LA REPRESENTACIN

Origen de la representacin

El acto jurdico puede ser realizado mediante representante, salvo disposicin contraria de la ley. Art. 145
El acto jurdico puede ser celebrado por el propio sujeto interesado o por medio de otro, dando lugar a la figura jurdica de la representacin

EVOLUCIN DE LA REPRESENTACIN
La representacin tal como se entiende en el Derecho moderno, no ha sido una elaboracin del Derecho Romano que solo la admiti excepcionalmente Como se sabe, en Roma, las personas, en el mbito familiar y en la organizacin social, eran sui iurs o alieni iuris las sui iuris eran las personas libres y dependientes de ellas mismas, pues eran los paterfamilias Alieni iuris eran las personas sometidas al paterfamilias, que ejerca los poderes anteriormente mencionados porque los sometidos no podan ejercerlos. El mandatario conclua el negocio con el tercero, pero era l quien adquira los derechos y contraa las obligaciones

 Fueron los juristas de los siglos XVII y XVIII los que estructuraron la teora de la representacin a expensas de las reglas particulares del contrato de mandato, dando lugar a confusiones entre dicho contrato y la representacin, y, pesa a ser instituciones jurdicas conexas, pero distintas entre s, se le dio; al mandato, una finalidad esencialmente representativa. A mediados del siglo XIX y por obra de la pandectstas alemana se inici la revisin del mandato y de la representacin. Los redactores del Cdigo Napolen reaccionaron eminentes juristas, como Ihering, quienes declararon que la representacin no era de la esencia del mandato ni tena necesariamente un origen contractual. Lo primero, porque el mandatario puede obrar en su propio nombre, caso en el cual no representa al mandante ni lo obliga respecto a terceros, pues todos los derechos y las obligaciones producidas por el acto que celebra recaen directamente sobre l. Lo segundo, porque adems de la representacin emanada de un contrato.

LA EVOLUCIN EN NUESTRA CODIFICACIN CIVIL

El Cdigo Civil, da a la representacin el tratamiento de una figura tpica y autnoma al ubicarla dentro del desarrollo legislativo de la Teora del Acto Jurdico. Si bien la ha desvinculado del contrato de mandato, en cuanto a la representacin voluntaria, la decisin no ha sido radical como veremos ms adelante. En cuanto a la representacin legal, si bien ha establecido normas bsicas, tampoco la ha podido desvincular de las instituciones de Derecho Familiar a las que tradicionalmente est ligada. El Cdigo Civil de 1852, siguiendo el modelo romanista y napolenico, legisl sobre la representacin legal en relacin con la sociedad conyugal, la patria potestad y la guarda de menores e incapaces y, sobre la representacin voluntaria, en el contrato de mandato. el artculo 1640 del Cdigo Civil de 1936, segn el cual el mandatario estaba obligado a expresar en todos los contratos que celebrara que proceda a nombre de su mandante, consider que este Cdigo, como tambin lo haca el Cdigo de 1852, confunda la representacin con el mandato, considerando, adems, que al no tener disposiciones especificas sobre la representacin al ocuparse de la representacin legal, haba que aplicar, por analoga, las escasas reglas que sobre el particular tena el contrato de mandato.

NOCIN DE LA REPRESENTACIN
La representacin, con abstraccin de las instituciones de Derecho Familiar y del contrato de mandato, puede ser conceptuada como una figura tpica y autnoma, en virtud de la cual una persona, que viene a ser el representante celebra uno o ms actos jurdicos en cautela de les intereses de otra, que viene a ser el representado. Es ms el concepto puede simplificarse si se considera que el simple actuar de una persona por otra configura una representacin. La nocin de la representacin debe ser planteada de la manera ms simple, pues como acota Coviello, el que declara su propia voluntad o recibe una declaracin, en lugar y en nombre de otro, se llama representante. Para Len Barandiarn lo caracterstico de la representacin es crear actos jurdicos donde existe una distincin entre el sujeto que hace la declaracin de voluntad y aquel sobre quien recaen los efectos de la declaracin.

EL TRATAMIENTO DE LA REPRESENTACIN EN EL CDIGO CIVIL

Atendiendo al desarropo que hemos hecho y al que vamos a hacer, y atendiendo tambin al tratamiento que el Cdigo Civil le da a la representacin, se debe diferenciar, en primer lugar, a la representacin legal de la representacin voluntaria. La primera es la que emana de la ley y la segunda, la que se genera de un acto jurdico. El Cdigo Civil ha plasmado esta primera clasificacin en el segundo prrafo del artculo 145 cuando precisa que: "La facultad

de representacin la otorga el interesado o la confiere a ley".

En segundo lugar, es necesario distinguir la representacin voluntaria en representacin directa y en representacin en Indirecta. Es directa, cuando el representante acta en nombre y en inters del representado y puede ser, adems, representacin con poder y representacin sin poder. Es indirecta cuando el representante acta en nombre propio, pero en inters del representado

LA REPRESENTACIN LEGAL
El desarrollo de la representacin legal lo abordamos por cuanto en virtud de ella los menores e Incapaces pueden celebrar actos jurdicos, razn por la cual el Cdigo Civil determina los actos jurdicos para los cuales los representantes legales requieren de una autorizacin expresa (art. 167).Los representantes legales requieren autorizacin expresa para realizar los siguientes actos sobre los bienes del representado: Disponer de ellos o gravarlos Celebrar transacciones Celebrar compromiso arbitral Celebrar los dems actos por los que la ley o el acto jurdico exigen autorizacin especial.

LA REPRESENTACIN DE LOS INCAPACES

La representacin de los incapaces, que es legal, tiene por finalidad hacer posible su participacin en la vida jurdica. Por ello, la representacin reposa en el Derecho objetivo y est supeditada a la ley, la que impone las facultades de las que puede hacer uso el representante, as como sus obligaciones y responsabilidades. As como ya lo hemos indicado, son representantes legales los padres respecto a sus hijos menores, y aun de los que estn por nacer, en ejercicio de la patria potestad; lo son tambin los tutores, respecto a los menores no sometidos a la patria potestad, en ejercicio de la tutela; y los curadores respecto a los incapaces mayores de edad sometidos a interdiccin, en ejercicio de la cratela. En todos estos casos, la capacidad de goce existe en la persona del incapaz representado, pero este, por razn de su incapacidad de ejercicio, no puede celebrar per si el acto jurdico

 El Cdigo Civil seala a quienes son absolutamente incapaces (art. 43) as como a los relativamente incapaces y las causales para la interdiccin (art. 44). En, el articulo 45 precisa que sus representantes legales ejercen sus derechos civiles, segn las normas referentes a la patria potestad, a la tutela y a la cratela. La patria potestad se ejerce conjuntamente por el padre y

la madre durante el matrimonio, correspondiendo a ambos la representacin legal del hijo, debiendo en caso de disentimiento resolver el juez del nio y del adolecente (art. 419). En caso de separacin de cuerpos, de divorcio o de invalidacin del matrimonio, la patria potestad se ejerce per el cnyuge a quien se confan los hijos el otro queda, mientras tanto suspendido de su ejercicio. (Art. 420). La patria potestad sobre los hijos extramatrimoniales se ejerce por el padre o la madre que los ha reconocido y, si ambos padres han reconocido al hijo, el juez de menores determinara a quien corresponde la patria potestad, atendiendo a la edad y sexo del hijo, a la circunstancia de vivir juntos o separados los padres y, en todo caso, a los intereses del menor

La cratela se ejerce sobre las personas que por cualquier causa estn privados de discernimiento y sobre los sordomudos, ciego sordos y los ciego mudos que no pueden expresar su voluntad de manera indubitable; as como sobre los retardados mentales, los que adolecen de deterioro mental que les impide expresar su libre voluntad; los prdigos los que incurren en mala gestin, los ebrios habituales, tos toxicmanos todos los cuales requieren ser sometidos a interdiccin, y sobre los que sufren pena que lleva anexa la interdiccin civil. Rigen para el curador las reglas relativas a la tutela (art. 568) y. si la cratela es ejercida por los padres, las de la patria potestad (art. 575). El curador solo puede celebrar y ejecutar actos de administracin relativos a la custodia y conservacin de los bienes, y los necesarios para el cobro de los crditos y pago de las deudas, pues para todos los dems actos requiere de autorizacin expresa El curador de bienes no puede ejecutar otros actos administrativos que los de custodia y conservacin, y los necesarios para el de los crditos y pago de las deudas. Sin embargo los actos que le son prohibidos sern validos si, justificada su necesidad o utilidad, los autoriza el juez previa audiencia del concejo de familia. (Art. 602)

LA REPRESENTACIN DE LOS DESAPARECIDOS Y DE LOS AUSENTES La desaparicin se configura cuando una persona no se halla en el lugar de su domicilio y han transcurrido ms de 60 das sin noticias sobre su paradero y siempre que no exista representante con facultades suficientes Cuando una persona no se halla en el lugar de su domicilio y han transcurrido ms de sesenta das sin noticias sobre su paradero, cualquier familiar hasta el cuarto grado de consanguinidad o afinidad, excluyendo el ms prximo al ms remoto, pueden solicitar la designacin de curador interino. Tambin puede solicitarlo quien invoque legitimo inters en los negocios o asuntos del desaparecido, con citacin de los familiares conocidos y del Ministerio Publico. La solicitud se tramita como proceso no contencioso. (Art. 47). A la persona, as desaparecida, se le debe nombrar un curador interino para que asuma su representacin legal La ausencia se configura cuando la desaparicin se prolonga por ms de dos aos, en cuyo caso es necesario que la situacin de hecho producida por la desaparicin se torne en una situacin de derecho mediante resolucin judicial que declare la ausencia (art. 49). Precedindose a dar la posesin temporal de los bienes a quienes tengan vocacin hereditaria (art. 50) hasta la declaracin de muerte presunta (art. 63). Come puede apreciarse, en el caso de la ausencia no se da lugar a la representacin legal. Sin embargo, el mismo Cdigo Civil, en su artculo 597 asimila la ausencia a la desaparicin y dispone, para ambos casos, el nombramiento de curador, lo que constituye una evidente contradiccin que, a nuestro parecer, se debe resolver hacindose prevalecer la norma del artculo 50.

 LA REPRESENTACIN DEL HIJO PSTUMO CUANDO LA MADRE HA SIDO DESTITUIDA DE LA PATRIA POTESTAD El Cdigo Civil se ha puesto en la hiptesis del hijo que est por nacer con padre premuerto y con la madre destituida de la patria potestad, situacin para la cual ha previsto la designacin de un curador A pedido de cualquier interesado o del Ministerio Publico los bienes que han de corresponder al que est por nacer, sern encargados a un curador si el padre muere estando la madre destituida de la patria potestad. Esta curatela incumbe a la persona designada por el padre para la tutela del hijo o la curatela de sus bienes, y en su defecto, a la persona nombrada por el juez, a no ser que la madre hubiera sido declarada incapaz, caso en el que su curador lo ser tambin de los bienes del concebido. (Art. 598).

ACTOS JURDICOS PARA LOS QUE EL REPRESENTANTE LEGAL REQUIERE DE AUTORIZACIN EXPRESA

Como lo hemos advertido en la premisa, el desarrollo de la representacin legal lo hemos planteado en funcin de los actos jurdicos que pueden celebrar los menores e incapaces por intermedio de sus representantes legales en relacin con los cuales el artculo 167 del Cdigo Civil enumera los actos que requieren de autorizacin expresa. La norma fue establecida por la Comisin Revisora y no registra antecedente en el Cdigo Civil de 1936 ni en el de 1852.

 Actos de disposicin y gravamen Al considerarlos diversos criterios para la distincin de los actos jurdicos, hemos precisado las caractersticas de los actos de disposicin y hemos sealado que la doctrina y la legislacin dan cabida entre tales actos a les constitutivos de gravmenes. El Cdigo Civil ha hecho suya esta asimilacin y por eso el inciso 1 del artculo 167 exige autorizacin expresa al representante legal que quiere disponer o gravar los bienes de su representado. Articulo 167 Adems, quedan comprendidos dentro de estos actos, requiriendo tambin de autorizacin judicial, los de renuncia de herencias, legados y donaciones Autorizacin judicial para celebrar actos en nombre del menor: Los padres necesitan tambin autorizacin judicial para practicar, en nombre del menor, los siguientes actos: 1.- Arrendar sus bienes por ms de tres aos. 2.- Hacer particin extrajudicial. 3.- Transigir, estipular clausulas compromisorias o sometimiento a arbitraje. 4.- Renunciar herencias, legados o donaciones. 5.- Celebrar contrato de sociedad o continuar en la establecida. 6.- Liquidar la empresa que forme parte de su patrimonio. 7.- Dar o tomar dinero en prstamo. 8.- Edificar, excedindose de las necesidades de la administracin. 9.- Aceptar donaciones, legados o herencias voluntarias con cargas. 10.- Convenir en la demanda

LA REPRESENTACIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

La representacin legal tambin opera en la sociedad conyugal. Segn el artculo 292 del Cdigo Civil, "la representacin de la sociedad conyugal es ejercida conjuntamente por los cnyuges, sin perjuicio de lo dispuesto por el Cdigo Procesal Civil Con la representacin legal aplicable a la sociedad conyugal se trata, en suma, de cautelar el patrimonio comn de los cnyuges. La representacin voluntaria entre cnyuges, prevista en el acotado artculo 146, opera cuando han optado por el rgimen de separacin de patrimonios (art. 327) y sin que nada obste para que la representacin le sea otorgada a un tercero. Lo que queda expuesto es aplicable a las uniones de hecho, siempre que renan los requisitos de ser voluntaria, sin impedimento matrimonial y persigan finalidades y deberes semejantes a los del matrimonio, pues en tal caso se forma una sociedad de gananciales, pero siempre que la unin tenga por lo menos una duracin de dos aos continuos (art. 326).

LA REPRESENTACIN DE LOS ESTABLECIMIENTOS ABIERTOS AL PBLICO

El Cdigo Civil ha introducido un caso especial de representacin legal cuando se trata de establecimientos abiertos al pblico, pues segn el artculo 165: "Se presume que el dependiente que acta en establecimientos abiertos al pblico tiene poder de representacin de su principal para los actos que ordinariamente se realizan en ellos". La norma fue establecida por la Comisin Revisadora y no tiene antecedentes en la codificacin civil anterior. Se trata, como puede apreciarse, de una presuncin legis para conferir seguridad al pblico que acude a establecimientos comerciales que pueden ser grandes almacenes como pequeos establecimientos la taquilla de un teatro o la ventanilla de una empresa cercana, pues el establecimiento abierto al pblico puede tener por principal a una persona natural o a una persona jurdica.

 LA REPRESENTACIN VOLUNTARIA La representacin voluntaria es la que dimana de un acto jurdico y a ella se refiere el artculo 145 del Cdigo Civil cuando indica que: "La facultad de representacin la otorga el interesado". La facultad de representacin puede dar lugar a la sustitucin del representado por el representante, quien deber actuar en su nombre y en su inters, configurando la representacin directa, tambin llamada representacin de personas; o. puede dar lugar a la interposicin del representante entre el representado y el tercero contratante, actuando el representante en nombre propio, pero en inters del representado, configurando la representacin indirecta, tambin llamada representacin de intereses.

EL ACTO JURDICO DE OTORGAMIENTO DE LA REPRESENTACIN 145: "La facultad de representacin la otorga el interesado". De este modo, el otorgamiento de su representacin por quien quiero ser representado, supone un acto jurdico, que la doctrina, por lo general. Denomina como acto de apoderamiento o de procura y tambin como poder de representacin. Nosotros, sin embargo, no vamos a usar la denominacin por cuanto como hemos advertido, la representacin voluntaria puede ser directa o indirecta y la primera puede ser con poder y sin poder. Por eso al acto de otorgamiento de la representacin le queremos dar una nominacin genrica y no una que solo pueda ser indicativa de la representacin directa y con poder. Por estas razones es que lo denominamos "acto de otorgamiento de la representacin", reservando la denominacin de "acto de otorgamiento del poder" o "acto de apoderamiento", cuanto con el conferimiento de la representacin se otorga poder, con lo que queremos dejar establecido que debe diferenciacin el acto de otorgamiento de la representacin del acto de apoderamiento.

 Las caractersticas El acto jurdico de otorgamiento de la representacin es tambin muy difcil de sujetar a un esquema, pero lo que sus caractersticas no pueden ser precisadas con un criterio rgido Con la advertencia que dejamos expuesta, vamos a sealarlas caractersticas que pueden ser de mayor relevancia. En primer lugar, la unilateralidad. La representacin voluntaria se genera en un acto jurdico unilateral y recepticio. La persona que resulta investida con la representacin puede o no ejercerla, pues no est obligado por el acto de otorgamiento de la representacin sino una vez que asume la representacin. La unilateralidad del acto de otorgamiento de la representacin no se altera aun cuando concurra con el acto bilateral que sea la base de la representacin que se otorga, esto es, su relacin originante Sin embargo, hay actos de otorgamiento de la representacin que pueden ser bilaterales, cuando representado y representante convienen en celebrarlo, y, tambin, actos que son necesariamente bilaterales, como cuando se otorga la representacin con poder irrevocable .

 El requisito de la capacidad El otorgante de la representacin debe ser sujeto con capacidad de ejercicio, pues la de goce le es innata y le permitir asumir los efectos de los actos jurdicos que celebre su representante, si este acta en su nombre y en cautela ce sus interese. La capacidad de ejercicio es el requisito indispensable, porque el acto de otorgamiento de la representacin lo celebra por s mismo, como un suiiurs. El objeto El objeto del acto de otorgamiento de la representacin es la creacin de la relacin representativa en la cual, las partes, representado y representante, tienen normados sus derechos y deberes, Nos remitimos a lo expuesto en el desarrollo del objeto como requisito de validez del acto jurdico La finalidad La finalidad del acto de otorgamiento de la representacin debe ser, obviamente. Licita y est determinada por los efectos queridos por el representado que se resumen en la cautela de sus intereses mediante los actos que en su representacin celebre el representante La forma Como ya hemos adelantado al considerar los requisitos del acto de otorgamiento de la representacin el Cdigo Civil no le ha prescrito forma sino para casos especficos.

PLURALIDAD DE REPRESENTADOS Y DE REPRESENTANTES

La pluralidad de representados Se configura la pluralidad de representados cuando varios sujetos otorgan conjuntamente su representacin, para cuyo efecto, los representados por voluntad unnime se tienen que poner de acuerdo en la designacin del representante. Todos ellos, por la unilateralidad del acto de otorgamiento de la representacin, se constituirn en parte de la relacin representativa. La pluralidad de representantes Como acabamos de advertir, la pluralidad de representantes es una figura que se forma cuando son varios los sujetos a los que se le ha otorgado la representacin y el poder. La pluralidad de representantes se presenta con frecuencia y por eso el Cdigo Civil le ha prestado mayor atencin que a la anterior, determinando la manera diversa como puede operar y estableciendo una presuncin en favor del tercero contratante en aras de su seguridad.

LA REPRESENTACIN DIRECTA SIN PODER

El Cdigo Civil ha previsto la representacin directa sin poder en el artculo 161, previendo los casos en que ella se configura en los trminos siguiente "El acto jurdico celebrado por el representante excediendo los limites de las facultades que se le hubiere conferido, o violndolas, es ineficaz con relacin al representado, sin perjuicio de las responsabilidades que resulten frente a este y a terceros. Tambin es ineficaz ante el supuesto representado el acto jurdico celebrado por persona que no tiene la representacin que se atribuye" La norma registra como antecedente el artculo 1646 del Cdigo Civil de 1936 y fue tomada del proyecto de la Comisin Reformadora63 Como puede apreciarse, el acotado artculo 161 plantea tres casos en los cuales se configura la Representacin Directa sin Poder: 1) El exceso en los lmites d las facultades 2) la violacin de las facultades conferidas 3) la atribucin de una representacin que no se tiene

LA REPRESENTACIN INDIRECTA
La representacin indirecta se configura, pues, cuando quien interviene en el acto representativo manifiesta su voluntad como si lo celebrara en nombre propio, o recibe una declaracin de voluntad, tambin como si actuara en nombre propio, y en ambos casos, sin poner de manifiesto que est cuidando intereses ajenos. LA REPRESENTACIN DE LAS PERSONAS JURDICAS Al abordar el tema de la representacin voluntaria, en la premisa hemos advertido que su desarrollo lo haramos sobre la base de la persona humana y. al ocupamos de la capacidad de ejercicio de las personas jurdicas hemos hecho referencia a las dos posiciones encontradas, una que negndoles a las personas jurdicas la capacidad de ejercicio considera que est suplica por la representacin, y la otra, que reconocindoles a las personas jurdicas la capacidad de ejercicio, que ellas celebran sus actos jurdicos con su propia voluntad, como lo explica la Teora.

EXTINCIN DE LA REPRESENTACIN
En primer lugar, la relacin representativa puede extinguirse cuando ha sido otorgada para la celebracin de un solo acto representativo, o de varios, habiendo quedado cumplidos o consumados, es decir, se ha producido la ejecucin total del encargo que era . En segundo lugar, el vencimiento del plazo de vigencia de la relacin representativa es tambin causa de su extincin. En tercer lugar, es tambin causa extintiva de la representacin el fenecimiento de su relacin originante.. Por ltimo, la muerte, la inhabilitacin o la interdiccin, del representado o del representante son tambin causa extintiva de la representacin, cuesto que la relacin representativa se sustenta en la confianza que se tienen as partes. La confianza, que implica un intuito personae justifica el que la muerte extinga la representacin, sea la del representante o la del representado.

FIGURAS AFINES A LA REPRESENTACIN

El contrato en favor de tercero El Cdigo Civil, con el antecedente del artculo 1345 del Cdigo Civil de 1936 y en virtud de la propuesta de Max Arias Schreiber a la Comisin Revisadora, ha legislado sobre el contrato en favor de tercero. La afinidad resulta por cuanto en virtud de este contrato, una de las partes se obliga frente a la otra a cumplir con una prestacin en beneficio de un tercero: "Por el contrato en favor de tercero el promitente se obliga frente al estipulante a cumplir una prestacin en beneficio de tercera persona. El estipulante debe tener inters propio en la celebracin del contrato La promesa de la obligacin o del hecho de un tercero La afinidad resulta porque en virtud de este contrato una de las partes puede prometer el cumplimiento de una obligacin por un tercero o prometer que un tercero realice un hecho: "Se puede prometer la obligacin o el hecho ce un tercero, con cargo de que el promitente quede obligado a indemnizar al otro contratante si el tercero no asume la obligacin o no cumple el hecho prometido, respectivamente" (art. 1470). Contrato por persona a nombrar El Cdigo Civil ha introducido la posibilidad de contratar reservndose las partes la designacin de la persona que asumir los derechos y obligaciones en la relacin contractual. Lo hace en los artculos 1421 y 1473. 1474. 1475 y 1476 el primero de los cuales permite el pacto al celebrarse el contrato de opcin y. en los restantes, de manera general, permite el denominado contrato por persona a nombrar.