Le droit commercial est une branche de droit privé relatif à l’ensemble des règles qui régissent les commerçants et l’activité commerciale, selon des auteurs qui sont très connus Riper et Roblot ont donné une définition : « le droit commercial est la partie de droit privé relatif aux opérations juridiques faite par les commerçant soit entre eux soit avec leurs clients ». Ces opérations se rapportent à l’exercice du commerce et sont dites pour cette raison des actes de commerce. •Le droit commercial est l’ensemble des règles applicables aux actes de commerce et aux commerçants (art 1 du code de commerce).
•A ce titre, il y a lieu de signaler l’existence de deux conceptions en matière
de qualification du droit commercial, l’une objective et l’autre subjective.
El Hafi Mustapha 3 Conception du droit commercial
La conception objective considère que le droit commercial constitue le droit
applicable aux actes de commerce beaucoup plus qu’un droit des personnes, c’est-à-dire, il s’applique à tous les actes de commerce est ce quelque soit l’auteur, commerçant ou civil. Les actes de commerce sont: vente, achat, service. Exp : Ali achète 1 pc Mustapha achète 3000 pc Selon le point de vue objectif les deux achats sont soumis au droit commercial Quel est le problème du point de vue objectif ? : il ne distingue pas entre l’acte personnel et professionnel L’acte de Ali il est isolé de commerce il n’a rien avoir avec le commerce, il a acheté un pc pour lui Est-ce que cela à une relation avec le commerce. Constat : Le point de vue objectif souffre de problème, il ne distingue pas entre acte isolé et acte professionnel. El Hafi Mustapha 4 Définition et Conception du droit commercial
La conception subjective considère que le droit commercial est le
droit applicable aux commerçants indépendamment des actes passés. C’est le droit des professionnels, issu des pratiques des marchands et dont l'application est déclenchée par la qualité des personnes en cause. Exp : Hicham est commerçant Hicham achète 3000 pc Hicham achète une paire de lunette Selon le point de vue subjectif puisque Hicham est commerçant, les deux actes sont soumis au droit commercial Si je cherche la finalité Acte n°1 professionnel Acte n°2 privé Le point de vue subjectif ne distingue pas entre acte privé et acte professionnel.
El Hafi Mustapha 5 Position du droit Marocain
En ce qui concerne le droit marocain, il a adopté une position
médiane. En effet, l’article premier du code de commerce dispose que « la présente loi régie les actes de commerce et les commerçants ». L’article 6 dispose en outre, que la qualité de commerçant s’acquière par l’exercice habituel ou professionnel de certaines activités (qui sont énumérées par le code).
El Hafi Mustapha 6 Champ d’application du droit commercial
Il englobe à la fois le commerce au sens courant du terme, à savoir,
des activités d’échange et d’industrie donc des activités économiques.
Pour des raisons socio-historiques, les agriculteurs et les membres
des professions libérales demeurent soumis au droit civil.
Le droit commercial a pour acteurs les commerçants, personnes
physiques mais aussi les commerçants personnes morales, à savoir, les sociétés notamment celles qui sont commerciales par leur forme.
El Hafi Mustapha 7 La frontière entre le droit civil et le droit commercial
Le droit commercial n’est pas la seule branche du droit à prétendre
régir les échanges économiques. C’est le cas du droit civil , et du droit des affaires. la frontière est incertaine car le droit commercial n’est qu’un droit spécial cela signifie que le silence éventuel du droit commercial doit nécessairement être complété par le droit commun qui est le droit civil. le droit commercial utilise les concepts et les règles du droit civil. Mais en même temps , il s’en est détaché pour forger ses propres concepts. Par exm: le contrat de vente commerciale est régit par le droit civil.
El Hafi Mustapha 8 La frontière entre le droit des affaires et le droit commercial
Le droit commercial est une branche du droit des affaires. Ce
dernier est un droit plus large que le droit commercial, il est pluridisciplinaire parce qu’il fait appel à plusieurs disciplines juridiques, on y trouve: des éléments du droit public; du droit de la propriété industrielle, du droit de travail, du droit fiscal etc.
El Hafi Mustapha 9 Les spécificités du droit commercial
Le but du commerce est de faire du profit, la recherche du gain, la
spéculation et la quête des richesses. En droit commercial, on estime que le commerçant spécule sur ses biens. Il ne va pas se contenter de gérer son patrimoine. Il achète et vend ses biens pour faire du profit. Ce caractère de droit des échanges explique que le droit commercial refuse le gratuit, le bénévole et le sentimental n’y trouve pas de place.
El Hafi Mustapha 10 Les sources du droit commercial
Ce sont les mécanismes par lesquels la règle de droit est
créée. Les sources du droit commercial sont les mêmes que celles du droit civil (loi, jurisprudence, coutume, contrat). La différence entre elles se situe au niveau de leurs places respectives.
Et c’est le code de commerce qui détermine dans son article 2 la
hiérarchie des normes. Ainsi, il stipule qu’il est statué en matière commerciale conformément aux lois, coutumes et usages du commerce, ou au droit civil dans la mesure où il ne contredit pas les principes fondamentaux du droit commercial.
On distinguera les sources nationales des sources internationales.
El Hafi Mustapha 11 Les sources nationales : la loi et les usages
La loi La Constitution : - La Constitution marocaine dans son article 24 consacre le principe de « liberté de circuler et de s’établir dans toutes les parties du royaume ». - On en déduit la liberté du commerce et de l’industrie. Par ailleurs, l’article 71 de la Constitution dispose que « sont du domaine de la loi, le régime des obligations civiles et commerciales ».
-Le premier Code de commerce marocain (inspiré du Code
Napoléon de 1807) remonte au12 août 1913. -Il a été remplacé en 1996 par un nouveau Code (Loi N° 15-95 promulguée par le dahir du 1er Août 1996) [Bulletin Officiel du Royaume du Maroc n° 4418 du Jeudi 3 Octobre 1996].
El Hafi Mustapha 12 Les sources nationales : les usages
Les usages : Les usages sont des comportements professionnels constants, notoires et généralement anciens. Ce sont des pratiques professionnelles répétées et généralisées. Qui dit usage, dit habitude et profession. La pratique est créatrice de règles.
Les usages sont destinés aux commerçants entre eux et à l’exercice de
leur activités ; par conséquent, les tiers ne sont pas amenés à connaitre l’usage, à l’appliquer, ou encore qu’il leur soit imposable.
El Hafi Mustapha 13 Les sources nationales : la jurisprudence
La jurisprudence :
La jurisprudence joue un rôle important en droit commercial.
Elle constitue l’ensemble des décisions rendues (jugement, arrêts), par les différentes juridictions du Royaume et plus particulièrement par la cour de cassation chargée de les appliquer à l’occasion des litiges dont ils sont saisies. Les tribunaux interprètent les lois et les règlements par leur adaptation aux mutations de la vie économique et en complétant en cas de besoin.
El Hafi Mustapha 14 Les sources nationales : la doctrine
La doctrine :
La doctrine est constitue des réflexions et des travaux de
l’ensemble des juristes qu’ils soient théoriciens participent à la formation, à l’interprétation et à l’évaluation du système juridique.
elle joue, en principe, le même rôle en droit commercial
qu’en droit civil. Elle explique et éclaire le droit positif dont elle donne un exposé systématique aussi rationnel que possible. Elle critique également celui-ci
El Hafi Mustapha 15 Les sources internationales : les conventions et les traités internationaux
Les conventions et les traités :
On peut citer à titre indicatif:
-la conventions qui fixent les règles applicables aux transports internationaux par mer (Convention de Bruxelles de 1924), par air (convention de Varsovie de 1929) ou par route (convention de Genève de 1956). -la convention de Genève de 1930 portant loi uniforme sur les lettres de change et billets à ordre. -la convention de Stockholm qui a créé l’Organisation Mondiale de la Propriété Intellectuelle (OMPI). - la conférence des Nations Unies pour le Droit Commercial international (CNUDCI) pour encourager, harmonier et moderniser progressivement le droit commercial international.
El Hafi Mustapha 16 Histoire du commerce
Le droit commercial est un droit très ancien, aussi ancien que les premières opérations de commerce et de négoce conclus. L'histoire du droit est souvent compliquée, pour le droit commercial, il faut remonter à plusieurs millénaires en arrière. Comme la plupart des droits en rapport avec l’activité économique, le droit commercial aurait pour origine le Code d’Hammourabi. Ce dernier, qui date de 1750 avant J.C. et provient de Babylone, est un des codes juridiques les plus anciens et il comportait déjà une partie dédiée au commerce. Ensuite le droit commercial va prendre de l’importance durant la Rome Antique. Le Moyen-Âge va être aussi une période où des règles sur les activités commerçantes seront mise en place, car il y a à cette époque un fort développement des foires (comme les Foires de Champagne). Le commerce va aussi être réglementé par l’Église elle-même, car après s’y être opposée, elle va autoriser les paiements pour le change. Pour voir l’apparition de règles plus moderne qui régissent l’activité commerciale il faut attendre la Révolution Française et plus précisément 1791. El Hafi Mustapha 17 Evolution du droit commercial au Maroc
Le code de commerce de 1913: c’est sous le protectorat français
que le Royaume s’est doté d’une première législation écrite réglementant la matière commerciale. Actuellement abrogée par le code de commerce de 1996, le code de 1913 s’est appliqué pendant 83 ans au monde des affaires marocain. Le code de commerce 1913 était la transposition quasi exacte du code de commerce français. Ce dernier avait pour référence le code civil napoléonien. Le fait de calquer cette situation pour le droit marocain rendait le travail difficile pour le juriste.
En effet, les défauts du code français furent transposés au code marocain
qui à la veille des années 90 et avec une volonté affirmée de revoir la législation économique de manière générale (droit des sociétés, comptabilité des commerçants, droit de la concurrence droit de la consommation, droit de la propriété industrielle et la création des juridictions de commerce etc) ; fût abrogé par une législation nouvelle et ambitieuse. El Hafi Mustapha 18 Evolution du droit commercial au Maroc
L’adoption du code de 1996: Objet de la loi 15-95, ce nouveau
code a essayé d’englober un grand nombre de matières, qui autrefois étaient réglementées par des textes disparates la vente et le nantissement du fonds de commerce, l’immatriculation des commerçants et des sociétés au registre du commerce, la législation sur les effets de commerce.
Ce code est divisé en cinq livre:
I- Le commerçant II- Le fonds de commerce III- Les effets de commerce IV- Les contrats commerciaux V- Les mesures de prévention et de traitement des difficultés de l’entreprise, qui a été abrogé et complété par la loi 73-17 formant Code de commerce relatif aux difficultés de l'entreprise.
