A.E.D.) sólo puede surgir y

desarrollarse en Sistemas Económicos que tengan
como piedra angular el respetó y debida protección de
la libertad e iniciativa privada y el derecho de propiedad
privada (excluyéndose por lo tanto, los países
socialistas ó de economía dirigida por el Estado).
•5. TRES SUPUESTOS DEL ENFOQUE ECONOMICO
DEL (A.E.D.)

• Gary Becker Premio Nobel de Economía 1992,

señala que desde estas bases neoclásicas de partida:
«...lo que distingue verdaderamente a la economía como
disciplina de otras disciplinas dentro de las ciencia:> so-
ciales no es su temática sino su enfoque...», y agrega
que este enfoque económico gira en torno a tres grandes
supuestos:
–El comportamiento maximizador (EFICIENCIA)
–El equilibrio del mercado
–La estabilidad de las preferencias de los individuos
 La EFICIENCIA alude a la relación entre los beneficios
totales de una situación y los costos totales de la
misma. A su vez, la EQUIDAD alude a la distribución de
la renta entre los individuos. Precisa POLINSKY: «La
EFICIENCIA se relaciona con el tamaño del pastel,
mientras que la EQUIDAD dependerá de cómo se
reparta».
• 7. ANALISIS EX POST Y EX ANTE.

• Torres López precisa, acerca del Paradigma

Neoclásico se obtienen dos elementos característicos
e importantes para todas las aplicaciones del
ANALISIS ECONOMICO (incluyendo el Derecho):
• a) El análisis EX POST (Análisis Marginal) que
permite examinar (posteriormente) la eficiencia de los
cambios incrementales sociales o legales.

• b) El análisis EX ANTE, que permite predecir (a

futuro) las respuestas por los individuos ante los
cambios en virtud de sus expectativas.
• 8. EL NUEVO ANALISIS ECONOMICO DEL
DERECHO (A.E.D.)

• Actualmente, también se habla de un nuevo

(A.E.D.). Las modernas aplicaciones del análisis
económico coinciden en realizar un análisis «Ex Ante»
(enfatiza el DERECHO PREVENTIVO); mientras el
tradicional (A.E.D.) se caracterizaba por razonamiento
de tipo «Ex Post». El nuevo (A.E.D.) contempla las
leyes no como hechos Pasados cuyo efectos van a ser
evaluados, sino, como SISTEMAS DE INCENTIVOS (o
de prevención) que influirán decisivamente en las
acciones futuras.
9. LIMITACIONES DEL (A.E.D.)

• Esencialmente el (A.E.D.) manifiesta dos

limitaciones:
• a) Limitación de las hipótesis
• b) Asignación de valores monetarios.
• Los tenemos en dos clases:
•
-bienes no comercializados (VALORACION
PERSONAL)
-bienes no escandalizados
• (BIENES ÚNICOS O ESCASOS)
• VISION INTEGRAL EN TECNICA LEGISLAIVA

• Anibal sierralta: acerca de la técnica legislativa advierte

• “…Determinadas leyes que buscan proteger la industria
nacional o una producción eficiente pueden perjudicar a
l país si es que su elaboración no hay una visión
integral.

• El abogado aplica el (A.E.D.) debe enfocar

necesariamente el caso con una VISIÓN INTEGRAL
(en el mundo moderno contemporáneo, ya no debe
aplicar la errada visión Miope)
• APLICASIONES DEL (A.E.D.)

• I.EN EL CODIGO CIVIL

(RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL)
•
Alfredo Bullard, se pregunta:¿CUANDO ES BUENO
INCUMPLIR UN CONTRATO? Y para ello, estudia el
problema desde la óptica de la maximización de los
beneficios sociales
• II. EN EL DERECHO CIVIL

• (RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL)

una función de hierro arroja UNA GRAN CANTIDAD DE

POLVO ROJO A UNA PEQUEÑA VILLA CERCANA. Tales
poluciones de polvo rojo perjudican y manchan las
paredes blancas de las casas de aquella villa, al igual
que sus ropas tendidas en los cordeles.
• ¿Qué alternativas a seguir existirían?

• Posiblemente:
• a) una acción judicial de daños y perjuicios.

• b) fijar un impuesto variable a las funciones con

relación a la cantidad de polvo y polución producida.
•
c) trasladar las funciones a zonas mas alejadas.
• LA CUESTION ES EVITAR EL DAÑO MAYOR.

• Así, siguientes alternativas:

• A) Un costo(los gastos extras en agua, jabón, pintura y
tiempo al volver a lavar la ropa y pintar las paredes)

• B) Un beneficio(las divisas que recibirá el país por la

exportación del hierro, y los puestos de trabajo creados
que dan empleo a los habitantes de dicha zona)
•
• C) UN ANALISIS INTEGRAL, en el cual se considere si el
daño que se evite al prohibir la operación de la
fundición, es mayor o menor que la perdida que
resultaría si se eliminase dicha actividad. ¿EN CUAL DE
LOS SUPUESTOS SE EVITA EL MAYOR DAÑO?
• Nota:

• compartimos la opinión de que los planteamiento de la

ortodoxia jurídica de resarcir el daño VIA
COMPENSACION TRIBUTARIA, no siempre surten efectos
positivos en el presente ejemplo, mayores tributos
causarían un incremento adicional en el precio del bien;
haciendo su exportación y comercialización menos
atractiva a nivel internacional.
 III.
EN EL DERECHO FINANCIERO
(Expropiación y derecho de defensa
de la propiedad)

Un ejemplo real sucedió en el Perú en 1987,

frente al intento de la ESTATIZACION DE LA
BANCA. Las alternativas son:
• A) Un costo (la expropiación de la actividad privada y la
inseguridad jurídica para los futuros inversionistas)

• B) Un beneficio (aparece mejor distribución de los

recursos financieros a nivel nacional)

• C) El ANALISIS INTEGRAL, el daño por la expropiación e

inseguridad jurídica para los futuros inversionistas, es
mayor o menor que la aparente mejor distribución de
los recursos financieros a nivel nacional ¿EN QUE
SUPUESTO SE EVITA EL DAÑO MAYOR?
1. EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL
(Derecho de Tutela Jurisdiccional)

Otro caso real se dio en Brasil hace algunos años

siendo presidente Collor de Mello. La Ministra de
economía Celia Cardoso solicito públicamente al
poder judicial “no admitir demandas de aumentos
salariales de los obreros por un lapso no menor de
seis meses, para dar un respiro a las empresas e
impedir que muchas quiebren, por que estaban
grabadas por muchos tributos, en aras de recaudar el
Estado lo suficientes para conseguir el éxito de su
plan Económico” las alternativas son:
 A) Un costo

 (privar lo obreros temporalmente de su derecho de

tutela jurisdiccional consagrada constitucionalmente en
la carta magna brasileña)
 B) Un beneficio

 (de resultar éxitos el plan económico, los efectos

positivos no solo alcanzarían a toda la población en
general sino también a lo mimo obreros; por cuanto, al
no quebrar las empresas, estos seguirán conservando
su puesto de trabajo)
 C) El ANALISIS INTEGRAL,

 debe considerarse que el daño por impedir

temporalmente a los obreros (que representan solo un
porcentaje de la sociedad) ejercer se derecho y tutela
jurisdiccional, es mayor o menor que la segura quiebra
masiva de empresas, con el consiguiente desempleo
general y el fracaso del plan económico en perjuicio de
todo el país
• NOTA:

• ¿si el ministro de economía peruano hiciese la misma

solicitud al poder judicial seria valida? (constitución
política de 1993, art. 139 inciso 3)
• SEGURIDAD JURIDICA PROCESAL = DESARROLLO
ECONOMICO

Una sociedad avanza y se desarrolla en la medida que

exista un eficaz sistema de tutela y protección de los
derechos de los ciudadanos; y sobre todo del derecho de
propiedad (que incentive la inversión nacional y extranjera).
• I. ESTABILIDAD

• II. EFICIENCIA DE LA NORMA JURÍDICA

• La (S. J. P.) estaría compuesta por dos elementos:

• I. ESTABILIDAD.-

• Contrariamente a la opinión de muchos, no es este el

único componente de la (S. J. P) LA ESTABILIDAD
viene a ser la cierta permanencia de las leyes (sujetas
al principio de legalidad) en el tiempo, lo que crea
conocimiento y previsibilidad sobre ellas.
• II. EFICIENCIA DE LA NORMA JURÍDICA.-

• Integrada por cuatro aspectos:

• A) CLARIDAD
• B) SIMPLICIDAD
• C) OBJETIVIDAD
• D) INTERPRETACIÓN
• A) CLARIDAD.-

• La redacción de la norma debe ser sencilla, concreta y

directa.
Certeza tanto del supuesto como de la consecuencia a
regularse – énfasis en la relación pedagógica (que sea
entendida en lo posible por el ciudadano común).
• B) SIMPLICIDAD.-

• Apunta a ser más viable y simple la aplicación de una

norma. Menor exigencia de requisito para acceder a un
DERECHO. Por ejemplo, la ley de simplificación
administrativa (ley Nº 25035).
• C) OBJETIVIDAD.-

• “A igual hecho, igual derecho”, en tributación es clave

de el postulado según el cual el sacrificio económico
que cada uno ha de soportar en forma de tributo debe
ser aplicado a todos por igual, según su capacidad
económica.
• D) INTERPRETACIÓN.-

• Aquí es donde más cambios y nuevos enfoques

debemos considerar. Una buena ley mal interpretada y
aplicada es negativa; una mala ley interpretada y aplica
positivamente, tendrá efectos beneficiosos o al menos
lo hará menos mala.
• >LAS INJUSTICIAS NO SON CAUSADAS POR LAS MALAS
LEYES, SINO POR LOS MALOS HOMBRES, QUE ASÍ LAS
INTERPRETAN Y APLICAN (TODO GIRA EN EL OPERADOR
JURÍDICO… QUE AL FINAL, ES QUIEN APLICA LA LEY DE
MODO POSITIVO O NEGATIVO.
• Por ello, la buena interpretación es vital para promover
la (S. J. P.), y siempre con una visión integral y
proyectándose al futuro; desechando la visión Miope
(de enfoques inmediatista). Cabe citar dos
innovaciones trascendentes:

• EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL de 1993.

• EL ANÁLISIS ECONÓMICO DEL DERECHO.
PRIMERO, EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL

obliga al juez al interpretar la ley, ya observar entre

otras cosas, el título preliminar, preponderantemente:
 El (Art. III),
– “el proceso tiene dos fines, la FINALIDAD CONCRETA
que es resolver un conflicto de intereses o
incertidumbre jurídica, y la FINALIDAD ABSTRACTA,
“lograr la paz social en justicia.

El (Art. VII)
“el juez aplica al proceso el derecho que corresponda
aunque no haya sido invocado o lo haya sido
erróneamente”.
• SEGUNDO, EL ANÁLISIS ECONÓMICO DEL DERECHO.-
•
La utilización de las teorías y los métodos empíricos de
la economía al sistema legal. Se basa en la triada
Maximización – Mercado – Eficiencia (baja un enfoque
costo – beneficio). Busca maximizar los recursos
“Eficiencia” es un mundo de recursos escasos; nos
brinda un argumento económico para reforzar, corregir
o completar el argumento legal (pero NO lo excluye).
LEY + EFICIENCIA + VALOR = JUSTICIA

• LEY:

• No solo nos referimos al fundamento legal, sino también

al Jurídico, es también una ordenanza del bien común
es una norma jurídica dictada por el legislador. Es decir,
un precepto establecida por la autoridad competente,
EFICACIA:

• Eficacia se define como 'Capacidad de lograr el efecto

que se desea o se espera' Capacidad para lograr un fin.
Maximización de escasos recursos de la sociedad.
VALORES

• Aspectos socio-económicos imperantes en

la sociedad. Indispensables, los valores
nacen y se cultivan en la familia.
JUSTICIA:

• Calidad total Jurisdiccional (compatibilidad del

argumento legal y económico) La justicia es el conjunto
de reglas y normas que establecen un marco adecuado
para las relaciones entre personas e instituciones
• CONCLUSIONES

• El A.E.D como nuevo método de interpretación de la

realidad socio-económica es muy útil por que nos brinda un
argumento económico para reforzar, corregir o completar el
argumento legal.

• El derecho vivo se acuña día a día en los tribunales por obra

de los dignos magistrado. Por tanto son ellos los primeros en
la obligación de conocer y aplicar esta valiosa herramienta
legal del A.E.D.
• Como debería formarse honestamente una opinión? Se
debe apoyar en los hechos y debe contemplarse la ley y
dejar que las conclusiones caigan por su propio peso.

• Lo más importante para un buen sistema jurídico es la

honestidad y eficiencia del hombre.