ASPECTOS LEGALES EN

REPRODUCCION
ASISTIDA

Chary Rodríguez-Cadilla
Temario

 Principales problemas que

pueden presentarse por la
aplicación de las TRA
 Situación legal de las TRA en
el país.
 La necesidad de una
legislación sobre la materia.
 Conclusiones y
Recomendaciones
¿Cuáles son las TRA más
utilizadas en el país?

RSD

IIU

FIV

ICSI

OVODONACION

UTERO SUBROGADO
Relaciones Sexuales Dirigidas
IIU y FIV

Clases de IIU y FIV:

 Fuera del matrimonio

 Homóloga o intraconyugal
 Heteróloga o supraconyugal
 El Inicio de la Vida
 Bioética: Comienza con la concepción, igual
fecundación. Postura Concepcional.

 Biología: Diferencia fecundación de concepción

Postura Evolutiva:

 Visión metabólica, genética, embriológica,

neurológica, ecológica/tecnológica, inmunológica,
fisiológica integrada, anidación, aparición de la
cresta neural, movilidad fetal, aparición en el
cerebro de ciclos de vigilia y sueño, adquisición
de competencia racional durante la infancia

 Postura dentro del colectivo científico que niega

el debate legal-filosófico desde el punto de vista
científico
Naturaleza Jurídica Concebido

 Teoría de la portio mulieris: el

concebido era considerado órgano,
parte o porción de la madre.
 Teoría de la ficción: en cuanto a él
le beneficie, el concebido se tiene
por nacido.
 Teoría de la personalidad: el
concebido ya es persona y goza de
capacidad de derechos.
 Teoría de la subjetividad: se
considera al concebido “sujeto de
derecho” para todo cuanto le
favorece.
 La Filiación

Negación de la paternidad:

 El CC peruano no ha
contemplado como causal de
NP el hecho de que el marido
no haya consentido la IIU o FIV
heteróloga.

 Si el esposo demuestra
imposibilidad material o física
de acceso en el período legal
de la concepción podría NP.
El Derecho a la Procreación

Al aceptar la realidad de las

TRA y someterlas al sistema
jurídico, debe elegirse entre
aplicarlas como derivadas de
un hipotético Derecho a la
Procreación, inserto en los
derechos de la personalidad,
o bien hacerlas derivar del
Derecho a la salud.
 Mujeres solteras, hombres
solos, parejas homosexuales:

.
“Las Madres-Abuelas”
 El Derecho a la Identidad vs El
Anonimato

 El derecho relativo a la
posibilidad de conocer el
propio origen interfiere con el
interés del donante de
permanecer en el anonimato.
La IIU o FIV post-mortem

 Si el hijo es concebido
posteriormente al fallecimiento de
los progenitores, el hijo será
extramatrimonial porque el vínculo
matrimonial preexistente ha
quedado disuelto por la muerte.

 Quien ha muerto ha perdido los

atributos de la personalidad y quien
no es persona no puede ser padre.
 El llamado “aborto in vitro”

 ¿Podemos hablar de aborto

cuando en el laboratorio se
desecha algún óvulo
fecundado en función de su
malformación genética o
cuando se destruye un
embrión?

 ¿Se podría aceptar un

homicidio antes de la
implantación cuando se dice
que el homicidio requiere
precisamente del nacimiento
como persona?
¿Qué dice a todo esto nuestra
legislación ?
Constitución Política del Perú

Artículo 1.- La defensa de la persona

humana y el respeto de su dignidad son el
fin supremo de la sociedad y el Estado.

Artículo 2.- Toda persona tiene derecho:

1) A la vida, a su identidad, a su integridad
moral, psíquica y física y a su libre desarrollo
y bienestar. El concebido es sujeto de
derecho para todo cuanto le favorece.

Artículo 6.- Paternidad y maternidad

responsables. Derecho a decidir. Todos los
hijos tienen iguales derechos.

Artículo 7.- Todos tienen derecho a la

protección de su salud.
 Código Civil

Artículo 1.- La persona humana es sujeto

de derecho desde su nacimiento. La vida
humana comienza desde la concepción- El
concebido es sujeto de derecho para todo
cuanto le favorece. La atribución de
derechos patrimoniales está condicionada
a que nazca vivo.

Artículo 6.- Los actos de disposición del

propio cuerpo.

Artículo 361.- Presunción de paternidad

Artículo 363.- Negación de la paternidad.
Artículo 386.- Hijos extramatrimoniales.
Código Penal
Artículo 120.- El aborto será
reprimido con pena privativa de la
libertad no mayor de 3 meses:

1.Cuando el embarazo sea

consecuencia de violación sexual
fuera de matrimonio o
inseminación artificial no
consentida y ocurrida fuera de
matrimonio, siempre que los
hechos hubieren sido
denunciados o investigados,
cuando menos, policialmente; o

2. Cuando es probable que el ser

en formación conlleve al
nacimiento graves taras físicas o
psíquicas, siempre que exista
diagnóstico médico.
 Código de los Niños y
Adolescentes

Artículo 1.- A la vida y a la

integridad. El niño y el
adolescente tienen derecho a la
vida desde el momento de la
concepción.

El presente Código garantiza la

vida del concebido, protegiéndolo
de experimentos o
manipulaciones genéticas
contrarias a su integridad y a su
desarrollo físico o mental.
Ley General de Salud

Artículo 7: “Toda persona tiene

derecho a recurrir al tratamiento de
su infertilidad, así como a procrear
mediante el uso de TRA, siempre
que la condición de madre
genética y madre gestante recaiga
sobre la misma persona”.
¿Las TRA están reguladas en el
nuestro país?

 Si consideramos el artículo 7 de
la Ley 26842, como una norma de
orden público conforme al artículo
IX de su Título Preliminar
deberíamos decir que nuestro
ordenamiento jurídico nacional sí
regula las TRA.

 Sin embargo, esta ley es una

norma incompleta, deficiente y
discriminatoria.
Ovodonación y Útero
Subrogado

La Ovodonación y la maternidad
portadora, por encargo o
subrogada se encontrarían
PROHIBIDAS por este artículo 7
de la Ley General de Salud.
¿Se puede hablar de un derecho
genético en el Perú?

 Hay que crear una teoría del

derecho genético a través de
doctrina, de jurisprudencias serias.

 Tercera sala Penal Superior del

Callao: “El hijo que nazca como
resultado del tratamiento de una
TRA será considerado como hijo
del matrimonio, aun cuando en
dicho tratamiento haya participado
una tercera persona”.
¿Es necesaria una norma especial
de TRA?

 Es misión del ordenamiento

jurídico regular las situaciones.
 El Derecho no es un producto
inmóvil, estático y perenne.
 No es tarea fácil de realizar.
 El Derecho y sus operadores se
encuentran desfasados frente a la
realidad social.
 No porque se niegue una realidad
esta va a dejar de serlo.
Conclusiones

Hay situaciones analizadas

por el Derecho que generan
polémica, controversia y
que al mismo tiempo
motivan e incentivan el
análisis de los operadores
jurídicos.
Conclusiones

Las TRA se presentan en este

caso como los remedios frente a
la imposibilidad de un porcentaje
de la población que no puede
acceder a la maternidad o
paternidad de manera natural.
 Conclusiones

Hoy en día habría que

replantear todo el sistema de
filiación ya que la llamada
FILIACION BIOLOGICA ha
perdido su fuerza frente a la
llamada FILIACION CIVIL, en
la cual lo que se valora, es la
VOLUNTAD; la misma que se
fundamenta en el principio de
autonomía y en el principio de
afectividad.
Recomendaciones

 Generar conciencia, informarnos

para decidir y normar.
 Contribuir a la difusión de las TRA
con el fin de clarificar e informar a
la opinión pública de que se tratan
las mismas.
 Una Ley debe establecer normas,
garantizar derechos y asignar
responsabilidades.
 La prohibición no resuelve el
problema.
 Recomendaciones

 El Estado y los sistemas de salud

deberían de considerar la
infertilidad como una enfermedad
(OMS), para que de este modo
las prácticas de TRA se
encontraran cubiertas.

 Hoy en día la pareja infértil está

desprotegida al no haber una ley
que la regule.

 Hay un vacío legal y una falta de

compromiso, que debería ser
remediado en el más breve plazo.
GRACIAS.