CONFERENCIA SINDICAL

Reformas Antilaborales
promovidas por el MTPE que
recortan derechos laborales

Javier Mujica Petit (EQUIDAD)

Viernes, 17 de Marzo del 2017
¿Cómo posicionarse frente a los derechos de los trabajadores?

El C-158 de la OIT
Tiene una dimensión
El derecho al trabajo es (terminación de la
individual al derecho de
un derecho fundamental. Es esencial para acceder relación de trabajo,
toda persona a
Debe ser un trabajo a otros derechos y es una 1982)
condiciones de trabajo
digno y éste es el trabajo parte inseparable e exige ofrecer
equitativas y
que respeta los derechos inherente de la dignidad motivos válidos para el
satisfactorias, en
fundamentales de la humana despido así como el
especial su seguridad en
persona humana derecho a recursos
el empleo y la seguridad
jurídicos y de otro tipo
de las
en caso de
condiciones de trabajo
despido improcedente

El derecho al trabajo
Como derecho humano
impone 3 tipos o niveles
Las medidas específicas Se debe indemnizar al exige una protección
de obligaciones a los
para aumentar la trabajador en caso de reforzada.
Estados: respetar,
flexibilidad de los pérdida del empleo, así
proteger y aplicar.
mercados laborales no crear servicios de
La obligación de proteger
deben restar estabilidad empleo Las autoridades deben
exige
al empleo o reducir la en los planos nacional y ser objetivas pedro no
que adopten medidas
protección social del local imparciales e la hora de
que impidan a terceros
trabajador. proteger el derecho
interferir en el disfrute
del
derecho al trabajo.
 CESES COLECTIVOS
TUO DL 728 / DS 003-97-TR

Artículo 46: Son causas objetivas para la terminación

colectiva de los contratos de trabajo: a) El caso fortuito
y la fuerza mayor; b) Los motivos económicos,
tecnológicos, estructurales o análogos; c) La disolución
y liquidación de la empresa, y la quiebra; d) La reestructuración
patrimonial sujeta al Decreto Legislativo Nº 845
 PROYECTO DE LEY QUE MODIFICA ARTÍCULOS 47 Y 48 DEL DL 728 (LPCL)
Art. Texto actual
Si el caso fortuito o la
47 fuerza mayor son de tal
gravedad que implican la
desaparición total o
parcial del centro de
trabajo, el empleador
podrá dentro del plazo de
suspensión a que se
refiere el Artículo 15º,
solicitar la terminación de
los respectivos contratos
individuales de trabajo. En
tal caso, se seguirá el
procedimiento indicado en
el artículo siguiente
sustituyendo el dictamen
y la conciliación, por la
inspección que el
Ministerio del
Sector llevará a
cabo, con audiencia
de partes, poniéndose
su resultado en
conocimiento del
Ministerio de Trabajo y
Promoción Social quien
resolverá conforme a los
incisos e) y f) del citado
artículo
[Art. 1: Objeto: más equidad y dinamismo]
Texto modificado
Si el caso fortuito o la
fuerza mayor (…). En tal
caso, se seguirá el
procedimiento indicado
en el artículo siguiente
sustituyendo el
dictamen y la
conciliación, por Acta
de Constatación
Notarial o por una
Constancia
realizada por un
Juez de Paz,
correspondiendo a la
Autoridad
Administrativa de
Trabajo resolver
conforme a los incisos
e) y f) del citado artículo
Cambio / observación
Se sustituye el procedimiento bilateral materializado en la inspección de trabajo con audiencia de
partes por la constatación unilateral de un notario o juez de paz.
Los trabajadores son privados de su derecho a ser oídos, que es un componente esencial del debido
proceso cuando esta en juego la vigencia de un derecho fundamental.
El TC dice que este derecho “es una posición ius fundamental que integra el derecho de defensa. Su
identificación como tal se deriva de una interpretación de los derechos fundamentales de conformidad
con los tratados internacionales de derechos humanos, prescrita en la IV Disposición Final y Transitoria
de la Constitución. Son pertinentes, a ese respecto, el inciso 3) del artículo 139° de la Constitución, que
reconoce el derecho de defensa, y el artículo 8.1 de la Convención Americana de Derechos Humanos,
que garantiza que: "Toda persona tiene derecho a ser oída, con las debidas garantías y dentro de un
plazo razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con
anterioridad por la ley, en la sustanciación de cualquier acusación penal, civil, laboral, fiscal o de
cualquier otro carácter".
Mediante el derecho a ser oído por un juez o tribunal se garantiza que cada una de las partes que
participan en un proceso judicial puedan ofrecer, de manera efectiva, sus razones de hecho y de
derecho que consideren necesarias para que el juez o tribunal resuelva el caso o la controversia en la
que se encuentren participando.
Se encuentra comprendido dentro de su contenido constitucionalmente protegido el contradictorio
argumentativo, el cual exige que éste se lleve a cabo sin que alguna de las partes, por acción u omisión
del juez o tribunal, pueda encontrarse en una evidente situación de desventaja respecto de la otra,
cualquiera sea la competencia ratione materiae del proceso”.
(…) su ámbito protegido no sólo comporta deberes de abstención o de acción destinados a no afectar la
posición ius fundamental de las partes en el proceso. También comporta, desde una perspectiva
institucional, que los poderes públicos, y entre ellos particularmente el legislador, establezcan un sistema
organizativo y procedimental adecuados para que el principio de inmediación, que subyace detrás de tal
derecho, pueda quedar efectivamente garantizado”.
STC 0197-2005-PA/TC
Art. Texto actual
48 La extinción de los contratos de trabajo
por las causas objetivas previstas en el
inciso b) del Artículo 46º, sólo procederá
en aquellos casos en los que se
comprenda a un número de trabajadores
no menor al diez (10) por ciento del total
del personal de la empresa, y se sujeta al
siguiente procedimiento:
(…)
c) En forma simultánea o sucesiva, el
empleador presentará ante la Autoridad
Administrativa de Trabajo, una
declaración jurada de que se encuentra
incurso en la causa objetiva invocada a la
que acompañará una pericia de parte
que acredite su procedencia, que deberá
ser realizada por una empresa auditora,
autorizada por la Contraloría General de
la República.
Asimismo, el empleador podrá solicitar la
suspensión perfecta de labores durante
el período que dure el procedimiento,
solicitud que se considerará aprobada
con la sola recepción de dicha
comunicación, sin perjuicio de la
verificación posterior a cargo de la
Autoridad Inspectiva de Trabajo. La
Autoridad Administrativa de Trabajo,
pondrá en conocimiento del sindicato o a
falta de éste, de los trabajadores o sus
representantes, la pericia de parte,
dentro de las cuarentiocho (48) horas de
presentada; los trabajadores podrán
presentar pericias adicionales hasta en
los quince (15) días hábiles siguientes.
Texto modificado
La extinción de los contratos de trabajo por las causas
objetivas previstas en el inciso b) del Artículo 46º (…)
(…)
c) En forma simultánea o sucesiva, (…)
Únicamente en los procedimientos de
terminación colectiva de contratos de
trabajo por motivos económicos, el
empleador podrá solicitar la suspensión
perfecta de labores durante el período
que dure el procedimiento. Dentro de un
plazo de cinco (5) días hábiles, la Autoridad
Administrativa de Trabajo realizará una revisión
preliminar de la documentación presentada por el
empleador y, aplicando los criterios de razonabilidad y
proporcionalidad, se pronunciará sobre la procedencia
o improcedencia de la solicitud de suspensión perfecta
de labores. Mediante Decreto Supremo del MTPE se
emitirán las directivas para la correcta aplicación de los
criterios de razonabilidad y proporcionalidad en las
solicitudes de suspensión perfecta de labores.
El pronunciamiento sobre la solicitud de suspensión
perfecta de labores es independiente al (sic)
pronunciamiento de fondo sobre la solicitud de
terminación colectiva de contratos de trabajo por
causa económica, la cual se emite luego de la revisión
final de todos los documentos que conforman el
Expediente.
La Autoridad Administrativa de Trabajo, pondrá en
conocimiento del sindicato o a falta de éste, de los
trabajadores o sus representantes, la pericia de parte,
dentro de las cuarentiocho (48) horas de presentada;
los trabajadores podrán presentar pericias adicionales
hasta en los quince (15) días hábiles siguientes.
(…).”
Cambio / observación
Se excluye la posibilidad de solicitar la suspensión
perfecta de labores durante el período que dure el
procedimiento en los casos de ceses colectivos por
motivos tecnológicos, estructurales o análogos
(inciso b) art. 46)
La solicitud no se considerará automática aprobada
con la sola presentación de la comunicación, como
es ahora. La verificación es, no obstante, ex post y
no ex ante.
No veo porque no se han precisado en el proyecto
de ley los criterios de razonabilidad y
proporcionalidad en las solicitudes de suspensión
perfecta de labores.
[Subprincipio idoneidad o adecuación: legitimidad
constitucional del objetivo e idoneidad de la medida
a utilizar. / Subprincipio de necesidad: ¿existen
otros medios alternativos al optado que no sean
gravosos o, al menos, que lo sean en menor
intensidad? (comparación entre medios: no debe
haber ningún otro medio alternativo que revista,
por lo menos, la misma idoneidad para alcanzar el
objetivo propuesto y que sea más benigno con el
derecho afectado). / Subprincipio de
proporcionalidad strictu sensu: Para que una
injerencia en los derechos fundamentales sea
legítima, el grado de realización del objetivo de
intervención debe ser por lo menos equivalente o
proporcional al grado de afectación del derecho
fundamental.]
Debería modificarse los incisos e) y f) del artículo
48 para que no exista una aprobación ficta a falta
de resolución, porque si no todo juega a favor de la
empresa.
 AGREGA ART. 48-A a DS 003-97-TR

Los trabajadores afectados por cualquiera de las causales de

terminación colectiva de contratos de trabajo reguladas por el
artículo 46 de la presente norma, tienen derecho a una
compensación económica equivalente a 0.75 de su última
remuneración por año completo de servicios, con un tope de 6 años.

El empleador que solicite la aprobación de una terminación colectiva

de contratos de trabajo deberá presentar una carta fianza que
garantice el pago de la presente compensación en caso se aprobase
la solicitud.

Esta compensación no se encuentra afecta a ningún tipo de

descuento y se paga conjuntamente con la liquidación de beneficios
sociales.

Art. Texto actual
1° La situación económica de una empresa
está determinada por el contexto
económico en que se desenvuelve la
empresa y por las acciones que el
empleador realiza con el fin de mejorar
el desempeño económico de la
empresa.
La terminación colectiva de los
contratos de trabajo por motivos
económicos, de acuerdo a lo
establecido en el artículo 48 del Texto
Único Ordenado del Decreto Legislativo
N° 728, Ley de Productividad y
Competividad Laboral, aprobado por
Decreto Supremo N° 003-97-TR, implica
un deterioro de los ingresos, entendido
como tal registrar tres
trimestres consecutivos de
resultados negativos en la
utilidad operativa, o en una
situación en la que de mantener la
continuidad laboral del total de
trabajadores implique pérdidas,
situación que será sustentada con el
informe que, para tal efecto, elabore
una empresa auditora autorizada por la
Contraloría General de la República. La
evaluación de la situación solo es
aplicable para el término de contratos
de trabajo por motivos económicos.
MODIFICACION DS N° 013-2014-TR
Texto modificado
La situación económica de una empresa
está determinada por el contexto
económico en que se desenvuelve la
empresa y por las acciones que el
empleador realiza con el fi n de mejorar el
desempeño económico de la empresa.
La terminación colectiva de los contratos
de trabajo por motivos económicos, de
acuerdo a lo establecido en el artículo 48
del Texto Único Ordenado del Decreto
Legislativo N° 728, Ley de Productividad y
Competividad Laboral, aprobado por
Decreto Supremo N° 003-97-TR, implica un
deterioro de los ingresos, entendido como
tal registrar quince (15) meses
consecutivos de resultados
negativos en la utilidad
operativa, o en una situación en
la que de mantener la
continuidad laboral del total de
trabajadores implique pérdidas,
situación que será sustentada con el
informe que, para tal efecto, elabore una
empresa auditora autorizada por la
Contraloría General de la República. La
evaluación de la situación solo es aplicable
para el término de contratos de trabajo
por motivos económicos.
Cambio / observación
Cambia de tres trimestres (9 meses) a 15 meses (5
trimestres), lo cual puede dar una impresión más
verosímil de la mala situación [y continua] de la crisis
de la empresa.
No es correcto presumir que “la situación económica de
una empresa está determinada por el contexto
económico en que se desenvuelve la empresa y por las
acciones que el empleador realiza con el fin de mejorar
el desempeño económico de la empresa”, ya que, en no
pocas ocasiones, estas acciones van más bien en un
sentido contrario. Por ejemplo cuando se trata de grupos
económicos en contextos en los que éstos persiguen
redistribuir maliciosamente las pérdidas; o cuando se
trate de contextos en los que se trate de evadir el pago
de los beneficios sociales de los trabajadores.
Tampoco es correcto tipificar “la mantención de la
continuidad laboral del total de trabajadores” como la
única situación que implique pérdidas para la empresa; y
que, bajo ese presupuesto, se pretenda justificar los
motivos económicos que den lugar luego al cese
colectivo de los trabajadores. Otros factores que
igualmente debieran considerarse son los gastos
suntuarios, innecesarios o prescindibles; el número y
carga que representan las retribuciones salariales de los
funcionarios de dirección o de confianza del empleador;
o una incorrecta gestión de la empresa.