y la incidencia del precedente vinculante del TC que obliga ingreso por concurso para reposición en los Gobiernos Locales . Concepto de la Estabilidad Laboral • La estabilidad consiste en el DERECHO del trabajador a conservar su trabajo durante toda la vida laboral, no pudiendo ser declarado cesante antes que adquiera derecho de su jubilación, a no ser por causa taxativamente determinada". • Regímenes laborales existentes en los Gobiernos locales 1er Régimen Nombrados, permanentes D. Legislativo •Laboral público ingresados con o sin concurso y judiciales por 276
Ley N° 24041
2do Régimen Obreros, vigilantes y D. Legislativo
Laboral Serenos 728 privado
•3ro[empleados nombrados, permanentes
Régimen Exclusivo para el D. Legislativo pconcurso Especial ó sinCAS personal el; ingreso por 1057 Ley 240 CAS 4to Régimen No tiene servidores Ley N° 30057 del Servicio Civil Base legal de estabilidad laboral D. Leg. 276 Art. 4 b) Carrera se rige por los principios de ESTABILIDAD DS 005-90- Art. 24 b) Son derechos de los servidores: Gozar de estabilidad. PCM Ningún servidor puede ser cesado o destituido sino por causa prevista en la Ley y de acuerdo al procedimiento establecido. Art. 100.- Gozan de estabilidad laboral y solo pueden ser destituidos por causa justa prevista en la ley y previo proceso administrativo.
TUO del Art. 10° Transcurrido 03 meses del período de prueba se
D. Leg. 728 adquiere derecho de protección contra el despido arbitrario. Art. 74° Cuando se cumple más 5 años ininterrumpidos se adquiere la condición de indeterminado. Art. 77° Desnaturalización de contratos modal .Art. 79° Contratos a plazo indeterminado.
D.Leg. 1057 No tiene estabilidad solo derecho de renovación (Art. 5°)
Ley 30057 Régimen de contratación sujeto permanentemente a evaluación Régimen Disciplinario del Servicio Civil sustituye a régimen disciplinario 276 y 728 • Por imperio de 9na Disposición Complementaria Final de Ley 30057 y DS 040-2014-PCM es de aplicación inmediata a servidores de regímenes 276 y 728 el Régimen disciplinario y procedimiento sancionador del Servicio Civil. • Se extinguen Comisión Permanente de Proceso Administrativo y representación sindical del trabajador en Comisión. Procesado contratará su abogado • No es aplicable al Régimen CAS. Ámbito de aplicación del Régimen disciplinario se aplica
• Se aplica a funcionarios públicos designados
(Gerente Municipal) No es aplicables a funcionarios públicos de elección popular (Alcalde) • Se aplica a Directivos públicos, servidores civiles de carrera, servidores de actividades complementarias, servidores de confianza y trabajadores de los regímenes 276 y 728. Autoridades competentes del procedimiento administrativo disciplinario • En primera instancia • Caso de Amonestación: Jefe inmediato instruye y sanciona; y Jefe de RR.HH oficializa sanción. • Caso de Suspensión: Jefe Inmediato instruye y Jefe de RR.HH sanciona y da Resolución de sanción (hasta 1 año) • Caso de Destitución: Jefe de RR.HH instruye y titular de entidad sanciona y emite resolución de sanción. • En caso de funcionarios: Jefe inmediato es instructor y Concejo Municipal nombra una Comisión Ad-hoc para sancionar. Secretaría Técnica
• 1.- Apoya a autoridades de los órganos
instructores • 2.- Compuesta por 1 o más SERVIDORES, de preferencia serán abogados y son designados mediante Resolución del titular de la entidad. • Derechos e impedimentos en el PAD • 1.- Derecho al debido proceso, tutela jurisdiccional y goce de remuneraciones • 2.- Derecho a defensa por Abogado en todas las etapas del PAD. • 3.- Impedido de licencias mayores a 5 días hábiles • 4.- En faltas derivadas de acciones de control, las autoridades del PAD son competentes en caso la Contraloría no notifique la Resolución que inicie procedimiento sancionador por responsabilidad administrativa funcional Prescripción • Prescribe la acción para INICIAR el PAD a los tres (3) años calendario de cometida la falta, salvo que durante ese período la oficia de RR.HH o la que haga sus veces, hubiera tomado conocimiento de la misma; en tal caso operara un (01) calendario después de la toma de conocimiento por parte de dicha oficina, siempre que no hubiese transcurrido el plazo anterior. • La prescripción es de oficio o a pedido del interesado y será declarada por el titular de la entidad, sin perjuicio de la responsabilidad administrativa correspondiente Faltas Disciplinarias que determinan sanción de cese o destitución – Art. 85 Ley 30057 • a) El incumplimiento de normas de la presente Ley y su reglamento. b) Reiterada resistencia a cumplir órdenes superiores de su labor. c) Incurrir en acto de violencia, grave indisciplina o faltar de palabra al superior jerárquico y compañeros de labor. d) Negligencia en el desempeño de las funciones. e) Impedir el funcionamiento del servicio público. f) Utilización o disposición de bienes de la entidad en beneficio propio o de terceros. g) Concurrencia al trabajo en embriaguez o bajo influencia de drogas o sustancias estupefacientes. h) Abuso de autoridad, prevaricación o uso de función por lucro. i) Causar deliberadamente daños materiales en los locales, instalaciones, obras, maquinarias, instrumentos, documentación y demás bienes de propiedad de la entidad o en posesión de ésta. • j) Ausencias injustificadas por más de tres (3) días seguidos o más de cinco (5) días no consecutivos en un período de treinta (30) días calendario, o más de quince (15) días no consecutivos en un período de ciento ochenta días (180) calendario. k) Hostigamiento sexual cometido por quien ejerza autoridad sobre el servidor, así como el cometido por un servidor, cualquiera sea la ubicación de la víctima del hostigamiento en la estructura jerárquica. l) Realizar actividades de proselitismo político durante la jornada de trabajo o a través del uso de sus funciones o de recursos de la entidad pública. m) Discriminación por razón de origen, raza, sexo, idioma, religión, opinión o condición económica. n) Incumplimiento injustificado del horario y la jornada de trabajo. ñ) Afectación del principio de mérito en el acceso y progresión en el servicio civil. o) Actuar o influir en otros servidores para obtener beneficio propio o para terceros. p) Doble percepción de compensaciones económicas, salvo los casos de dietas y función docente. q) Las demás que señale la ley. Otras faltas Disciplinarias que determinan sanción de cese o destitución – Art. 98 D.S 040-2014-PCM • a) Usar indebidamente las licencias cuyo otorgamiento por parte de la entidad es obligatorio conforme a las normas de la materia. No están comprendidas las licencias concedidas por razones personales. • b) Incurrir en actos que atenten contra la libertad sindical conforme Artículo 51 del presente Reglamento. • c) Incurrir en nepotismo conforme lo previsto en la Ley y Reglamento. • d) Agredir verbal y/o físicamente al ciudadano usuario de los servicios a cargo de la entidad. • e) Acosar moral o sexualmente. • f) Usar la función con fines de lucro personal, constituyéndose en agravante el cobro por los servicios gratuitos que brinde el Estado a poblaciones vulnerables. • g) No observar el deber de guardar confidencialidad en la información conforme al Artículo 156 k) del Reglamento. • h) Impedir el acceso al centro de trabajo del servidor civil que decida no ejercer su derecho a la huelga. • i) Incurrir en actos de negligencia en el manejo y mantenimiento de equipos y tecnología que impliquen la afectación de los servicios que brinda la entidad. • 98.3. La falta por omisión consiste en la ausencia de una acción que el servidor tenía obligación de realizar y estaba en condiciones de hacerlo. • Artículo 100. • Falta por incumplimiento de la Ley Nº 27444 y Ley Nº 27815 • También constituyen faltas para efectos de la responsabilidad administrativa disciplinaria aquellas previstas en los artículos 11.3, 12.3, 14.3, 36.2, 38.2, 48 numerales 4 y 7, 49, 55.12, 91.2, • 143.1, 143.2, 146, 153.4 , 174.1, 182.4, 188.4, 233.3 y 239 de la Ley Nº 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General y en las previstas en la Ley Nº 27815, las cuales se procesan conforme a las reglas procedimentales del presente título. Determinación de la sanción • Una vez determinada la responsabilidad el órgano sancionador debe: • 1.- verificar que no concurra los supuestos que eximen de responsabilidad como: • 1.1.- Incapacidad mental comprobada • 1.2.- Caso fortuito o fuerza mayor comprobada • 1.3.- Ejercicio del deber, función o tarea encomendada • 1.4.- Error inducido debido a un acto o disposición confusa e ilegal. • 1.-5. Actuación funcional en caso de catástrofes o desastres, naturales o inducidos. • 1.6.- Actuación funcional por intereses superiores de carácter social. Por salud u orden públicos • 2.- Sanción debe ser razonable debe existir adecuada proporción entre la sanción y falta cometida. • 3.- Graduar la sanción observando los criterios de • 3.1.- Grave afectación de intereses del Estado. • 3.2.- Ocultar la falta o impedir su descubrimiento • 3.3.- Jerarquía y especialidad del servidor • 3.4.- Circunstancias en que se comete la falta. • 3.5.- Concurrencia de varias faltas • 3.6.- Reincidencia • 3.7.- Beneficio ilícitamente obtenido • 3.8.- Magnitud de la falta y antecedentes del servidor • La subsanación voluntaria previa a la notificación del INICIO del procedimiento sancionador puede ser atenuar la responsabilidad administrativa La sanción de destitución firme o con agotamiento de vía administrativa del servidor queda automáticamente inhabilitado para el ejercicio del servicio civil por cinco (05)años calendario
• Fases del Procedimiento Administrativo Disciplinario
• Fase Instructiva: • 1.- Se notifica al servidor resolución que inicia PAD dándole 05 días hábiles de plazo (prorrogable) para el descargo. • 2.- Vencido el plazo, se realizan análisis e indagaciones para determinar existencia de la responsabilidad imputada en un máximo de 15 días hábiles • 3.- Culmina la instrucción con la emisión y notificación del informe que determina si existe o no responsabilidad de la falta imputada recomendando al órgano sancionador la sanción a imponerse de corresponder. Fase sancionadora • 1.- Dentro del término de 10 días hábiles (prorrogables hasta por 10 días) de recibido el informe del órgano instructor emite comunicación que determina la sanción o que determina la declaración de no a lugar. • En este tiempo, el órgano sancionador comunica al servidor para que ejerza su derecho de defensa a través de un Informe Oral de él o su abogado, presentado su solicitud por escrito y respondido en 02 días máximo. • Entre el inicio del PAD y notificación de la comunicación que impone sanción o archiva el procedimiento, no puede transcurrir más de un año calendario. • RECURSOS ADMINISTRATIVOS • En segunda instancia • 1.- Contra amonestación se apela ante Jefe de RR.HH • 2.- Contra resolución de suspensión o destitución dentro de los 15 días hábiles siguientes a notificación se reconsidera o apela y eleva al Tribunal del Servicio Civil (Art. 17 D.Leg 1023) actualmente no atiende apelaciones de Municipalidades. Si atiende resuelve la apelación y agota la vía administrativa 2da instancia. Si no atiende se apela y previo agotamiento de vía administrativa en 1ra instancia y se acude al Poder Judicial en Contencioso Administrativo (Art.50 LOM) Precedente vinculante del TC que obliga al previo ingreso por concurso para reposición • El Tribunal Constitucional publicó la sentencia caso Rosalía Huatuco (Exp. 05057-2013-PA/TC) estableciendo 05 precedentes vinculantes referidos al despido de los trabajadores de entidades públicas sujetas a régimen laboral privado. • Primer y principal precedente vinculante • Fundamento 18. • Si un trabajador sujeto al régimen laboral privado es despedido sin causa justa y acredita la desnaturalización de sus contratos temporales (contratos modales del D.Leg. 728, o contratos CAS del D.Leg.1057) o de sus contratos civiles (es decir locación de servicios, servicios no personales, servicios por terceros, etc), no podrá ser repuesto porque para ello se requiere que hubiera ingresado mediante concurso público a una plaza vacante y presupuestada bajo contratación a plazo indeterminado. • 2do precedente. Fundamento 20 • Responsabilidad de funcionarios que contrataron fraudulentamente al trabajador que demuestra desnaturalización de contrato temporal o civil deben ser sancionados administrativamente por responsabilidad funcional y si produjeron daños económicos a la entidad incurren también en responsabilidad civil • 3er precedente. Fundamento 21 • Las mencionadas reglas son de aplicación inmediata a partir de la publicación inclusive a los procesos de amparo en trámite. Significa que los jueces constitucionales están obligados a aplicar estos precedentes vinculantes incluso a todo proceso de amparo que esté actualmente en trámite, generando que miles de procesos vigentes sobre reposición de trabajadores públicos por desnaturalización de contrato serán desestimados por la judicatura constitucional. • 4er precedente. Fundamento 22 • Todos los procesos de amparo vigentes sobre reposición, que por aplicación de estas reglas sean declaradas improcedentes, el juez constitucional deberá reconducir el proceso a la judicatura laboral para que el demandante solicite indemnización por despido, no pudiendo ser rechazada por extemporaneidad. • 5to precedente. Fundamento 23 • Los procesos de reposición de trabajadores públicos por desnaturalización de contratos que se inicien con posterioridad a la publicación de la sentencia y sean desestimados aplicando estos precedentes no serán reconducidos a la justicia laboral, lo cual significa que el trabajador despedido no podrá acogerse a la indemnización por despido en caso se rechace su pedido de reposición. Incidencia en los trabajadores de los gobiernos locales • 1.- Afecta a obreros, vigilantes y personal del serenazgo. • 2.- Este precedente es INCONSTITUCIONAL pero vinculante lamentablemente; ¡oohh sorpresa! Recién se dan cuenta que los servidores públicos no ingresan por concurso. Si se revisa el D.Leg. 728, su reglamento y su TUO y NO existe artículo que obligue el ingreso por concurso en este régimen diseñado y aprobado para un régimen privado, exclusivamente empresarial y no para regular el régimen público. • 3.- Este caso es de una servidora del régimen privado por eso el TC se pronunció en esa dirección. No descartamos a futuro que este temible TC por analogía de “meritocracia” en otro caso del régimen 276, donde SI es obligatorio el concurso público para ingresar al Estado corran la misma suerte; en especial Municipalidades, donde se pondrá de moda ilegalmente la REORGANIZACIÓN o REESTRUCTURACIÓN MUNICIPAL para despidos sin retorno, inspirados en este precedente. • 4 h · Editado · Me gusta ¿Por qué sería inconstitucional? • Precedente inconstitucional violenta los sgtes principios: • 1.- Principio del derecho de dignidad de la persona humana • 2.- Principio de progresividad y no regresividad de los derechos laborales. • 3.- Principio de irretroactividad • 4.- Principio de independencia y autonomía del Poder Judicial • 5.- Prohibición de avocarse a procesos pendientes ante el órgano jurisdiccional • 6.- Principio de legislador negativo según el cual los Tribunales Constitucionales no pueden crear leyes y en virtud a su principio de autonomía procesal solo pueden crear reglas procesales mas no legislar, ello es de exclusiva competencia del poder legislativo.