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TEMA N° 1

ANTECEDENTES HISTORICOS –ORIGEN


DEL DERECHO

El intento de hallar el comienzo del derecho en el remoto pasado de la estirpe humana,


cuando aún las teorías sobre el origen del hombre y sus primeras formas de existencia colectiva
están en el campo de la hipótesis, es una aspiración con escasas probabilidades. Sin conocer
indubitablemente la prehistoria no tenemos información suficiente para establecer con solvencia y
como fueron los inicios del derecho.
Analizaremos las tesis más acertadas al respecto
Teoría religiosa: Las religiones antiguas refieren el origen de la regulación jurídica a la
revelación divina. El derecho es un mandato de Dios entregado al hombre por el Ser Supremo ejm
Los 10 mandamientos o el Decálogo de Moisés entregados por el propio Dios en el Monte Sinaí.
En nuestro pasado cultural se creía que el Tata Inti mando a su hijo Manco
Kapaj para organizar y dar normas a los hombres.
Teoría del pacto social: Sirve para justificar sistemas de gobierno opuestos por la democracia y el
absolutismo. Sostiene fundamentalmente que en un principio los hombres vivían en estado de plena
naturaleza gozando de ilimitada libertad, sin sujetar sus actos a reglas sociales compulsivas, hasta
que celebraron un pacto para organizarse en comunidad y, por tanto, bajo el régimen de preceptos
coercibles de conducta colectiva. Así nació el Estado con su aparato de imposición y las normas
obligatorias del derecho
Es una afirmación reñida con los conocimientos que poseemos de las
sociedades primitivas, puesto que para concebir y negociar las bases del
pacto, los hombres previamente debían estar en algún género de relaciones ,
es decir, que ya hubo una anterior regulación, aunque fuera precaria, de las
acciones recíprocas de los hombres, a la cual se remontan los orígenes del
estado y el derecho.
Los partidarios del individualismo postulan que se debe enjuiciar la organización social “como si” los
hombres al celebrar el pacto hubieran cedido parte de sus derechos conservando otros que son
inalienables porque están consustancialmente unidos a la naturaleza humana y no pueden ser
desconocidos o violados por el gobierno; su finalidad es clara: garantizar un margen de libertad
intocable a el individuo
Teoría sociológica: Está tesis agrupa algunas interpretaciones del régimen primario de la vida
en comunidad, fundadas en observaciones de pueblos no revolucionados que aún subsisten y sin
participar en la civilización, son los llamados “fósiles sociales”.
En la monotonía de la vida ancestral, la costumbre arcaica regía con incontrastable omnipotencia.
Las gentes seguían el gastado sendero de los usos tradicionales elevados al rango de sagrados.
Las formas de conducta heredadas eran tan obvias como el aire o el agua; la costumbre era una
ordenación totalitaria, proveía a todas las actividades del hombre y unidas profundamente con las
normas de la religión, moral, derecho, trato social, guerra, agricultura, ganadería, etc., comprendía
todo el repertorio primitivo. Un ejemplo de esta cultura indiferenciada es la Biblia y los libros
sagrados de las antiguas religiones. Bajo este peso de la costumbre memorial era imposible pensar
en modificar sus mandatos
Pero, lentamente el hombre va adquiriendo noción de su señorío sobre su propia vida para
realizarla programada al margen de lo tradicional. La reciedumbre de esta proeza en la conquista se
puede aquilatar si tenemos presente la creencia viva todavía en el pueblo, de un destino ineludible
para cada mortal. Luego con su incipiente personalidad, el hombre, en milenario esfuerzo , se
aboca a remodelar la vida colectiva. Iniciado el camino de progreso, por decantación, se fueron
separando de la costumbre omnicomprensiva las distintas especies normativas: derecho, moral,
trato social, religión, etc.
1. PLENITUD DEL DERECHO EN ROMA

El derecho como objeto cultural forjado por el hombre, ha tenido un largo y pausado proceso
de segregación de la originaria costumbre indiferenciada, a tenor del desenvolvimiento del espíritu
humano: en un principio imperceptible, pero siempre en crecimiento, hasta su completa
diferenciación y logro de su identidad en el mundo de la cultura.
Este logro del derecho y el hombre alcanzan un grado de individualización en Roma. Es ahí donde
por primera vez se pude contemplar el derecho plenamente realizado, desvinculado de otros
géneros normativos y acusando caracteres genuinos e inconfundibles. Producida su completa
independencia respecto a la vieja costumbre indiscriminada, como entidad aparte en el mundo de
la cultura, merced al genio romano, comienza un ciclo histórico en cuya trayectoria podemos incluir
nuestras instituciones jurídicas fundamentales. Cabe señalar que está especificación del derecho en
Roma es intuitiva, práctica, pues su pensamiento no llegó a diferenciar teóricamente derecho,
moral, religión y trato social
POR SU APORTE A LA HISTORIA DEL PENSAMIENTO, EL DERECHO ROMANO ES EL
DERECHO POR ANTONOMASIA Y SU ESTUDIO FUENTE DE INSPIRACIÓN INAGOTABLE.

La predisposición jurídica de los romanos, que les ha valido para abstraer el derecho del
seño de la primitiva norma común, fue calificada de “tendencia disociadora” , cuando más bien con
criterio comprensivo debía reconocérsela como “tendencia calificadora”, galardón de un pueblo
admirablemente dotado para legislar y establecer instituciones estrechamente unidas a la vida
colectiva y justamente ensalzadas por su entrañable probidad.

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