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La LGS divide las reorganizaciones societarias en cuatro grandes grupos: (i) las
transformaciones, (ii) las fusiones, (iii) las escisiones, y (iv) otras formas de
reorganización.
La transformación societaria no es una novedad de la Ley General de
Sociedades
Definición de la transformación
Artículo 333.-
Las sociedades reguladas por esta ley pueden transformarse en cualquier
otra clase de sociedad o persona jurídica contemplada en las leyes del Perú.
Artículo 336.-
La transformación se acuerda con los requisitos establecidos por la ley y el
estatuto de la sociedad o de la persona jurídica para la modificación de su
pacto social y estatuto.
Como señala Brunetti, uno de los requisitos del acuerdo de fusión, aceptado
por toda la doctrina y por la jurisprudencia, es que el acuerdo debe contener
la regulación interna de la persona jurídica que resulte de la transformación.
Pero como ya hemos mencionado, la Ley General de Sociedades no menciona
expresamente este requisito. Allí aparece el Reglamento del Registro de
Sociedades para suplir el vacío, estableciendo los requisitos de la escritura
pública de transformación.
Acuerdo de transformación
Artículo 337.-
El acuerdo de transformación se publica por tres veces, con cinco días de
intervalo entre cada aviso. El plazo para el ejercicio del derecho de
separación empieza a contarse a partir del último aviso.
El requisito de publicación del acuerdo de transformación se establece para
asegurar los derechos de los accionistas, en particular, el derecho de
oposición de los accionistas conforme al siguiente numeral. Estos derechos se
generan debido a la trascendencia del acuerdo de transformación.
Derecho de oposición de terceros?
Artículo 338.-
El acuerdo de transformación da lugar al ejercicio del derecho de separación
regulado por el artículo 200.El ejercicio del derecho de separación no libera
al socio de la responsabilidad personal que le corresponda por las obligaciones
sociales contraídas antes de la transformación.
Se establece, por tanto, que las personas facultadas para ejercer el derecho
de separación son:
1. Aquellos que en la junta hubiesen hecho constar en acta su oposición al
acuerdo
2. Los socios ausentes y los que hayan sido ilegítimamente privados de
emitir su voto
3. Los titulares de acciones sin derecho a voto
Balance de transformación
Artículo 339.-
La sociedad está obligada a formular un balance de transformación al día
anterior a la fecha de la escritura pública correspondiente. No se requiere
insertar el balance de transformación en la escritura pública, pero la sociedad
debe ponerlo a disposición de los socios y de los terceros interesados, en el
domicilio social, en un plazo no mayor de treinta días contados a partir de la
fecha de la referida escritura pública.
Artículo 340.-
Verificada la separación de aquellos socios que ejerciten su derecho o
transcurrido el plazo prescrito sin que hagan uso de ese derecho, la
transformación se formaliza por escritura pública que contendrá la constancia
de la publicación de los avisos referidos en el artículo 337.
Partida única
Artículo 341.-
La transformación entra en vigencia al día siguiente de la fecha de la
escritura pública respectiva. La eficacia de esta disposición está supeditada a
la inscripción de la transformación en el Registro.
Artículo 342.-
Si la liquidación no es consecuencia de la declaración de nulidad del pacto
social o del estatuto, o del vencimiento de su plazo de duración, la sociedad
en liquidación puede transformarse revocando previamente el acuerdo de
disolución y siempre que no se haya iniciado el reparto del haber social entre
sus socios.
Nulidad de la transformación
Artículo 343.-
La pretensión judicial de nulidad contra una transformación inscrita en el
Registro sólo puede basarse en la nulidad de los acuerdos de la junta general
o asamblea de socios de la sociedad que se transforma. La pretensión debe
dirigirse contra la sociedad transformada.
La pretensión se deberá tramitar en el proceso abreviado.
El plazo para el ejercicio de la pretensión de nulidad de una transformación
caduca a los seis meses contados a partir de la fecha de inscripción en el
Registro de la escritura pública de transformación.
Esto quiere decir que, si es que el acuerdo de la junta o asamblea sobre la
transformación es nulo, procederá la pretensión judicial de nulidad.
Este artículo indica el procedimiento para plantear la pretensión. Esta debe
estar dirigida contra la sociedad transformada, la vía es el proceso abreviado
y el plazo para su ejercicio caduca a los seis meses de inscrita la
transformación.
JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL REGISTRAL
Tribunal Registral Resolución No. 411-2009-SUNARP-TR-L
Apelante: Antonio Barrientos Juárez
Registro: Registro de Sociedades de Lima
Acto(s): TRANSFORMACIÓN Y OTROS
“Es nulo y por tanto no inscribible el acuerdo de transformación de una sociedad comercial de
responsabilidad limitada en una sociedad anónima adoptado por socios que no figuran inscritos
como tales en la partida registral de la sociedad y que superan el número máximo de socios
permitido por la ley para este tipo de sociedades”.
Resolución N° 196-2005-SUNARP-TR-T
“Es factible la transformación de una asociación (persona jurídica no lucrativa) en una sociedad
(de carácter lucrativo). Ambas personas jurídicas compartes diversos elementos que permiten
llegar a esta conclusión (se trata de entes abstractos, responden a la necesidad del Hombre de
actual en conjunto con otros congéneres, pueden realizar actividades lucrativas, etc.).
Adicionalmente a ello, no existe prohibición explicita ni implícita del ordenamiento jurídico para
impedir dicha transformación”.
Resolución N° 714-2013-SUNARP-TR-L
COPELISA COPELISA
E.I.R.L S.A.C
“Las normas que regulan a las micro y pequeñas empresas han modificado (tácitamente) el literal c)
del Art. 31 del DL 21621, y por lo tanto los sucesores pueden optar por transformar la E.I.R.L. en
cualquiera de las formas societarias contenidas en la Ley General de Sociedades.”
Resolución N° 092-2015-SUNARP
Se buscaba la transformación de una EIRL, Agustina Servicios Generales EIRL, a una SAC, junto
con un aumento de capital.
Fue observado por una discrepancia entre el capital señalado en la Escritura Pública de
transformación y el capital realmente aportado por el monto de S/ 40,495.5.
Asimismo, fue observado por una falta de aportes por parte del Socio Jimmy German Linares
Cotrina, a quien se le habían otorgado 150,000 acciones, valorizadas en S/1.00 cada una,
cuando solo había aportado S/ 109,504.50
Resolución N° 092-2015-SUNARP