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LA NEUTRALITÉ

TECHNOLOGIQUE:
AMBIVALENCES

DRT6903

5
Droit du commerce
électronique

Vincent GAUTRAIS
Professeur titulaire
Directeur CRDP
titulaire de la chaire L.R. Wilson
gautrais
www.gautrais.com
J’aime pas!


2
Chris Reed (uk)
1
neutralité
technologique
définition
2
neutralité
technologique
application
1
neutralité
technologique
définition
1.
neutralité
technologique
origines
origines
internationales

CNUDCI SMSI OMPI


10
CNUDCI
11
Convention des Nations Unies
sur l’utilisation de
communications
électroniques dans les
contrats internationaux
(2005)

« Estimant que des règles uniformes


devraient respecter la liberté des parties
de choisir les supports et technologies
appropriés, en tenant compte des
principes de neutralité technologique
et d’équivalence fonctionnelle, dans la
mesure où les moyens choisis par celles-
ci sont conformes à l’objet des règles de
droit applicables en la matière »
CNUDCI
12
Sommet mondial de la
société de
l’information – (2003)

« (39) The rule of law,


accompanied by a supportive,
transparent, pro-competitive,
technologically neutral and
predictable policy and
regulatory framework reflecting
national realities, is essential for
building a people-centred
Information Society. »
SMSI
13
OMPI, Standing
Committee on
Copyright and Related
Rights, May 2006

« The principle of
technological
neutrality means
that similar things
should be treated
similarly in legal
terms. »
OMPI
14
Non-Mandatory Appendix on the
Protection in Relation to
Webcasting to the WIPO Treaty
on the Protection of
Broadcasting Organizations
(2006)

« Recognizing the value of the


principle of technological
neutrality, and the need to
grant in respect of those
activities of webcasting that
are similar to broadcasting,
protection that takes into
account the similar need for
protection ».
OMPI
15
origines nationales

16
preuve

17
droit
d’auteur

« We also committed to launch a


Digital Economy Strategy, and it’s
important that we base the Digital
Economy Strategy on a modernized
copyright framework that aims to be as
technologically neutral as possible.
And I’m proud to say that we’ve been
working hard to fulfill those
commitments. »

18
vie privée

(juin 2020)

https://www.justice.gc.ca/eng/csj-
sjc/pa-lprp/modern.html

19
droit criminel

Code criminel, LRC 1985, c C-46

61 mentions 38 mentions
« ordinateur » « électronique »
20
droit des
télécoms
Directive européenne 2002/21 du 7 mars
2002 relative à un cadre réglementaire
commun pour les réseaux et services de
communications électroniques

« L'exigence pour les États membres


de veiller à ce que les autorités
réglementaires nationales tiennent le
plus grand compte du fait qu'il est
souhaitable que la réglementation
technologique soit neutre, c'est-à-dire
qu'elle ne soit ni contraignante ni
discriminatoire au bénéfice de
l'utilisation d'un type particulier de
technologie, n'empêche pas que des
mesures proportionnées soient prises
afin de promouvoir certains services
spécifiques » 21
droit de
l’énergie

22
Pourtant,malgré
toutes ces
définitions

23
1.
neutralité
technologique
confusion
ce que la
neutralité
technologique
est…

vision vision vision


mécanique ouverte des effets
25
ce que la
neutralité
technologique
n’est pas…

méthode d’ méthode de
interprétation? rédaction?
26
ce que la neutralité
technologique est…

« caractéristique
d’une loi »

Daniel POULIN /
Pierre TRUDEL

27
la NT correspond au
fait d’une loi de ne
pas référer à une
technologie en
particulier

vision
mécanique
28
la NT réfère au fait
que la loi ne doit pas
favoriser une
technologie en
particulier ou un
support plutôt qu’un
autre
vision
ouverte
29
la NT cherche à faire
équivaloir tant le
traitement de différentes
technologies que celui
concernant différents
supports et bien entendu
le papier et les
technologies de
l’information

vision
des effets
30
utile ?

• Aide à la redaction?
– + court?
– + flexible?
• Aide à l’adaptation?

31
ambigüité
du terme ?

• Technologies sont
neutres?
• Prétexte à
advancer des
intérêts
particuliers?

32
technologies ne sont pas neutres

« Because technical objects and


processes have a promiscuous
utility, they are taken to be
fundamentally neutral as regards
their moral standings. (...) If the
experience of modern society
shows us anything, however, it is
that technologies are not
merely aids to human activity,
but also powerful forces acting
to reshape that activity and its
meaning. »

Langdon WINNER
Changement de technologies risque de
changer les intérêts
« Governments seek technology-neutral
policy, and are doing so at the
international level. This appears to be to
the advantage of policy-setters. New
powers are granted through
technological ambiguity rather than
clear debate. International instruments,
such as those from the Group of 8 and
the Council of Europe, harmonize
language in a closed way with little input
and debate. (…)

Attempts to innovate policy must be


interrogated, lest we reduce
democratic protections blindly. »

Alberto ESCUDERO-PASCUAL + Ian


HOSEIN
ce que la
neutralité
technologique
n’est pas…

méthode d’ méthode de
interprétation? rédaction?
35
compétition d’outils interprétatifs
méthode d’interprétation

« It is pointing out at


thiworths stage that there
is real potential for
confusion between the
principles of equivalence
and technology
neutrality. »

Chris REED
2
neutralité
technologique
application
2.
neutralité
technologique
pertinence
• Pertinence quant
au fait que les lois
doivent être
neutres?
• Pertinence quant
au fait que la
tradition dit la
même chose?
• Pertinence quant
au fait que les lois
doivent être
neutres?
• Pertinence quant
au fait que la
tradition dit la
même chose?
de nombreuses lois
ne sont pas
neutres ni
explicitement ni
implicitement
lois associées à une
explicitement
technologie

Loi
anti-spam

LCCJTI

Code
criminel
lois associées à une
implicitement
technologie

PRP

diffamation

Preuve
lois associées à une technologie

« Privacy, like
copyright and
obscenity, had no
direct legal
ancestor in the
preprint era. ».

Ethan KATSH (1989)


PRP
Protection PRP

=
immobilisation
RP
(1970)
PRP
46
Protection PRP

=
documentation
RP
(2010+)
PRP
47
1 – liberté
1 – anonymat
expression

2 – réputation 2 – persistance

3 – $$$$$$$ 3 – $$$$$$$

droit contextualisé
diffamation
48
droit +
documentation

preuve
49
• Pertinence quant
au fait que les lois
doivent être
neutres?
• Pertinence quant
au fait que la
tradition dit la
même chose?
FULLER : « a law that
change every day is worse
than no law at all »

CARBONNIER:
main tremblante
rédaction
des lois
51
Équivalence
fonctionnelle

Approche
contextuelle
interprétation
des lois
52
2.
neutralité
technologique
jurisprudence
54
R. c. Nabis, [1975] 2
R.C.S. 485
carence
définitionnelle
Entertainment Software Association c. Société
canadienne des auteurs, compositeurs et
éditeurs de musique, 2012 CSC 34
vision
des effets

[9] Le principe de la neutralité


technologique veut que, sauf
intention contraire avérée du
législateur, nous interprétions la
Loi sur le droit d’auteur de
manière à ne pas créer un palier
supplémentaire de protection et
d’exigibilité d’une redevance qui
soit uniquement fondé sur le mode
de livraison de l’œuvre à
l’utilisateur.
Crookes [2011]

« hyperlien est neutre sur le plan du


contenu»
Robertson [2012]

«neutralité du support»
Société Radio‑Canada c. SODRAC 2003
Inc., 2015 CSC 57

105 occurrences
Société Radio‑Canada c. SODRAC 2003
Inc., 2015 CSC 57
vision
ouverte

[66] Selon le principe de


neutralité technologique, en
l’absence d’une intention
contraire du législateur, la LDA
ne doit être ni interprétée ni
appliquée de manière à
favoriser ou à défavoriser
une forme de technologie en
particulier.
Société Radio‑Canada c. SODRAC 2003
Inc., 2015 CSC 57
vision
des effets

[70] … la neutralité
technologique suppose qu’il
serait incorrect d’exiger des
redevances plus élevées à
l’utilisateur d’une
technologie particulière qu’à
l’utilisateur d’une
technologie différente.
Société Radio‑Canada c. SODRAC 2003
Inc., 2015 CSC 57

[63] remise en cause


de l’approche
libérale ESA 2012
Entertainment Software Association c. Société
canadienne des auteurs, compositeurs et
éditeurs de musique, 2012 CSC 34

Dissidence (Juge Rothstein)

[71] Il convient d’interpréter la Loi


conformément aux règles
générales d’interprétation
législative : « il faut lire les termes
d’une loi dans leur contexte
global en suivant le sens ordinaire
et grammatical qui s’harmonise
avec l’esprit de la loi, l’objet de la
loi et l’intention du législateur »
Société Radio‑Canada c. SODRAC 2003
Inc., 2015 CSC 57

Majorité (Juge Rothstein)

[48] La méthode moderne


d’interprétation législative exige
que nous examinions les termes
« d’une loi dans leur contexte
global en suivant le sens
ordinaire et grammatical qui
s’harmonise avec l’économie de la
loi, l’objet de la loi et l’intention du
législateur »
LA NEUTRALITÉ
TECHNOLOGIQUE:
AMBIVALENCES

DRT6903

5
Droit du commerce
électronique

Vincent GAUTRAIS
Professeur titulaire
Directeur CRDP
titulaire de la chaire L.R. Wilson
gautrais
www.gautrais.com