EL CONTRATO DE

UNDERWRITING
UNIVERSIDAD SAN PEDRO
TRUJILLO – PERÚ
2015
DEFINICION:

Derivado del verbo inglés “to Underwrite” (suscribir, rubricar) el contrato de Underwriting surgió como una
eficiente opción de financiamiento dirigida especialmente a sociedades comerciales que, a falta de la
colaboración dineraria de sus asociados o lejos del alcance de otras fuentes de liquidez, procuran por sí mismas
y en colaboración con un intermediario financiero la obtención de dinero con plausible celeridad - imposible de
conseguir bajo otras circunstancias -, ofreciendo títulos valores emitidos por aquélla que darán lugar,
finalmente y en atención al nomen juris de este contrato, a la suscripción por terceros – generalmente y en el
caso peruano - de acciones y de bonos.
Este contrato es conocido también como:
- Contrato de Pre-financiamiento.
- Contrato de Emisión y Colocación de Títulos Valores.
- Suscripción Temporal.
ORIGEN Y EVOLUCIÓN:

• El "underwriting" cuyo significado gramatical es "debajo de lo escrito", según AVENDAÑO VALDEZ

encuentra su antecedente más remoto en el contrato de seguro marítimo de la Inglaterra a fines del
siglo XVII. En virtud de este contrato, los asegurados llamados underwriters, asumían el riesgo de la
travesía por un determinado valor, denominado "underwriting" a la suscripción de este contrato.

• En el siglo XIX, agrega el citado autor, con el desarrollo de la industria y constituidas las empresas bajo la
modalidad de sociedades anónimas, surge la necesidad de financiamiento y consecuentemente de
acudir a mecanismos de crédito. En este contexto surgió una actividad que consistía en la suscripción
por parte de un grupo de intermediarios financieros de los títulos emitidos por la empresa necesitada
de recursos, para luego revenderlos a un mejor precio. A este modo de actuar se le llamó también
"underwriting", iniciándose así el desarrollo de una operación especulativa que fue evolucionando hasta
alcanzar niveles muy sofisticados
IMPORTANCIA:

• Las empresas deben buscar y decidir cuál es la mejor alternativa de financiamiento para alcanzar sus metas operativas. Existe
una amplia gama de posibilidades; generalmente las empresas recurren a sus recursos propios, o la búsqueda del crédito
bancario, hasta llegar a la alternativa de ofrecer títulos emitidos por las empresas para su colocación a través del Mercado de
Valores. Tradicionalmente las empresas acudieron al sistema financiero bancario, como principal fuente de financiamiento,
pues resulta la más rápida alternativa, la de más bajo costo; pero hay circunstancias en que dichas empresas carecen de
recursos y los socios o accionistas no pueden o están dispuestos a efectuar nuevos aportes, ni mucho menos solicitar préstamos
al sistema financiero; ante esta situación surge el underwriting que es un mecanismo de financiamiento alternativo que permite
a las empresas poder acudir al Mercado de Valores en busca de asistencia financiera; a través de la emisión de títulos
destinados a la circulación, y para ello recurre a un banco o entidad financiera para que tome a su cargo la colocación de esa
emisión de acciones y le anticipe fondos a cuenta de dicha emisión o bien para que adquiera en su totalidad la emisión para su
totalidad la emisión para luego colocarla entre el público en general; es básicamente el punto central de la importancia del
underwriting por cuánto permite a las empresas obtener asistencia financiera, es decir, otorga a la sociedad
emisora la obtención del capital, sin esperar la colocación paulatina de los valores, dándole la posibilidad
de lograr un aporte inmediato de capital que no le resulta fácil obtener entre sus accionistas.
NATURALEZA JURÍDICA Y
CARACTERISTICAS:

• Es un contrato principal, que no depende de ningún otro para su validez y que, por cierto, puede ser –
en su discusión y conclusión - sumamente complejo, no tanto por su cercanía contextual con otros
(Mandato, Corretaje, Comisión, etc.) sino por la amplitud y variedad de alguna de sus cláusulas por lo
que, de legislarlo puntualmente, se podría restringir sus alcances y beneficios.
• Es un contrato de colaboración, por el beneficio económico-financiero mutuo que se genera en el ente
emisor y en el intermediario financiero quien es primordial colaborador en la ejecución contractual,
pues, sin su participación especializada en el mercado de capitales no se alcanzarían los fines pactados:
pre financiamiento y suscripción de valores a favor de la emisora.
• Es un contrato financiero por antonomasia y constituye un valioso mecanismo de acceso al crédito.
El artículo 159º de la norma apuntaba que “Las sociedades agentes están facultadas para efectuar las
siguientes operaciones:...
• Suscribir transitoriamente parte o la totalidad de emisiones primarias de valores, para su posterior
recolocación en el público.
• Encargarse de la colocación de emisiones primarias de valores, sin extender al emisor garantía de su
colocación.
• Tomar a su cargo la colocación de emisiones primarias de valores, sin extender al emisor garantía de su
colocación.
• Promover el lanzamiento de valores públicos y privados.
Del mismo modo el artículo 194º refiere que “Las sociedades agentes están facultadas para efectuar las siguientes operaciones:
a.- Suscribir transitoriamente parte o la totalidad de emisiones primarias de valores así como adquirir transitoriamente valores para
su posterior colocación en el público;
b.- Promover el lanzamiento de valores públicos y privados y facilitar su colocación, pudiendo estabilizar temporalmente sus precios
o favorecer las condiciones de liquidez de tales valores, siempre que medie acuerdo previo con el emisor u ofertante y sujeto a las
disposiciones que dicte CONASEV; No son las únicas normas que permitirían y consagrarían modos de intermediación financiera sino
también, aparte de las normas contenidas en la Ley General de Sociedades respecto a los títulos valores emitidos, resoluciones de la
Comisión Supervisora de Empresas y Valores (CONASEV) entidad peruana encargada, entre otras funciones, de la fiscalización de las
operaciones que se realicen en el mercado de capitales.
c.- Consensual, porque basta el simple consentimiento de las partes para su perfeccionamiento. Empero, sabemos que - por la
magnitud cuantitativa y trascendencia del negocio - en la práctica los contratantes recurren sin dudar y consuetudinariamente a la
formalización documentaria (escrituras públicas, legalizaciones notariales, etc.) pertinente en casos de manejo de grandes capitales y
en donde las cláusulas de responsabilidad suelen ser imprescindibles para la solidez y garantía contractual.
d.- Contrato de prestaciones reciprocas, conmutativo y de tracto sucesivo. Es fácil de tracto sucesivo advertirlos como caracteres
jurídicos del Underwriting a sabiendas que las obligaciones a establecerse en el convenio son marcadamente mutuas y correlativas,
donde ambas partes conocen de los riesgos de este tipo de contratación que se da en el tiempo al ser un contrato traducido en un
proceso que se ejecuta por etapas comenzando por los estudios de factibilidad y terminando con la suscripción de títulos valores.
e.- Oneroso. Hay o pueden haber beneficios y perdidas reciprocas para cada una de las partes.
f.- A plazo fijo o indeterminado.
g.- De cambio, como bien lo apuntan distinguidos juristas - a quienes nos plegamos, al “promover la circulación de la riqueza”,
procurando que el mercado de capitales se torne más dinámico y atractivo.
PARTES CONTRATANTES Y/O
INTERVINIENTES:
1.- La empresa que encarga la emisión, y;
2.- La que se compromete a efectuar la colocación (Banco de Inversión – Underwriter).
La emisora es, como se ha dicho y generalmente, una sociedad comercial, una empresa en busca de financiamiento, de liquidez y que, ante
opciones negadas o proscritas momentáneamente, encuentra en el Contrato de Underwriting el medio más expeditivo y seguro de obtención
de capital. Sin duda, antes de la emisión de obligaciones - pedestal y respaldo del contrato de Underwriting – deberá aprobarse la misma por el
órgano interno correspondiente ( p.e. Junta General de Accionistas), hacerse los estudios de factibilidad pertinentes que hagan viable el
proyecto, la intervención oportuna de la Conasev, etc.
La persona jurídica emisora de valores en búsqueda del financiamiento por el ahorro público afronta tres tipos de riesgos:
1) el riesgo de espera (Waiting Risk);
2) el riesgo en la determinación del precio de la salida de la emisión u oferta (Pricing Risk) y,
3) el riesgo de comercialización o distribución de la emisión (Marketing Risk).
Todos estos pueden evitarse o más bien reducirse, aunque siempre el emisor deberá afrontar el riesgo de espera que es el que se produce por
el solo “transcurso de tiempo entre el momento en que el emisor detecta su necesidad de financiación, diseña y prepara la operación, cumple
con el trámite legal establecido y ... finalmente lanza la emisión al público
OTROS INTERVINIENTES:
El proyecto de Underwriting debería siempre contar con un Manager o Gerente. “El Manager, desempeña una función clave en el proceso, razón por la
cual su éxito depende en gran parte de él. El gerente del proyecto suele ser un banco de inversión, esto debido a que es su principal actividad.
Las funciones típicas del mismo se detallan a continuación:
• Evaluar la capacidad de la empresa emisora para realizar el proyecto (viabilidad) y dar su opinión con respecto a las posibilidades de que la emisión
sea aceptada en el mercado, al igual que el concepto que tiene la comunidad financiera y los inversionistas de la misma. En caso de títulos de deuda,
debe verificar la capacidad de endeudamiento que tiene la empresa.
• Especificarle al emisor las opciones financieras que tiene en el mercado.
• Proponer el precio de la emisión.
• Negociar los aspectos relacionados con el monto, comisiones, términos, condiciones y oportunidades que debe ofrecer la emisión.
• Preparar el prospecto de una emisión de acuerdo a la legislación vigente.
• Fundar – de ser el caso - un consorcio o sindicato de co-managers, underwriters, y agentes colocadores, para distribuir la emisión y definir las cuotas
de suscripción.
• Entre otras, se encuentran el preparar los documentos legales del convenio, el papeleo, autorizaciones y trámites necesarios, mantener el contacto
con la emisora y las partes interesadas.
Para elegirlo, la empresa emisora negocia varios aspectos:
• 1. Precio de los títulos.
• 2. Comisiones del manager, los underwriters y los colocadores de la emisión, así como otros gastos.
• 3. El respaldo del Gerente de Proyecto una vez finalizado el período de la suscripción.
• 4. Los demás términos y condiciones del contrato.
• 5. Se debe considerar la reputación del banco de inversión, su experiencia en la colocación de títulos valores de empresas similares y sobre todo, la
capacidad para distribuir con éxito la emisión basándose en el precio y demás condiciones acordadas.
TIPOS O MODALIDADES DE
UNDERWRITING:
Haciendo una síntesis podemos convenir que en la práctica se realizan las siguientes 3 modalidades de Underwriting:
a.- COLOCACIÓN EN FIRME ó UNDERWRITING EN FIRME:
• El Underwriter adquiere la emisión de títulos (total o parcial) y asume el riesgo de la colocación. La entidad financiera realiza el pago de la emisión total a la empresa emisora aunque
pragmáticamente se realiza un depósito importante y no total a fin que la diferencia obtenida por las colocaciones se constituya en la ganancia por la operación para el Underwriter.
• Pueden haber otros modos de obtención de utilidad para el Underwriter como los pagos de comisiones ( caso en el que sí se haría el depósito total al pactarse un porcentaje sobre el
precio de venta de los títulos, pero que resulta el modo menos práctico de cobranza ya que el pago de las comisiones saldría de la misma colocación o de dinero ya ingresado con
anterioridad y/o por otros medios a la emisora) o la adquisición de la emisión por un precio menor para que vendidas que sean a uno mayor, el saldo redunde en su beneficio
( también en este caso el depósito es total por el precio convenido por la emisora).
b.- COLOCACIÓN GARANTIZADA:
• El Underwriter se compromete a colocar la emisión dentro de un plazo determinado garantizando la adquisición del saldo no colocado dentro de dicho plazo. La emisora, al final,
contará sí o sí con el dinero deseado.
• “Este caso se presenta, por ejemplo, cuando la empresa emisora, habiendo definido el monto del aumento del capital y la emisión de las acciones o títulos requeridos, quiere
asegurarse la suscripción total de la emisión, para lo cual establece un contrato con la entidad financiera (intermediario), donde se estipula la obligación del Underwriter de comprar
los títulos o acciones remanentes una vez terminado el plazo del convenio”.
c.- COLOCACIÓN AL MEJOR ESFUERZO:
• El Underwriter se obliga a desplegar “sus mejores esfuerzos” para colocar la emisión, sin asumir riesgos. No hay financiamiento inmediato.
• Aquí el Underwriter solo se “compromete a hacer la emisión y habrá una obligación de ‘hacer el mejor esfuerzo’ para colocar los títulos, pero no tendrá la obligación de quedarse
con ninguno. Se ha reconocido, sin embargo, que la entidad realizará una amplia tarea de asesoramiento previo, anticipando las mejores condiciones de ubicación de los títulos,
tanto cuando se ha decidido emitirlos como luego durante el trámite de su colocación”.
• “El agente intermediario no está corriendo ningún riesgo por cuanto al ente emisor más bien le interesa la experiencia que posee en este campo el agente intermediario y no su
capacidad financiera para absorber los títulos, en caso que no puedan ser colocados”
c.1. Sub-Modalidad Todo ó Nada
• El Underwriter busca promesas de suscripción de posibles clientes. Si consigue la colocación TOTAL se lanza la emisión al mercado o, de ser el caso, se devuelve el dinero a los
compradores parciales así como los títulos a la emisora.
PROCESO DE UNDERWRITING
Groso modo, podemos decir que el proceso antedicho contiene:
Estudio de la compañía:
a) Calidad de Administración
b) Manejo industrial y/o comercial. Presencia en el Mercado.
c) Estructura Financiera (estructura de capital de la empresa)
d) Capacidad de Generar Ingresos
e) Necesidades de Financiamiento y tamaño de la emisión. Condiciones de la emisión, precio, plazo, etc.
Diseño y elaboración de títulos valores (por el underwriter o por la emisora):
a) Nombre de Empresa emisora
b) Tipo
c) Características
d) Denominación
e) Domicilio
f) Valor Nominal
g) Tipo de Interés
h) Plazo y forma de pago
i) Número de Titulo
j) Lugar y fecha de la emisión / Lugar de Pago
k) Detalle de las garantías
l) Firma de los representantes de la emisora

Trámite de inscripción de la compañía y de valores ante la Entidad supervisora (CONASEV)

a) Antecedentes generales económicos, financieros, legales

b) Preparación del prospecto y aviso de oferta publica
c) Documentación legal y de tipo administrativo

Coordinaciones y gestiones de mercadeo

a) Seleccionar lugares de colocación de emisión. Sondeo de probables inversionistas
b) Negociar condiciones con los puestos elegidos
c) Oferta pública de la emisión
d) Presentación a inversionistas potenciales.
DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS
PARTES:
• Derechos de la emisora:
• a) Exigir acción eficaz del Underwriter.
• b) Exigir la obtención de la autorización por el Underwriter.
• c) Solicitar información sobre experiencia, solvencia, etc., del Underwriter.
• d) Respeto del precio de oferta y el pago convenido.
• Obligaciones de la emisora:
• a) Información total a colocadora sobre la emisión a gestionarse (Precio, plazos, historial, etc.)
• b) No ofertar a otra colocadora. Exclusividad (salvo pacto en contrario.
• c) No vender títulos valores ofertados para colocación.
• d) Pagar la comisión convenida sobre el monto total de emisión. (Comisión de gestión – Comisión de Resultado).
• e) Pagar gastos operativos (salvo pacto en contrario).
Derechos de Underwriter:
a) Hacer respetar precio.
b) Exigir entrega de títulos colocados que sean en el mercado.
c) Requerir pago de sus comisiones, si así se han pactado.
Obligaciones de Underwriter:
a) Gestionar autorización para la emisión de títulos.
b) Adquirir totalidad de la emisión (en firme).
c) Respetar precio y condiciones de emisora.
d) Gestionar colocación y adquirir saldo en Colocación garantizada.
VENTAJAS Y DESVENTAJAS:
Ventajas:
• Posibilidad de incrementar el desarrollo económico del país por el ahorro nacional; asimismo, se contribuye al desarrollo del mercado de
valores.
• Mayor movilidad de acciones. Distribución masiva y amplia de Títulos Valores.
• El emisor obtiene rápidamente la liquidez que requiere para sus proyectos o, inclusive, sus problemas.
• Una fuente de financiamiento a largo plazo, rápido y seguro.
• Altas posibilidades para las empresas de garantizarse los recursos, dependiendo del tipo de underwriting a utilizar.
• Una forma de generar una cultura financiera y bursátil de largo plazo en los inversionistas de un país.
• Una mayor variedad de instrumentos que les permitan a los inversionistas reducir los riesgos de cartera.
• Facilita el conocimiento de un nuevo producto (papel) en el mercado.
• Se conforma una base importante para la formación del mercado secundario.

Desventajas:
• La necesidad de un mayor desarrollo de una banca de inversión en el país (en cuanto a su aplicación).
• Un escaso desarrollo del mercado accionario.
• Falta de entidades financieras dispuestas a asumir mayores riesgos de colocación de títulos.
DIFERENCIAS Y SEMEJANZAS CON
OTROS CONTRATOS:
CONTRATO DE COMISIÓN MERCANTIL:
• Existe una marcada similitud, entre ambos contratos dado que uno de los sujetos (la entidad emisora) actúa en calidad de comitente, en
tanto que la otra (la colocadora o underwriting) lo hace como comisionista, pues efectivamente una de las partes se compromete a tratar
de colocar los títulos valores existen en el mercado.
• La diferencia existente es que en la comisión y colocación de títulos valores existen otros mecanismos y modalidades que no se dan en la
comisión.

CONTRATO DE COMPRAVENTA
• La semejanza radica en que tiene los efectos de una compraventa en la medida en que el emisor está obligado a entregar el título valor y
el adquirente a pagar el precio convenido.
• La diferencia está en que la emisión y colocación de acciones sólo se genera un compromiso de medición entre la entidad emisora y
colocadora, sin intervención alguna del posible o futuro adquirente del título valor; en tanto la compraventa la relación es directa entre
vendedor y comprador y en ella no interviene como sujeto la entidad emisora.

CONTRATO DE MANDATO
• Existe semejanza en la medida en que la colocadora se obliga a realizar uno o más actos jurídicos, por cuanta e interés del mandato.
• La diferencia es que mandato se presume oneroso, en tanto que la emisión y colocación de títulos valores es por su naturaleza mercantil
necesariamente onerosa por tanto la colocadora no puede actuar en nombre propio, lo que sí puede suceder en el mandato.
CARACTERES JURÍDICOS:
• CARACTERES ESTRUCTURALES.
• Es un contrato consensual, puesto que se perfecciona con el simple sostenimiento de las partes, y desde ese momento surge
efectos jurídicos, independientemente de se lleva a cabo la colocación d los valores en el mercado.
• Es un contrato de presentaciones recíprocas, porque genera obligaciones cuyas prestaciones se encuentran en un plano de
dependencia recíproca mutua.
• En oneroso. Cada parte debe cumplir une prestación económicamente valorizable; más aún, configurando el underwriting una
operación financiera realizada entre una institución de crédito y una empresa, no es posible presumir tampoco la gratuidad de la
prestación.
• El underwriting no reviste formalidad alguna. No existe disposición legal en el Perú que exija formalidades para su celebración.
• El contrato no está aún regulado integralmente por la que se podría decir que es un contrato atípico.

• CARACTERES FUNCIONALES.
• El otorgamiento de financiamiento: El carácter financiero del contrato resulta del hecho de ser una técnica que consiste en la
financiación que obtiene al emisor de los valores mediante el anticipo de su valor de colocación en el mercado.
• La canalización de recursos: La misión del underwriter es canalizar recursos desde los oferentes hacia los demandantes de fondos,
con el objetivo de capitalizar, desarrollar y expandir las empresas.
• La prestación de servicios: El underwriter a lo largo del desarrollo del contrato se obliga a prestar servicios de asesoría a la empresa
emisora, los mismos que comprenden variados aspectos; desde las formalidades de la emisión de los títulos, hasta su colocación
en el mercado.
ELEMENTOS PERSONALES DEL CONTRATO:
El contrato de underwriting tiene como actores principales dos sujetos: a) La emisora o empresa que encarga la emisión
de acciones o bonos; y, b) El underwriter o la empresa que se compromete a efectuar la colocación de las acciones o
bonos emitidos.

LA EMISORA.
• La entidad que encarga la emisión es obviamente aquella que requiere fondos que no puede o no quiere obtener a
base de créditos bancarios o financieros, ni tampoco encuentra eco en sus accionistas para un aumento de capital.
Desde luego que por tratarse de una compleja operación financiera y ordinariamente de grandes números, se
necesita la intervención del órgano correspondiente para que se apruebe la emisión, siendo este tema relacionado
con la existencia de poderes suficientes para actos de enajenación.

EL UNDERWRITER.
• El underwriter, también denominado "la colocadora", es la empresa especializada en esta clase de operaciones que se
hace cargo del servicio de colocación de las acciones o bonos emitidos. Lo usual es que sea una persona jurídica con
una solvencia económica y pleno conocimiento del mercado. Como en el caso anterior y por tratarse de un contrato
oneroso, se requiere poderes suficientes para celebrarlo.
DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES:
DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LA EMISORA.
DERECHOS DE LA EMISORA.
• Exigir de la colocadora o underwriter una efectiva acción para obtener la autorización administrativa necesaria para llevar a cabo la operación.
Dentro del mismo orden de idas requerir que obtenga la autorización, salvo negativa justificada de la entidad pertinente.
• Solicitar de la colocadora la información relacionada con su especialidad, su experiencia, los contratos de que haya intervenido, su solvencia, etc.
• Hacer que se respete el precio estipulado en la oferta y exigirle a la colocadora el pago de lo convenido. En doctrina se considera que si la colocadora
obtiene un mejor precio en la colocación, la diferencia será suya, salvo que haya habido reserva expresa en sentido distinto por parte de la emisora.

OBLIGACIONES DE LA EMISORA.
• Informar a la colocadora o underwriter todo lo que de algún modo esté relacionado con la emisión, entendiéndose que esta obligación existe en
todas las modalidades del contrato. Lo dicho supone el señalamiento del precio de la emisión, el plazo para su colocación, el historial jurídico,
financiero y económico de la empresa y de todo aquello que le sea solicitado por la empresa o entidad que se encargaría de la colocación.
• No efectuar su oferta a ninguna otra colocadora (exclusividad) salvo que en la oferta se haya reservado esa facultad.
• Abstenerse de vender ninguno de los títulos valores que se hayan ofertado para su colocación, en tanto dure dicha oferta.
• Dar a conocer a la colocadora cualquier modificación que se haya producido desde que se le hizo la oferta, siendo entendido de que se trata de
cambios producidos antes de la colocación de los valores de los inversionistas.
• Pagarle a la colocadora la comisión convenida, que en doctrina se conoce como comisión de administración, sobre el monto total de la emisión. Es
también posible que se cobre una comisión de colocadora, por el solo hecho de intervenir como tal, y otra de colocación, en función del resultado
obtenido.
• Efectuar todos los gastos de diferente índole que motive la oferta o colocación de los títulos valores, tales como gastos legales, publicidad y similares,
salvo disposición distinta en el contrato.
• DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL UNDERWRITER:
• DERECHOS DEL UNDERWRITER.
• Obtener del tentativo emisor toda la información y documentación que sea necesaria para cumplir su función de intermediaria y estar en las mejores condiciones para
colocar los títulos valores que se le han encomendado.
• Hacer respetar el precio y las demás condiciones estipuladas.
• Exigirle a la emisora la entrega de los títulos valores una vez que se haya perfeccionado la colocación, a fin de entregarlos, a su vez, a los inversionistas que han
adquirido dichos títulos.
• Requerir a la emisora el pago de la comisión o comisiones pactadas.
• Solicitar a la emisora el reintegro de los gastos efectuados por su cuenta para el efecto de la colocación. No tendrá ese derecho en caso de haber sido convenido en
sentido contrario.

• OBLIGACIONES DEL UNDERWRITER.

• Efectuar todas las gestiones propias de su función ante la autoridad competente, a fin de obtener la autorización para la emisión de los títulos valores.
• Adquirir la totalidad de la emisión. Esto sucede cuando el compromiso es en firme.
• Respetar el precio y todas las condiciones acordadas con la emisora.
• Realizar las gestiones ante el mercado de capitales y valores a efectos de que puedan colocarse los títulos valores que le han sido confiados a su intermediación, en
función de su prestigio y experiencia.
• Hacer el esfuerzo necesario para los títulos valores que le han sido confiados, así como respetar el precio y condiciones estipuladas. En caso de no concluir su labor
dentro del plazo establecido, deberá adquirir el saldo no colocado, cuando se trata de la modalidad conocida como "en garantía".
• Conservar comunicación con la entidad emisora y el sindicato, en caso de existir este último.
• Mantener el precio de la colocación y sus condiciones por el plazo convenido, una vez que haya realizado la función de intermediación y ofrecido los títulos valores a los
inversionistas.
• Queda desde luego como valor entendido que cualquier incumplimiento de las obligaciones esenciales o convenidas entre las partes y que obedezcan a falta de culpa,
caso fortuito o fuerza mayor, será responsabilidad del incumplidor, quien deberá hacerse cargo de la reparación de los daños y perjuicios sufridos, incluyendo el daño
personal, en caso de haberse producido.
TÍTULOS OBJETO DEL CONTRATO:

La doctrina considera que el underwriting es una operación típica del mercado de capitales y no del
mercado del dinero, diferenciándose ambos tipos de mercado financieros en la amplitud del plazo de los
títulos que circulan en él. En el mercado de capitales se negocia con instrumentos de mayor madurez y
riesgo que los cortos plazos (no mayor de un año), considerados como sustitutos cercanos del dinero.

MODALIDADES DEL CONTRATO:

UNDERWRITING EN FIRME.
• El underwriting en firme o firm commitment undewriting es la modalidad más atractiva y segura para la
emisora, pues por ella el underwriter o colocadora adquiere la totalidad o parte de la emisión de los
títulos valores, por el precio y dentro del plazo establecido, asumiendo, en consecuencia, el riesgo de la
colocación, lo cual presupone que la colocadora tiene gran capacidad económica, pues en el fondo le
está asegurando al emisor la colocación de los valores.
UNDERWRÍTING STAND BY.
• El underwriting stand by o underwriting residual o con garantia de suscripción de los valores no colocados, es
aquella modalidad en la cual el underwriter o intermediario financiero se obliga frente al emisor a
prefinanciar parcial o totalmente una emisión de valores, suscribiéndolos y obligándose a colocarlos en el
mercado de valores en un plazo establecido. Una vez cumplido el plazo, el underwriter queda obligado a
suscribir el saldo de los valores que no se hubiesen colocado. Dicho en otras palabras, en esta segunda
modalidad el intermediario o underwríter, al igual que en el underwríting en firme, se obliga a prefinanciar
parcial o totalmente a una entidad emisora de valores suscribiendo los títulos emitidos por ella, pero, a
diferencia del underwríting en firme, en esta modalidad el underwriter queda obligado a suscribir el saldo de
valores que no hubiesen sido colocados, una vez que se haya cumplido con el plazo de colocación pactado.

UNDERWRITING NO EN FIRME
• El underwriting no en firme o underwriting "mejores esfuerzos", como también se le conoce a esta
modalidad, se caracteriza por que el underwriter se limita a realizar sus mejores esfuerzos por colocar la
emisión (por eso el contrato es simplemente de colocación o placement agreement), sin asumir un
compromiso de adquirir los valores en caso que la emisión no sea exitosa. En este tipo de underwriting es
claro que es el emisor quien asume el riesgo de la colocación. En efecto, bajo esta modalidad el underwriter
no corre riesgo alguno. Al término del plazo establecido para la colocación de los valores, el undenwriter
devuelve a la emisora los títulos no colocados, estando ésta a la vez obligada a rembolsar el monto que el
undewriter hubiese pagada por ellos.
EXTINCIÓN DEL CONTRATO:

El contrato de underwriter se extingue por dos formas: En forma Natural y en

forma Anormal.
• La Forma Natural, es aquella que contempla el propio contrato, como el
vencimiento del plazo, el ejercicio de una condición resolutoria y el acuerdo
entre las partes, siempre y cuando no haya empezado la ejecución del
contrato con los posibles inversionistas u otras causales análogas.
• La Forma Anormal se produce cuando existe incumplimiento de la prestación
por alguna de las partes, suponiendo que ha existido dolo, negligencia, caso
fortuito o fuerza mayor.
BENEFICIOS DEL CONTRATO:
• El underwriting ofrece el beneficio de otorgar a la sociedad emisora la
facultad de obtener el capital sin esperar la colocación paulatina de los
valores. Por otro lado respecto de la banca de servicios financieros por cuanto
se halla en optimas condiciones para prestar el servicio derivado del contrato
de underwriting a las grandes empresas que revisten la forma de sociedades
por acciones ya que por la relación que tiene con sus clientes conoce a sus
compradores y proveedores y sabe también que otras empresas o personas
tienen interés en participar en el capital de aquella.
 CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES
CONCLUSIONES:
• Dada la naturaleza del mercado de capitales y la legislación que lo regula, además de la cultura bursátil del medio, donde la
tendencia es invertir en instrumentos a corto plazo, limita y frena las posibilidades de un amplio desarrollo de underwriting en el
mercado local.
• En tanto el mercado de capitales como el accionario, no tienen un alto nivel de desarrollo, debido a una represión financiera muy
fuerte, permitiendo así una tendencia muchísimo mayor en la transacción de títulos de deuda del gobierno con respecto a otros
instrumentos financieros.
• La falta de leyes que incentiven al mercado de capitales, específicamente el accionario, ha generado distorsiones en los mismos
haciendo más atractivo el financiamiento con deuda, dados los altos costos de las emisiones y el escudo fiscal que genera el pago
de intereses sobre préstamos.

RECOMENDACIONES:
• Se debe tener en cuenta el inconveniente de que para hacer rentable una colocación de estas, la misma debe provenir de
empresas altamente reconocidas, con una solidez financiera marcada.
• Por otra parte, es necesario crear en el empresario una mentalidad financiera diferente, el principio de esto es el desarrollo de un
mercado bursátil que posea una mayor cantidad de instrumentos que le permitan obtener el financiamiento requerido.
• El uso de este instrumento es recomendable para proyectos cuya recuperación de capital es a largo plazo, tal es el caso de
proyectos forestales, plantas hidroeléctricas, es decir proyectos con altas rentabilidades pero con dificultad de que la banca local
les brinde el financiamiento requerido mediante instrumentos normalmente utilizados, por ejemplo el crédito hipotecario.