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Clases de indemnización
CAPITULO II:
EL DERECHO EN LA ESPAÑA PRE ROMANA
Va del año 1100 al 218 a.C. Corresponde a la llamada “edad de hierro”. Sabemos
mucho más de esta época que de la prehistoria.
Griegos y romanos dejan testimonio escrito
Pueblos indígenas o endógenos: remontan su origen a la prehistoria.
- íberos
- celtas
- celtíberos
- tartesios (tudetanos)
- cántabros
- vacsseos
- vascones
Constituir 3 grupos:
Cada grupo se encarga de preparar una exposición de
las guerras púnicas con explicación cartográfica o
georeferencial.
Viernes 15 de abril.
Con nota.
Grupo 1: Relatores: Carlos Barahona y Andrea López
Grupo 2: Relatores: Natalia Villarroel y Leonardo Díaz
Grupo 3: Relatores: Sergio Jopia y Fernando Carmona
Romanización de España
Se inicia en el 218 ac
Concepto romanización: proceso roma difunde en los
pueblos conquistados su estilo de vida, haciendolos
participar de su cultura, en especial idioma, régimen
administrativo y su derecho.
Tres aspectos:
1. Romanización militar o conquista
2. Romanización administrativa
3. Romanización jurídica
Aspectos Generales Romanización
En el Orbe:
Es en el mundo romano
A partir del 218 ac comienza la expansión militar.
Consiste en la adopción de las formas
administrativas de Roma (Magistraturas, senado,
comicios) de parte de las ciudades provinciales.
Romanización militar
Organización Administrativa:
En el 206 ac se establecen dos procónsules
En 197 ac se divide en Hispania Citerior e Hispania
Ulterior, cada una dirigida por un pretor
133 ac después de la caída de Numancia el senado
envía una comisión de 10 senadores, para establecer
las bases de la administración pública provincial, se
dicta la lex provincia
En 27 ac se divide en tres provincias: Terraconense
(cap. Terragona) Lusitania (cap. Mérida) Bética (Cap
Córdoba)
Romanización Administrativa
Organos:
Senado o Curia Municipal: 100 miembros vitalicios
Facultades legislativas y la representación de la
ciudad.
Comicios: órgano de representación del pueblo, está
integrado por los ciudadanos
Facultades legislativas y fiscalizadoras.
Ciudades de tipo indígena
FUENTES NO CRISTIANAS
El cristianismo va a reemplazar a esta religión pagana. La personalidad
histórica de Jesús y su doctrina las conocemos no sólo a través de
fuentes cristianas, sino también de fuentes paganas y judías.
Fuentes paganas
Tácito señala que a esta religión se le ha denominado cristianismo
debido a que su fundador es Cristo, que según este romano fue
condenado a muerte bajo el gobierno de Tiberio en el año 33.
Otros son: Suetonio, Plinio "el joven". Este último escribió: La vida de
los doce Cesares. En esta obra se incluyen unas cartas que éste dirigió al
emperador, donde le informa la ubicación en las comunidades
cristianas dentro del imperio. Estas fuentes paganas son todas del año
100 a 120 de nuestra era.
Fuentes Cristianas
Fuentes judías:
* Flavio Josefo: autor de os obras históricas: “la guerra judía" (79 dc) y
"Antigüedades judías" (93 dc), donde hay referencias a Cristo.
* Talmud: texto posterior (s.VI dc). Conjunto de leyes rabínicas. Se
relata el episodio de Jesús en la sinagoga; y se habla de porqué los
rabinos condenaron a Cristo, y se dice que Jesús fue condenado a
muerte antes de la Pascua judía por engañar y seducir a los judíos con
encantamientos.
Por otro lado están las fuentes cristianas, donde destacaremos los libros
del Nuevo Testamento. Hay cuatro evangelios donde vamos a encontrar
el relato del nacimiento, vida, pasión, muerte y resurreción de Cristo.
El evangelio más antiguo es el de san Marcos (60 dc), luego le siguen el
de San Lucas (62 dc), el de san Mateo (64 dc), y finalmente el de san
Juan (100 dc).
Predicación del cristianismo en el Imperio
La iglesia ha creado su propio derecho para organizarse, que tiene una importancia
de orden jurídico. Es una de los elementos que contribuyen a formar el derecho
continental.
IGLESIA: Viene del griego eclesia, que significa asamblea. La iglesia es una
reunión de personas, una asamblea.
Definición: Sociedad religiosa de orden sobrenatural fundada por Jesucristo para
que a través de ella alcancen los hombres la vida eterna. El territorio de la iglesia se
divide en diócesis u obispados, al frente de los cuales está el obispo (autoridad
legislativa y judicial), cada obispado se divide en parroquias, al frente de las cuales
está el cura o párroco.
A la cabeza de la iglesia está el Papa u obispo de Roma. Éste es legislador universal y
además es fuente de toda jurisdicción eclesiástica.
El derecho canónico tiene además de una importancia religiosa, importancia
histórica y jurídica. La iglesia tiene un doble aspecto:
Por un lado está el aspecto interno, el aspecto místico, escatológico (se preocupa de
la vida después de la muerte), se preocupa por la salvación de sus miembros.
Tiene un aspecto externo, social, jurídico. La iglesia visible. Una iglesia que se
manifiesta a través de instituciones y de un derecho (canónico).
Definición de Derecho Canónico
Obispos: Pueden legislar solos o a través de un sínodo diocesiano, organismo asesor que entre
otras tareas debe ayudar al obispo a preparar leyes. La legislación que emana de éste tiene una
doble limitación:
territorial: las leyes rigen en el territorio de un determinado obispado.
Deben dictarse bajo la suprema potestad Papal.
Los concilios: Son reuniones de altos dignatarios de la iglesia que son convocados para
definir e interpretar con carácter oficial la doctrina de la iglesia. Estos pueden dasificarse en:
concilios provinciales , concilios plenarios, concilios ecuménicos (universales)
Concilios provinciales: Son aquellos donde se reúnen los obispos ordinarios de una
provincia eclesiástica y deben realizarse más o menos cada 20 años y son convocados por el
obispo metropolitano.
Concilios Plenarios: Reúnen a obispos de varias provincias de la iglesia. Deben ser
autorizados y convocados por el Papa, y la presidencia del concilio debe ejercerla un delegado
Papal.
Concilios ecuménicos: Son asambleas de todos los obispos de la iglesia católica, a los que se
le agregan los cardenales y los superiores generales de las congregaciones religiosas. Debe ser
convocado y presidido por el Papa, y es éste el que establece las materias a tratar y el
procedimiento para tratar esas materias.
Primer concilio ecuménico
El emperador de oriente tuvo que hacer frente a la ofensiva musulmana en el siglo VII. Aquí
comienza la expansión islámica, que tenía por objeto apoderarse de las provincias del imperio
romano de oriente, las que una a una fueron cayendo en manos musulmanas, Durante la edad
media, con la iglesia dividida, los cristianos de occidente no ayudan en la defensa de oriente.,
Durante Las Cruzadas los católicos (cristianos de occidente) atacaron Constantinopla a
mediados del siglo XIII. Esta división de los cristianos facilitó la conquista islámica. Por
ejemplo al finalizar la cuarta cruzada, los soldados occidentales de desviaron a Bizancio,
saquearon la ciudad y la dominaron por más de medio siglo, entre los años 1204 y 1261.
A pesar de esto el imperio oriental se mantiene. Sin embargo a mediados del siglo XIV los
turcos musulmanes han controlado todas las provincias africanas y del medio oriente (Egipto,
El Líbano, Israel y parte de Siria). El año 1354 los turcos musulmanes cruzan el estrecho que
separa Europa de Asia y se ubican a las puertas de Bizancio. La ciudad logró subsistir, y por eso
los turcos musulmanes optaron por dominar las zonas aledañas (Grecia y Los Balcanes) para
evitar que la ciudad fuese ayudada.
Finalmente Bizancio queda totalmente aislada, y el año 1453 el ejército musulmán encabezado
por Maomiet II con 160.000 hombres le pone sitio. El emperador de esa época, Constantino XI,
resistió más de dos meses en una gran desigualdad, porque los soldados que defendían la
ciudad no eran más de 8.000.
El Papa hizo un llamado a los cristianos de occidente para que ayudaran a Bizancio, ayuda que
no llegó, y esta ciudad cae en manos de los musulmanes.
Termina así la historia del imperio romano de oriente. Hoy esa ciudad (Bizancio) es parte de
Turquía y se llama Estambul (provincia turca europea).
La España Visigoda, temprana edad media
EPOCA ISIDORIANA
a) Delitos sociales: Ejemplos son la ofensa a los dioses, la traición (delito político), la
deserción del ejército, los hechizos dañosos, entre otros. El que es encontrado
culpable perdía la condición de persona era equiparado con un animal dañino (los
germanos lo asimilaban a un lobo). Se le aplicaba la pena de muerte si está en
manos de la justicia; si está prófugo nadie puede ayudarlo, y el que lo encuentre
puede matarlo. La aplicación de la pena de muerte era un acto ritual, antes de
aplicarse se consultaba a los dioses acerca si confirmaban la pena o si la
reemplazaban por una esclavitud o si se lo dejaba en libertad previo pago de una
indemnización. Se somete al condenado a pruebas (hordalias o juicios de dios): agua
hirviente y hierro candente.
b) Atentados contra la vida o contra la propiedad: Aquí el conflicto se da entre
delincuente y la sippe de la víctima. En estos delitos se utilizaba un procedimiento
conocido como venganza de la sangre, que autorizaba a la familia de la víctima para
perseguir el castigo del delincuente. Normalmente en estos procesos el rey a través
de sus jueces trataba que las partes llegasen a un acuerdo económico. Si se llegaba a
este acuerdo, y el rey había sido partícipe, una parte del dinero (fredus) era para los
tribunales del rey. A este pago están obligados a concurrir todos los miembros de la
sippe del delincuente. El delito cometido, además de ser un atentado contra la
víctima, lo era contra su propia sangre. Quien comete un delito mancha su sangre, y
una forma de borrar esa mancha es pagar esta indemnización.
Importancia de la sippe
El año 415 fallece Ataulfo y es elegido rey Walia. Este rey recibe de los romanos una provincia:
Aquitania II, donde los visigodos van a fundar su reino con capital en Tolosa (418), por lo que
se llama también reino visigodo tolosiano.
En el acuerdo firmado entre el emperador de Roma y el rey visigodo se dejó constancia que 2/3
del territorio de Aquitania II pasarían al dominio de los visigodos, dejando el otro tercio en
manos de los galo - romanos (antiguos habitantes de esa provincia).
Etapas del reino visigodo
Promulgado en Tolosa el 2 de febrero del 506. Este breviario, se ha dicho, que mejor representa
al derecho romano vulgar en occidente. Contiene nada más que derecho romano vulgar, de aquí
que se le dominó también Lex romana visigotorum. Este texto jurídico deroga al código de
Eurico, y representa un cambio importante en lo jurídico, porque significa que los visigodos
vuelven a regirse por el derecho romano (vulgar), abandonando sus leyes civiles.
La razón que llevó a Alarico II a promulgar este texto y volver al derecho romano vulgar: los
autores que han estudiado este tema afirman que la razón es de carácter político. En esa época
en la Galia se libraba una guerra entre los francos y los visigodos por el control de la provincia.
En este conflicto los francos tenían la ventaja de ser católicos, al igual que la mayoría de los
pueblos que habitaban la Galia. Frente a esta realidad, Alarico II lleva adelante una campaña de
propaganda romanizante. Quiso atraer la simpatía de los galo - romanos, para lo que promulgó
este breviario que contiene el derecho que mejor conocían los galo-romanos (derecho romano
vulgar). En consecuencia, lo que Alarico II pretende, es conseguir el apoyo de los
galo - romanos para derrotar a sus enemigos.
Esto parece estar acreditado por algunos documentos dirigidos por Alarico a sus representantes
en el territorio galo (los condes), en los que el rey les envía un texto del Breviario, con la
instrucción que de inmediato comience a ser utilizado por los tribunales del lugar. Se dice
expresamente que el incumplimiento de esta orden se castigará con pena de muerte. Lo que
hace pensar que la razón era de carácter político vigente.
Estructura del Breviario
Contenido y estructura del Breviario: Este texto está constituido por tres partes:
Las leges
Los iura
Interpretatio
Las leges. En las que encontramos constituciones imperiales romanas, tomadas principalmente del código
Teodosiario. Pero también se incluyeron algunas constituciones imperiales posteriores a este código, como por
ejemplo las del emperador Valentiniano III. Marciano, Mayoriano y Severo.
Los iura: Consisten en textos de la jurisprudencia romana. Entre éstos encontramos el Liber Gai, adaptación
o simplificación de las Institutas de Gayo. También se incluyen algunos textos tomados de las sentencias de
Paulo, y textos tomados de las obras de Papiniano.
Además se incluyeron algunas constituciones imperiales que fueron tomadas de los códigos gregorianos y
Hermogenianos, y que aparecen aquí y no en las leges porque éstos son obras de juristas privados, y por lo
tanto no son textos oficiales del emperador romano.
Interpretatio: Es la parte más característica del breviario que representa al derecho romano vulgar, y
consiste en una aclaración que se hace a cada texto (leges y iura), notas para hacer más fácil la comprensión de
estos textos. La única parte del breviario que no lleva interpretatio es el liber Gai.
Cuando los visigodos pasan a España (507) llevan consigo este texto, que alcanza a regir también aquí.
Durante la etapa del reino toledano, uno de sus reyes: Teudis, el año 546 dicta una ley sobre asuntos
procesales, normas que se incorporaron al breviario. Y por eso se puede decir que los ejemplares del breviario
editados en España son distintos de los editados en la Galia. En los últimos no existía una legislación sobre el
derecho penal.
Textos jurídicos del período toledano
Libro I: Se refiera a la ley y al legislador.
Libro II: Trata de la organización de los tribunales y del procedimiento judicial.
Libro III: Se refiere al derecho matrimonial.
Libro IV: Contiene normas sobre derecho de familia y de derecho sucesorio.
Libro V: Se regulan los contratos.
Libro VI: Trata de algunos delitos y sus penas, y se hace referencia a la aplicación del tormento en los juicios
criminales, como un mecanismo de permitir, con ciertos requisitos, obtener una confesión provocada en juicio
como medio de prueba.
Libro VII: Se refiere a los delitos de hurto y estafa.
Libro VIII: Trata del delito de lesiones y daños contra la propiedad.
Libro IX: Se refiere a varias materias: a los siervos fugitivos, a los desertores del ejército, al servicio militar, y
al derecho de asilo e inmunidad de los templos. El asilo tiene el objeto de permitir a una persona, entregarse a
una autoridad eclesiástica, la que lo debe entregar a la autoridad judicial.
Libro X: Sobre división y arrendamiento de tierras. Además de normas que regulan la servidumbre, la
prescripción, y normas para fijar los límites de los bienes raíces.
Libro XI: Sobre médicos y enfermos. También encontramos normas sobre el delito de violación de sepultura.
Además se regula aquí el comercio marítimo y las obligaciones de los comerciantes.
Libro XII: Enumera ciertas conductas que están prohibidas a los funcionarios públicos, y que constituyen
abusos sobre los súbditos. También se incluyen aquí leyes sobre herejes y judíos.
Recopilaciones de leyes Canónicas
A. CAPITULA MARTINI:
Recopilación realizada en el reino suevo de Galicia entre los años 563 - 589.
Esta expresión significa "capítulos redactados por Martín". Fue preparada
por San Martín de Braga (hoy ciudad portuguesa).
Esta colección contiene 84 textos legales que son resúmenes de cánones de
concilios griegos traducidos, al latín, y también cánones de concilios
españoles.
B. COLECCION HISPANA:
Recopilación que fue objeto de tres recopilaciones sucesivas durante
el siglo VII y principios del siglo VIII
(a) Primera edición: Hispana cronológica (633)
(b) Segunda recopilación Hispana sistemática (694)
(c) Tercera edición: Hispana vulgata (702)
Costumbre: fuente del derecho hispano visigodo
Los visigodos, al-igual que los demás pueblos germánicos, se rigieron inicialmente por un
derecho consuetudinario, un derecho basado en la costumbre. Por eso podemos decir que la
costumbre es la primera fuente del derecho germánico y visigodo.
Los primeros germanos en regirse por leyes escritas fueron los visigodos.
Recopilaciones de leyes visigodas
Breviario de Alarico: Una interpretatio que está dentro de éste solo admite como fuente del
derecho la costumbre según ley. Quedan excluidas la costumbre contra ley y en ausencia de ley.
Liber iudiciorum: En él encontramos un texto jurídico legalista que no acepta la costumbre
como fuente del derecho ni siquiera según ley. Según este texto la única fuente del derecho es la
ley escrita. Por ejemplo, encontramos principios como la obligatoriedad general de la ley, el de
la presunción de conocimiento de la ley, entre otros.
El liber expresa que frente a un vacío legal el juez debe remitir los antecedentes al monarca para
que él legisle, para que él dicte una ley que resuelva el caso.
Sólo se menciona a la costumbre como un antecedente que el legislador debe considerar al
legislar.
Literatura Jurídica como fuente
(1) Etapa del Valiato (716 - 756): Durante esta primera fase los territorios musulmanes de
España dependen del califato de Damasco. Éste nombra para España un valí, que es la
autoridad administrativa y judicial de España.
(2) Etapa del Emirato (756 - 912): el territorio musulmán de España pasa a ser autónomo y
pasa a ser un emirato cuya primera autoridad es un emir (autoridad de gobierno que surgía del
linaje árabe de los omeya).
(3) Etapa del califato (912 - 1031): la España musulmana pasa a tener la estructura de un
Califato con capital en Córdoba. Ahí vive el califa, jefe político, militar y judicial de España). Es
la época de mayor poderío musulmán en España. Córdoba fue la ciudad más grande de Europa
occidental en esta etapa. Allí existió una intensa vida cultural: funcionaban 20 grandes
bibliotecas públicas, existía una escuela de medicina y una de aritmética, entre otras cosas.
(4) Etapa de los reinos de Taifas (1031 - 1492): El año 1031 se disuelve el califato de
Córdoba producto de hechos de poder internos, y es reemplazado por una serie de reinos
islámicos autónomos. Inicialmente fueron 30, los que disminuyen a medida que pasa el tiempo.
Algunos fueron absorbidos por los otros reinos musulmanes y otros por el avance de los
cristianos. Cuatro son los que al final se estabilizaron:
► Zaragoza
► Sevilla
► Granada*
► Badajoz
Sistema Jurídico Musulmán
Estos reinos cristianos se forman gracias a la repoblación de las tierras. En este proceso podemos distinguir
tres grandes etapas:
La repoblación en estos tres siglos la realizan hombres libres que mediante la simple ocupación de las tierras
se hacen dueños de ellas. Este es el origen de la pequeña propiedad en Castilla.
Para los cristianos el año 1031 (caída del califato de Córdoba) representa una fecha de importancia, ya que se
comienza a debilitar el poder musulmán, lo que facilita la repoblación. En esta segunda fase los monarcas
cristianos van creando municipios en las tierras reconquistadas, y son éstos los que regulan la repoblación
estableciendo los derechos que tendrán los repobladores.
Estas garantías están contenidas en documentos de derecho local, que el municipio debe aplicar (Cartas
Pueblas y fueros municipales).
Repoblación real (1200 en adelante)
En esta fase los reyes cristianos son apoyados en la reconquista por las órdenes militares y por la nobleza. Y
por eso los reyes entregan grandes extensiones de tierra reconquistada a las órdenes militares y a los nobles
para que estos las administren.
Feudalismo en España
En España, salvo en Cataluña, no hubo feudalismo. Este sistema fue reemplazado por otra relación de dependencia entre
personas: el señorío.
Feudalismo: representa un sistema de organización social, política y económica que tiene su origen en la fusión de la sociedad
romana y germana.
En el bajo imperio romano una de sus características fue la ruralización de la sociedad
El feudalismo alcanza su máxima expresión en los siglos IX, X y XI, a pesar de que en algunas regiones de Europa se extiende
hasta el siglo XVIII (como en Francia). El feudalismo se desarrolla en los dominios que formaron el imperio de Carlomagno
(Francia, Alemania, Austria, norte de Italia, Escandinavia, Bolonia, Hungría, Inglaterra, Escocia y Cataluña).
Este sistema feudal tiene como unidad básica al feudo. Este es un concepto jurídico que surge al unirse dos elementos: vasallaje y
beneficio. El feudo se completa como concepto con un tercer elemento: régimen de impunidades.
Vasallaje
Se conoce como el elemento personal del feudo. Se trata de una relación de dependencia entre nobles, donde una de las partes se
denomina señor feudal y la otra vasallo. El señor feudal asume los deberes de protección, la que comprende esencialmente el
amparo (proteger al vasallo de cualquier abuso contra sus derechos, ya sea que ese atentado venga de una autoridad o de un
particular), y el beneficio. Por su parte, el vasallo asume esencialmente dos obligaciones: de auxilio y de consejo. El auxilio
comprende un auxilio militar y económico. El auxilio militar se refiere a participar en la hueste del señor y acompañarlo a la
guerra. El auxilio económico se refiere al pago de ciertos impuestos que pueda imponer el señor feudal.
El consejo es la otra obligación, y consiste en asesorar al señor, ayudarlo en la administración de los territorios que integran el
feudo, por ejemplo en la administración de la justicia.
En cuanto al beneficio (elemento real o material del feudo), es el que el señor feudal entrega al vasallo. Normalmente consiste en la
cesión del uso y goce de tierras, que equivale a un usufructo. Pero también se puede otorgar beneficio a través del
aprovechamiento económico de ciertos bienes, y además puede consistir en el otorgamiento de un oficio público o el derecho a
cobrar ciertas rentas dentro del feudo.
El feudo se completa como institución con un tercer elemento: el régimen de inmunidades. Con esto se quiere decir que el feudo
(conjunto de tierras cedidas en beneficio) es inmune a las cargas que puede establecer el poder público central.
La inmunidad (otorgada por el rey) puede consistir:
► En la ausencia de tributos cobrados por el rey.
► La prohibición de ingreso a los agentes reales en territorio inmune.
► El poder real no puede ejercer jurisdicción en tierras inmunes. Los jueces del rey no pueden actuar en estos territorios, es decir,
la jurisdicción la ejerce el señor feudal a través de sus jueces.
Señorío
Es muy difícil dar un concepto genérico de señorío, porque éste podría revestir
diversas formas. Supone eso sí, siempre la actuación de un noble o un representante
del rey que ejerce funcione públicas por concesión real.
Cartas Pueblas
Son documentos cuyo principal objetivo es atraer personas a las tierras reconquistadas para
repoblarlas, asegurando así la soberanía de los pueblos cristianos.
Para atraer repobladores a estas tierras peligrosas, las cartas pueblas contenían beneficios que
tendrían estos repobladores desde el momento que se establecieran en estos lugares.
Las cartas pueblas las podía redactar el rey, o un señor laico o eclesiástico. En el caso de Castilla
podía redactarlas el conde.
Estos documentos comienzan a utilizarse en el s. IX. La más antigua que se conoce es del año
824.
Esta primera carta puebla fue otorgada por el conde de Castilla de esa época: Munio Nuñez.
Este documento se otorga a 5 campesinos y sus familias, que se habían comprometido a
repoblar una localidad castellana llamada Brañosera, En todo caso, es un documento abierto a
otras personas, es decir, los beneficios de éste no son exclusivamente de estos 5 campesinos y
sus familias, sino que además queda abierto a otras personas que lleguen al lugar mientras se
desarrolle el proceso de repoblación.
Fueros municipales
Podemos definirlos como el conjunto de derechos, privilegios y facultades reconocidas a un municipio y sus
vecinos, y que regulaba la administración de la justicia y la vida en general en una ciudad, villa o localidad. Los
fueros surgen en España en el s. X, coincidiendo con el nacimiento de los municipios.
En los reinos de Castilla y León rigieron muchos fueros distintos, porque cada lugar tenía el suyo. Se han
hecho verdaderos catálogos con los fueros conocidos en esas tierras, donde podemos encontrar a lo menos
1000 distintos.
(1) Carta puebla del lugar, si es que el lugar tenía este documento. Las normas de la carta puebla se incorporan
al fuero, pasando a tener permanencia.
(2) Privilegios reales o señoriales otorgados al lugar donde regirá el fuero, o sea, privilegios otorgados por el
rey o un señor a los habitantes del lugar.
(3) Costumbres del lugar, o sea, el derecho consuetudinario.
(4) Fazañas, es decir, sentencias judiciales dictadas por los tribunales de esa época en Castilla.
(5) Ordenanzas municipales, es decir, las normas jurídicas que regulaban el funcionamiento y composición del
municipio. El municipio, llamado también en esa época cabildo, tenía sus normas internas, que señalaban qué
días se reunía el municipio, quienes lo integraban, cómo se elegían, etc.
(6) Normas copiadas de otros fueros.
(7) Normas tomadas del derecho romano de Justiniano, especialmente en los fueros repactados en los s. XII y
XIII.
Clasificación de los fueros
El derecho común comienza a tomar forma a fines del s. XI. Entre los s. V y XI en
Europa, la enseñanza y estudio del derecho se basaba principalmente en resúmenes,
extractos de los textos de derecho romano. En general textos de derecho romano
vulgar. En esos cinco o seis siglos la enseñanza superior se impartía en las llamadas
escuelas de artes liberales, que son el antecedente de las universidades europeas. Se
trata de escuelas o lugares de estudio que surgen espontáneamente, vinculadas a un
obispado o monasterio generalmente, ya que eran esos lugares en donde se
conservaron los libros.
En la práctica lo que ocurría era que en estos lugares una persona que sabía más que
los demás les enseñaba a otros, surgiendo de esta forma los profesores.
En estos centros de estudio los conocimientos que se entregaban estaban agrupados
en dos áreas. Por un lado encontramos lo que se llamaba quadrivium, y la otra
denominada trivium. El quadrivium corresponde a los hoy llamados ramos
científicos, donde se encontraba la geometría, álgebra, astrología y la música. En el
trivium se agrupaban los tres ramos humanistas: gramática (arte de expresarse
correctamente), la dialéctica (arte de argumentar en forma lógica), y la retórica (arte
de convocar a través de la palabra).
Método de la glosa
Por una mayor preocupación de una aplicación práctica del derecho romano, los comentaristas
van a buscar en el derecho romano soluciones prácticas para casos concretos. Orientan y
dirigen el derecho romano a casos prácticos de la vida jurídica. Para ellos el texto de Justiniano
continúa teniendo un gran valor e importancia, porque de su contenido e interpretación
obtenían soluciones para casos concretos. Ellos decían que los textos romanos no son ídolos a
los que hay que adorar, sino que son instrumentos de los que los juristas deben saber para
resolver casos reales.
Una segunda característica es que los comentaristas compatibilizaron y armonizaron dos
derechos: el derecho romano de Justiniano y el derecho estatutario de las ciudades italianas,
creando así un sistema jurídico armónico donde se integran estos elementos. Cada ciudad
italiana tenía su derecho propio, Italia era un conjunto de ciudades estado.
Existían en Italia dos derechos, el estudiado por los glosadores, esto es, el derecho romano; y el
derecho estatutario, que era el derecho vigente. No estaba decidido cuál era el que se aplicaba
primero, y cual era supletorio, lo que llevaba a problemas. Los glosadores no se preocuparon de
esto, ya que ellos solo estudiaron el derecho romano; pero los comentaristas, en¬ cambio,
resuelven el derecho romano.
Este problema no solo sucede en Italia, sino que en toda Europa.
Bartolo de Sassoferrato (comentarista) resuelve este problema con el principio de que en cada
ciudad italiana se debía aplicar primero el derecho estatutario, y en forma supletoria el derecho
romano.
El Derecho Común
Doctrina jurídica elaborada en las universidades europeas de la baja edad media, sobre la base
del estudio, glosa y comentario del derecho romano contenido en el Corpus Iuris Civilis de
Justiniano, y del derecho canónico contenido en el Decreto de Graciano y otras recopilaciones
de leyes de la iglesia, y que tiene como elementos secundarios el derecho feudal lombardo y el
derecho estatutario italiano.
(1) ¿Por qué se dice que el derecho común fue una doctrina jurídica?
Se le llamó así, ius comune, porque quienes lo crearon, especialmente los glosadores,
pretendieron que este derecho fuera de validez universal vigente en todas las naciones que
formaban la cristiandad, por sobre los derechos nacionales en el ámbito temporal. Tiene
relación con el proyecto político de los glosadores de cómo organizar políticamente a Europa,
debía reconstruirse el imperio y la institución del Emperador para unir a toda la cristiandad,
para poder enfrentar a los islámicos bajo una unidad espiritual y la autoridad del Papa. Ya
existía entre los cristianos una unidad espiritual, pero faltaba la unidad temporal, es decir, una
unidad política, un solo derecho vigente. En frase de los glosadores: "que uno sea el derecho,
como uno es el imperio".
Difusión del derecho común en Europa y España