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DE GARANTÍAS
Los Derechos reales de garantía, son aquellos
derechos que aseguran el cumplimiento de una
obligación mediante la concesión de un poder
directo e inmediato.
NATURALEZA Y OBJETO
1. Introducción. En el derecho patrimonial moderno, el
concepto de “garantía” tiene significado multívoca,
sea en el ámbito público o privado.
Garantía Constitucionales. Artículo 200 a 205
Constitución Política del Perú.
Ejecución de Garantías:
- Garantías para la administración legal de los padres
artículo 426 del Código Civil.
- Garantía de terceros en el contrato de cesación
artículo 1429 del C.C.
- Garantía Personales, como la fianza. Art. 1868 a 1905.
- Garantía Reales Art. 1055, 1901 y 1097 del C. C.
Una Garantía es aquella cosa que asegura y protege
contra riesgos, así como también es un documento
importante para el consumidor que sirve de
compromiso temporal por parte del fabricante y/o
vendedor de reparar o reemplazar de forma gratuita,
en caso de avería, el producto ofrecido.
Cuando se habla de Garantía Constitucionales, se
hace referencia a los derechos que la Constitución de
un Estado le reconoce a todos los ciudadanos, pero si
se hace foco en la Garantía Personal el significado
varía ya que se trata de una responsabilidad que
asume un garante de pagar una deuda en caso de que
el individuo que se comprometió a pagar no lo haga.
La Garantía real, como la prenda o la hipoteca, en
cambio, es aquella en la cual existen un bien como
respaldo de pago; mientras que fuera del mundo de
las finanzas se habla de garantía legal para presentar
a aquella que surge desde un marco reglamentario a
fin de asegurar la asistencia de las empresas que
ofrecen productos y/o servicios.
También existen la garantía voluntaria, la cual nace
por decisión de un compañía que acepta extender o
profundizar los plazos y características de la cobertura
a brindar; y, la garantía extendida, servicios opcional
para alargar la vigencia de la garantía original cuyo
costo varía en función del contrato propuesto y
aceptado.
ETIMOLOGÍA
La palabra garantía proviene del término anglosajón
warranty o warrantie y del griego ayomerie que
significa proteger.
CONCEPTO DE GARANTÍA
El Maestro Jorge Eugenio Castañeda señala que “debe
entenderse por garantía todo medio de reforzar el
derecho del acreedor para la hipótesis de que el
deudor no cumpla con la prestación por él debida. La
garantía supone la existencia de una obligación, cuyo
cumplimiento asegura.
GARANTIZAR
Lucrecia Maisch von Humboldt, indicaba que
“garantizar significa asegurar el cumplimiento de
una obligación, de los que se desprenden dos
observaciones:
No es indispensable, pues hay muchas
obligaciones que no son respaldadas por una
garantía específica y, en segundo término, es
derecho accesorio a un principal, puesto que lo
principal es la obligación y la garantía sólo tiene
existencia para asegurar el cumplimiento de ésta.
Se garantiza una obligación con la finalidad de
asegurar su cumplimiento, afirma el Dr. Jesús
Antonio Rivera Oré. Las garantías otorgan
seguridad y tranquilidad al acreedor respecto de
la recuperación de su crédito. Asimismo, lo
cubren de los riesgos del no pago e insolvencia
del deudor.
DIFERENCIA
Néstor Jorge Mosto, al referirse al tema señala
que “el objeto del derecho real siempre es la
cosa, pero, mientras en los derechos reales
sobre cosa ajena de uso y goce se tienen en
vista la utilidad (en sentido amplio) que la cosa
puede brindar al sujeto, en los derechos reales
de garantía se tiene en consideración el valor
pecuniario que se puede obtener con su
realización”. Y añade, ponemos de relieve dos
aspectos fundamentales de esta clase de
derechos: su condición de accesorios de un
crédito y su función de garantía.
EVOLUCION HISTORÍCA
La obligaciones que no tienen garantía
específica no están desamparadas, pues todo el
patrimonio del deudor es prenda del acreedor,
salvo los bienes embargables. Pero desde el
derecho Romano el acreedor ha buscado la
manera de reforzar su derecho y así si han ido
creando las garantías personales y luego reales
durante los primeros siglos de Roma sólo se
tuvo un concepto rudimentario de la obligación
o más exactamente de la persona obligada, la
que por no haber pagado.
Puntualmente algo que debía era encadenada
por su acreedor y sometida a trabajar en
provecho de este.
Por el Nexum (contrato) que se creó, el Reus
Debendi (deudor), fue colocado en una
situación de dependencia absoluta con respecto
al Reus Credendi (acreedor).
La obligación fue una atadura del deudor
semejante al poder in manu de pater familias, o
del señorío del propietario sobre su cosas, a tal
extremo que incluso podía disponer de la vida
de su deudor, es decir, darle muerte y hasta
repartirse el cuerpo del deudor entre varios
acreedores.
Es gracias a Ley de la lex poetilia papiria de
nexis (326 A.C.). Rogada por los consules
poetilius libo y papirius cursor, que se abolió
indirectamente el nexum lex silia (siglo III A.C.).
Al prohibir el encadenamiento y el derecho de
dar muerte al deudor, estableciendo que en
adelante este respondería de sus obligaciones
solo con su patrimonio.
Planiol y Ripert mencionan que las garantías
reales surgen bastante tarde en la historia de
las instituciones jurídicas: en las civilizaciones
primitivas, las garantías personales, que
descansan en la confianza que tiene el
acreedor en los que responden por su deudor,
son las más usadas, incluso las únicas
conocidas en los origenes; en el derecho
Romano son las más importantes y las más
empleadas .
Poco a poco, la disociación del grupo familiar, la
individualización de la propiedad inmueble y de
la responsabilidad, el desarrollo de la riqueza
mueble, dieron el predominio a las garantías
reales, que parecen ofrecer garantía más eficaz
ya que no hacen correr al acreedor el riesgo de
la insolvencia de los coobligados cuando ésta
viene a sumarse a la del principal deudor.
CLASES DE GARANTÍAS
-GARANTÁS PERSONALES
-GARANTÍAS REALES
GARANTÍAS PERSONALE
Consiste que una o más personas garantizan el
cumplimiento de una obligación contraída por
un deudor ante su acreedor, ejemplo: la fianza,
el aval, la solidaridad pasiva y la cláusula penal.
En caso de incumplimiento, el acreedor
exigirá a dichas personas, el pago de la
obligación que garantizaron. Si deudor y
garantes no cumplieran con cancelar la
obligación, responderán con sus patrimonios
que se verán embargados acciones judiciales
del acreedor, destinadas a cobrar su crédito.
LA FIANZA
Es un contrato accesorio, en cuya virtud el
fiador se obliga frente al acreedor .
El Artículo 1868 del Código Civil lo define así:
Por la fianza, el fiador se obliga frente al
acreedor a cumplir determinada
presentación, en garantía de una obligación
ajena, si esta no es cumplida por el deudor.
La fianza puede constituirse no solo a favor
del deudor sino de otro fiador.
EL AVAL
En términos generales, tanto en derecho
comercial como en derecho de obligaciones,
el aval viene a constituir una forma de escrita
de garantía, en cuya virtud el otorgante del
aval.
(avalista) se compromete a responder, en
todo en parte, como si fuese el obligado
principal o deudor.
Se constituye en un título valor.
SOLIDARIDAD PASIVA
Modalidad de la obligación que permite, en
caso de pluralidad de deudores, que
cualquiera de ellos esté obligado a pagar la
totalidad de la deuda.
LA CLÁUSULA PENAL
Cláusula contractual en cuya virtud las partes
convienen anticipadamente en una suma fija
el monto de los daños o intereses en caso de
que se incumpla o retarde la obligación
contraída.
Tienen un carácter accesorio y subsidiario.
GARANTÍAS REALES
Es otorgada esta garantía cuando uno o más
bienes muebles o inmuebles quedan
afectados al cumplimiento de una obligación.
Dicho bienes casi siempre son propiedades
del deudor aunque también pueden ser dados
en garantía por un tercero.
Caso de incumplimiento de la obligación, el
acreedor procederá a la venta de los mismos y
cobrará preferentemente su crédito.
Las garantías reales son las siguientes:
Garantía mobiliaria (que derogó la prenda),
anticresis, hipoteca y derecho de retención;
con los cuales se asegura el cumplimiento de
una obligación, afectando para ello
determinados bienes.
CARACTERES DE LOS DERECHOS REALES:
- Son accesorios
- Aseguran el cumplimiento de una
obligación
- Conceden el derecho de retención
- Pueden garantizarse con bienes muebles o
inmuebles.
-Son indivisibles
EXTENCIÓN DE LA GM AL PRECIO DE
ENAJENACIÓN.
Si el deudor enajena a título oneroso el bien
dado en garantía mobiliaria, ésta se extenderá al
precio de la enajenación mientras permanezca en
su posesión o control, sin perjuicio de la
persecutoriedad a que se refiere la LGM.
SOBRE UN NUEVO BIEN MUEBLE
Si el deudor transforma en un segundo bien
mueble el bien mueble afectado en garantía
mobiliaria, ésta se extenderá al nuevo bien
mueble.
El deudor está obligado a comunicar al acreedor
garantizado, dentro de los 5 días y mediante
carta notarial, la fecha en que ocurra la
transformación y las características del nuevo
bien mueble, resultante de la transformación.
TRANSFORMACIÓN DEL BIEN DADO EN GARANTÍA
Si el deudor transforma el bien por el mérito de
una mejora necesaria o útil después de
constituida, obviamente nos encontramos con
otro bien producto de la mejora o la inversión
realizada en él, en este caso, la ejecución
comprenderá el bien con el valor agrado.
EJEMPLO:
“Si Juan da en garantía mobiliaria un camión y
posteriormente se transforma en un volquete, la
garantía se hace extensiva al volquete, porque
sino al ejecutarse la garantía podría sostener que
se trata de otro bien.
REGISTRO MOBILIARIO DE CONTRATOS
El RMC esta organizado en una única base de
datos centralizada de alcance nacional, en el
que obran las inscripciones de los actos
regulados en la Ley, los mismos que recaen en
un registro jurídico de bienes.
El RMC es único y de ámbito nacional, forma
parte del registro de bienes muebles a cargo de
la SUNARP y se encuentra sujeto a las garantías
del sistema nacional de los registros públicos.
REGISTRO JURÍDICO DE BIENES
Los registros jurídicos de bienes son el conjunto
de registros de bienes muebles ya existentes o
por crearse que surten plenos efectos jurídicos.
Se encuentran incluidos los registros jurídicos de
bienes administrados por entidades distintas a
la SUNARP.
EJECUCIÓN DE LA GARANTÍA MOBILIARIA
El acreedor puede proceder a la venta
extrajudicial del bien mueble afectado en
garantía en base a la siguiente secuencia que
incluso puede estar pactada en el acto
constitutivo de la garantía mobiliaria o
finalmente también se puede vender siguiendo
las normas del C.P. C.
A). Si se ha pactado la venta del bien a favor del
acreedor en el acto constitutivo, se otorgará un
poder específico e irrevocable a favor de un
tercero “para realizar y formalizar la
transferencia del bien mueble dado en garantía.
B). Si el deudor no paga la obligación, el
acreedor requerirá el pago mediante una carta
notarial dirigida al deudor, al representante y al
constituyente de la garantía, si fuera un tercero
indicando que procederá a la venta del bien
mueble afectado en garantía dentro de los 3
días hábiles siguientes.
C). El deudor puede enervar o suspender la
venta del bien mueble afectado en garantía,
cancelando el íntegro de la deuda, mecanismo
acertado porque el pago es una forma normal
de extinguir la obligación.
D). Si después de 60 días de remisión de la carta
notarial al deudor y en su caso al constituyente y
al representante, y el bien mueble no hubiese
sido vendido al acreedor garantizado
independientemente de adjudicarse el bien en
base al pacto comisorio, podrá solicitar su
ejecución judicial conforme al C.P.C.
E). En tanto se procede a la ejecución, el
depositario del bien tiene que hacerlo con la
responsabilidad correspondiente, para no ser
sujeto de una acción por responsabilidad civil o
de una denuncia penal. Art. 50 de la LGM.
ADJUDICACIÓN DEL BIEN POR EL ACREEDOR
Es válido que las partes acuerden que el acreedor
garantizado pueda adjudicarse la propiedad del
bien mueble afectado en garantía mobiliaria.
Para valides del pacto se requiere, bajo sanción de
nulidad, incluir el valor del bien mueble afatado y
además otorgarse el poder señalado en la LGM.
ARBITRAJE
Las controversias que pudieran surgir durante
la ejecución del bien mueble afectado en
garantía mobiliaria, podrán ser sometidas a
arbitraje, conforme a la ley de la materia.
Para el uso de este mecanismo las partes
deben suscribir previamente un convenio
arbitral o una cláusula compromisoria.
RESOLUCIÓN DEL TRIBUNAL REGISTRAL
Resolución N° 293-2008-SUNARP-TR-A.
“el registro contable de cavali es un registro
jurídico de bienes no administrado por la Sunarp,
motivo por el cual no procede registrar en sede
registral la constitución de garantía mobiliaria
respecto de acciones representadas mediante
anotación en dicha cuenta”.
Resolución N° 729-2006-SUNARP-TR-L
“la constitución de garantía mobiliaria sobre
acciones de sociedades se inscribe en el registro
mobiliario de contratos, previa comunicación de
dicha constitución a la sociedad emisora.
RESOLUCIÓN N° 064-2009-SUNARP-TR-L
“No es inscribible en el registro mobiliario de
contratos la garantía que recae sobre marcas,
patentes, diseños industriales y modelos de
utilidad y demás elementos de propiedad
intelectual, siendo el ente encargado de su
inscripción el indecopi”.
RESOLUCIÓN N° 526-2008-SUNARP-TR-L
“en la constitución de garantía mobiliaria sobre
dinero es posible pactar que en caso de
incumplimiento, el acreedor podrá disponer de
los fondos existentes en las cuentas bancarias
dadas en garantía”.