LA CUESTIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD

La cuestión de inconstitucionalidad es una acción

que instaura un proceso de constitucionalidad ante
el Tribunal Constitucional con la finalidad de
realizar un control abstracto de normas legales,
consistente en juicio de legitimidad a cerca de la
contradicción entre la norma legal y la
Constitución, y de acogerse,
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la sentencia declara la inconstitucional de un

«precepto legal» previamente declarado
inaplicable, expulsando la norma del ordenamiento
jurídico, con efectos temporales pro futuro o ex
nunc y efectos personales generales o erga omnes.
La cuestión de inconstitucionalidad puede ser
incoada de oficio por el Tribunal Constitucional o
impulsada mediante acción pública.
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La cuestión de inconstitucionalidad tiene como

presupuestos los siguientes:

a) Debe tratarse de la inconstitucionalidad de un

precepto de rango legal.

b) La referida norma debe haber sido declarada

previamente inaplicable por sentencia de este
Tribunal pronunciada en virtud de lo dispuesto
en el art. 93, inciso primero, numeral 6º, e inciso
undécimo, de la Constitución.
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b) El proceso de inconstitucionalidad debe haberse

iniciado por el ejercicio de una acción pública
acogida a tramitación por este Tribunal o por
resolución del mismo, actuando de oficio; y

c) Debe abrirse proceso sustanciándose y

dictándose la correspondiente sentencia en que
se concluya la absoluta contradicción entre el
precepto legal en cuestión y las disposiciones
de la Constitución Política de la república.
(STC rol Nº 1254/2008, de 29 de Junio del 2009, cons. 3º)
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De la enumeración de presupuestos procesales

consignada existe un presupuesto basal :

La previa dictación de una sentencia estimatoria

del Tribunal Constitucional de inaplicabilidad del
mismo precepto legal, que mas tarde será objeto
de control jurisdiccional, abstracto, y represivo.
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Procedimiento

En cuanto al procedimiento seguido por la cuestión

o acción de inconstitucionalidad, sus líneas
generales son las siguientes:

Activado el tribunal Constitucional, sea mediante

requerimiento (acción pública) o de oficio, se han
de cumplir los requisitos establecidos en la LOCTC
(nuevos artículos 47 O y 47 P).
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Procedimiento

En materia de requisitos del requerimiento la

LOCTC regula la admisión a trámite como etapa
previa a la admisibilidad, previendo la posibilidad
de subsanar vicios. Transcurrido 10 días desde que
se resuelve la admisión a tramitación o de la vista
del incidente , en su caso el Tribunal deberá
resolver su admisibilidad, verificando el
cumplimiento de los requisitos de admisibilidad
(nuevos arts. 47 Q y 47 R), todo a través de una
resolución fundada, que no admite recurso alguno.
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Procedimiento

Declarada la admisibilidad, el Tribunal pone la

resolución en conocimiento de los órganos
singularizados en el nuevo art. 47 H, quienes
también tienen conocimiento con motivo de la
inaplicabilidad (nuevo art. 47 S); y evacuado este
tramite o vencido los plazos preceptivos, el
Presidente ordena traer los autos en relación y el
asunto queda en estado de tabla del pleno (art. 43
y nuevo art. 47 T).
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Procedimiento

La recepción de alegatos es preceptiva (nuevo art.

32 B). El plazo para dictar la sentencia será de
treinta días, contando desde que la causa ha
concluido su tramitación (nuevo art. 47 U).
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Procedimiento

La sentencia estimatoria que declara la

inconstitucionalidad deberá ser acordadas por la
mayoría, como antes se anotó y será publicada en
la forma y plazo establecidos en el art. 31 bis:
publicación en página web, otros medios
electrónicos, sin perjuicio de la publicación en el
diario oficial (nuevo art. 47 W).
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Procedimiento

También se podrá condenar en costas, cuando la

activación es vía acción pública, a la persona
natural o jurídica actora, cuando el requerimiento
fuere rechazado, a menos que se estime que ha
tenido motivo plausible para deducir la acción
(nuevo art. 47 X).
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Procedimiento

En este mismo orden de ideas, una sentencia

desestimatoria de inconstitucionalidad nada
agrega a la sólida presunción de legitimidad que
poseen los actos legislativos, sometidos a esta vía
o modalidad de control represivo. En cambio, la
sentencia estimatoria de inconstitucionalidad
declara o constituye una sanción de derecho
público, de contenido específico de nulidad o
anulabilidad, modulada temporalmente con efectos
declarativos ex tunc o constitutivos ex nunc.
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Procedimiento

El elemento sanción o reacción confiere a la

declaración de inconstitucionalidad una
especificada consistente en la radicalidad de la
pérdida de virtualidad normativa que poseía el
acto normativo antes de la sentencia, lo que la
hace distinta a otros institutos como la derogación.
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Procedimiento

Tales efectos de la sentencia estimatoria de

inconstitucionalidad armonizan con exigencias de
seguridad jurídica, y tienen como limite las
situaciones, posiciones y derechos consolidados ex
ante bajo el imperio de la norma o precepto legal
inconstitucional, que hasta la declaración gozaba
de una presunción de legitimidad y pleno imperio.
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Procedimiento

Y bajo situaciones o derechos asociados a

gestiones pendientes, es indudablemente un límite
a la declaración de inconstitucionalidades la cosa
juzgada formal y/o material.
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Control concreto y control abstracto de

inconstitucionalidad.

El Tribunal constitucional en esta sentencia, como

en muchas otras sentencias de admisibilidad
través de sus salas o sentencias de término a
través del pleno, aborda los significados del control
abstracto y concreto de constitucionalidad,
haciendo presente que no existe una relación
causal entre el control concreto y el control
abstracto. La STC que comentamos indica sobre
este particular:
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«Quinto: Que el juicio de inconstitucionalidad

expresa una comparación abstracta de dos normas
de distinto rango, para constatar su manifiesta
incompatibilidad . La ilegitimidad constitucional del
precepto legal emana de su propio enunciado, sin
referencia a una situación singular . La sentencia
estimatoria de inconstitucionalidad, que excluye el
precepto del ordenamiento jurídico, produce
efectos generales.
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En la inaplicabilidad, por el contrario, la decisión

jurisdiccional ha de recaer en la conformidad o
contrariedad con la Constitución que la aplicación
de la norma impugnada puede tener en el caso
concreto y no, necesariamente, en su
contradicción abstracta y universal con la
preceptiva constitucional.
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Los efectos de la resolución son relativos y

conciernen a las partes del juicio o gestión en que
inciden.
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De lo expuesto se sigue que no existe una relación

causal entre ambos juicios -de inaplicabilidad e
inconstitucionalidad-, en términos que la
inaplicación de un precepto provoque
necesariamente su inconstitucionalidad.
Perfectamente una disposición declarada
inaplicable puede ser constitucional en abstracto y
resultar aplicable en otros casos».
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Posición institucional del Tribunal ante la

declaración de inconstitucionalidad. Seguidamente
el Tribunal Constitucional define las reglas
conforme a las cuales emite el juicio de
inconstitucionalidad, a saber:
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La presunción de legitimidad de la ley, deferencia

razonada al legislador y la interpretación conforme
a la Constitución de la ley; citando para ello la
sentencia rol Nº 681/2006, de 26 de Marzo del
2007, considerando 8º, reglas que también sirven
de comodín legitimador de la autolimitación de la
potestad jurisdiccional de esta judicatura. Así la
STC señala:
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«Sexto: Que, según esta Magistratura declarada

anteriormente (sentencia rol Nº 681/2006,
considerando 8º), tal y como lo han reconocido
uniformemente la doctrina y la jurisprudencia
comparadas, el respeto hacia la labor que
desarrolla el legislador obliga al Tribunal
Constitucional, en su función de contralor de la
constitucionalidad de la ley, a buscar, al menos,
alguna interpretación del precepto cuestionado
que permita armonizarlo con la Carta Fundamental.
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Y solo en el evento de no ser ello posible, unido a la

necesidad de cautelar integralmente la plena
vigencia de los principios de supremacía
constitucional, igualdad ante la ley y certeza
jurídica, resultará procedente y necesaria la
declaración de inconstitucionalidad».
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Significado de control abstracto y sus efectos. El

Tribunal Constitucional recurre para definir el
control concreto de una formula archirrepatida.

«Cuarto: Que sin perjuicio de los presupuestos ya

anotados, que se desprenden del propio texto del
art. 93, inciso primero, Nº 7º e inciso duodécimo de
la Constitución,
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debe tenerse presente que la declaración de

inconstitucionalidad de un precepto legal
declarado inaplicable en sentencia previa no
constituye un deber para el Tribunal
Constitucional, sino que únicamente una facultad
que se ejercerá en la medida que ninguna
interpretación del proceso impugnado permita su
ajuste con la Carta Fundamental. Así ha sido ya
afirmado por esta propia Magistratura en sentencia
rol Nº 681, de 26 Marzo del 2007 (considerando 8º).
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Por lo demás, el juicio referido a la posible

inconstitucionalidad de una norma legal debe
realizarse sin consideración a situaciones
especificas, tal y como es propio de un control
abstracto de esa naturaleza.
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A lo anterior se una delicada apreciación a cerca

de si una decisión de tal envergadura puede
acarrear efectos aún mas nocivos que los que
produce u supervivencia , tal y como fuera también
destacado en sentencias roles Nºs . 558 y 590
(acumulados), de 05 de junio del 2007
(considerando 19º).
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Problema del Principio de igualdad. El Tribunal

Constitucional aborda este proceloso tema con una
argumentación recurrente y mecánica en los
términos siguientes:
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«Vigesimosexto: Que podrá sostenerse, no

obstante, que una declaración de
inconstitucionalidad como la que se pretende crea
una situación de desigualdad entre quienes no
alcanzaron a obtener una declaración de
inaplicabilidad del precepto antes de aquella que
se refiere a su inconstitucionalidad.
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Al respecto, útil es recordar que el tema de la

igualdad o desigualdad que produce la declaración
de inconstitucionalidad de una ley ya fue
visualizado en los debates que dieron origen a la
reforma Constitucional del 2005, particularmente
en la intervención que le cupo al Presidente de
este Tribunal, Ministro Juan Colombo Campbell, en
la Comisión de Constitución, Legislación y Justicia
del senado, cuando expresó:
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«El fallo que se dicte (refiriéndose a la

inconstitucionalidad de un precepto legal) debe
expulsar la norma del ordenamiento jurídico. De lo
contrario se produce una desigualdad : para un
sujeto que logró una sentencia favorable en un
recurso de inaplicabilidad esa ley no existe y no se
le aplica, pero para el resto de los chilenos esa ley
es perfectamente constitucional, tiene que
aceptarse y los Tribunales están llamados a
aplicarla.
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De tal modo que en virtud de los principios de

supremacía constitucional y de igualdad ante la
ley, esta debe ser constitucional o inconstitucional,
y si es inconstitucional tiene que serlo para todos y
eliminarse del sistema». (Pfeffer Urquiaga, Emilio.
«Reformas Constitucionales 2005». Editorial
Jurídica de Chile, Santiago, 2005, p. 379).
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Consecuentemente, la necesidad de que se respete

íntegramente el principio de la supremacía de la
Constitución, sin perjuicio de la igualdad ante la
ley, resulta ser el criterio definitorio para proceder
o no a una declaración de inconstitucionalidad
como la que en otra oportunidad se solicita.
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Tal principio exige imperativamente que un

precepto legal que en forma alguna se aviene con
la Carta Fundamental, no podrá seguir vigente
respecto de ninguna persona».
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Sentencia desestimatoria

Presupuesto Procesales. La sentencia que

comentamos, pedagógicamente fija, en primer
lugar, los presupuestos constitucionales y legales
de la cuestión de inconstitucionalidad en los
términos siguientes:
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«Tercero: Que los preceptos constitucionales

transcritos se desprende que los presupuestos
necesarios para que esta Magistratura pueda
declarar la inconstitucionalidad de una
determinada norma legal, con los efectos previstos
en el art. 94, inciso tercero y cuarto, de la Carta
Fundamental son los siguientes:
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a) Debe tratarse de una inconstitucionalidad de un

precepto de rango legal.

b) La referida norma debe haber sido declarada

previamente inaplicable por sentencia de este
Tribunal pronunciada en virtud a lo dispuesto en
el art. 93, inciso primero, numeral 6º, e inciso
undécimo, de la Constitución.
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c) El proceso de inconstitucionalidad debe haberse

iniciado por el ejercicio de una acción pública
acogida a tramitación por este Tribunal o por
una resolución del mismo, actuando de oficio; y

d) Debe abrirse proceso sustanciándose y

dictándose la correspondiente sentencia en que
se concluya la absoluta contradicción entre el
precepto legal en cuestión y la disposiciones de
la Constitución Política de la República».

Frases del libro " Acciones de Inaplicabilidad e

Inconstitucionalidad " del profesor
Francisco Zúñiga Urbina