Introduo

Questo inicial: do que trata a disciplina em causa. Tratamento no incio ou final Preferncia por uma definio inicial provisria

Noo (provisria) do direito penal

Antes de mais, o direito penal apresenta-se como um conjunto de normas Globalmente consideradas estas normas obedecem a uma intencionalidade: procura-se que os cidados no realizem ou realizem determinadas condutas A tica tambm composta por normas e uma intencionalidade semelhante

Noo (provisria) do direito penal

O direito penal tambm constitudo por uma tica (jurdica), no assenta em relaes de facto, embora no seja a elas alheio Tem igualmente uma intencionalidade no mbito tico-jurdico (determinar condutas) Vai para alm da tica na medida em que refora a intencionalidade referida atravs da utilizao de meios empiricamente fundados com o fim de realizar a intencionalidade em causa (aspecto ligado eficcia)

Noo (provisria) do direito penal

Tal (intencionalidade de eficcia) no alheia tica. Esta tambm se encontra aqui presente. Assim, pode-se afirmar que a tica omnipresente no direito penal

Direito penal e disciplinas afins o direito penal e o direito disciplinar

O direito disciplinar tambm portador de uma tica jurdica, circunscrita ao seu mbito especfico No seu lado de eficcia, apresenta-se com um carcter sancionatrio Caracteriza-se, em comparao com o direito penal, por ser, globalmente, menos grave e assim conter sanes menos significativas do que neste

Direito penal e disciplinas afins o direito das contra-ordenaes

A questo da delimitao entre estes dois ilcitos das mais controversas da doutrina portuguesa O art. 1. do DL 433/82 de 27 de Outubro (Regime geral das contra-ordenaes) prev uma definio de contra-ordenao formal (coima) O art. 20. confirma este ponto de vista Consequncias lgicas:

Direito penal e disciplinas afins o direito das contra-ordenaes

Todos os ilcitos de natureza criminal podero ser considerados como contra-ordenaes? Todos os ilcitos de natureza contraordenacional podero ser considerados como crimes? Problemas de delimitao: Obrigao de criminalizar ou de no criminalizar

Direito penal e disciplinas afins o direito das contra-ordenaes

Princpios da Proporcionalidade, Subsidariedade (CRP, art. 18. n. 2 e 3) Necessidade de adoptar um critrio material O ilcito penal material mais importante do que o ilcito contra-ordenacional Concretizao: Princpio da especificidade do bem jurdico ou jurdicos a proteger, diferentemente do DCO

Direito penal e disciplinas afins o direito das contra-ordenaes

Princpio da importncia do bem jurdico colocado em causa pela conduta do agente Princpio da lesividade das condutas a incriminar, diferentemente do DCO Princpio da perigosidade concreta das condutas a incriminar, sem aplicao obrigatria no DCO Princpio da significatividade tica de per se das condutas a incriminar/neutralidade tica no DCO

Direito penal e disciplinas afins o direito das contra-ordenaes

Predominncia da tica da interioridade no direito penal, mais ausente no DCO

Direito penal e disciplinas afins o direito das contra-ordenaes as consequncias jurdicas

A coima (art. 1. RGCO) uma sano pecuniria (arts. 17. e 18. RGCO) Aplicada por ente administrativo (art. 33. RGCO) D lugar sua execuo em caso de no pagamento (art. 89. RGCO)

O prprio condenado pode, se estiver previsto em lei, que a coima, em vez de ser executada, seja substituda por trabalho a favor da comunidade (89. A RGCO) A pena de multa tb uma pena pecuniria Pode ser executada (art. 49. n. 1 CP e 491. CPP) Tb substituda por trabalho a favor da comunidade (art. 48. CP e 490 CPP)

Direito penal e disciplinas afins o direito das contra-ordenaes as consequncias jurdicas

 Em ltimo recurso a pena de multa pode dar lugar priso (art. 49. CP), diferentemente da coima Para alm da coima h a considerar no DCO a possibilidade de aplicao de sanes acessrias (art. 21. e segs. RGCO) Este tipo de sanes (coima e sanes acessrias) est tambm subordinado a consideraes de preveno?

Direito penal e disciplinas afins o direito das contra-ordenaes as consequncias jurdicas

As finalidades do direito penal A questo

Como j referimos, o direito penal composto: Disposies tico-jurdicas Disposies de natureza emprica (penas e medidas de segurana, fundamentalmente), tb subordinadas a prs. ticos (pr. da proporcionalidade)

As finalidades do direito penal A questo

O modelo portugus essencialmente um modelo sancionatrio Questo em causa: Legitimidade deste modelo, no plano da tica e no mbito emprico Modelos possveis: Modelos de preveno: especial, positiva (modalidades), negativa, geral, negativa, positiva

As finalidades do direito penal o modelo teraputico

O modelo de cariz teraputico(modalidade da pr. especial positiva) Caractersticas: A ideia fundamental a de curar, prevenir especialmente ou em ltimo termo de inoquizar. Trata-se de um modelo centrado no delinquente V este como um ser doente (teoria sintomtica do crime)

As finalidades do direito penal o modelo teraputico

Em rigor caberia aos especialistas (mdicos, psiclogos, psiquiatras, etc.) definir o objecto do crime (patologia do indivduo) As prises deveriam dar lugar aos hospitais ou centros de tratamento Em caso de subsistncia da patologia e da sua perigosidade, apesar dos tratamentos, deveria ter lugar o internamento como medida de preveno at cessar a perigosidade do agente

As finalidades do direito penal o modelo teraputico

Medidas inoquizadoras no estariam postas de lado Fundamentao histrica e cultural: Positivismo Lombroso Cincias da psicologia humana (ls) Burguesia

As finalidades do direito penal o modelo teraputico

Crticas: O crime no a m.p.v. uma doena. antes de mais uma construo tico-jurdica Deriva do interrelacionamento social Tem na sua gnese uma srie de factores: interesses individuais ou de grupo, aspectos

As finalidades do direito penal o modelo teraputico

emotivos, genticos (no necessariamente patolgicos), culturais, histricos, etc. Todos somos criminosos Mesmo alguns dos criminosos da histria foram considerados grandes seres da humanidade: Jesus Cristo, Toms Moro, Joana d`Arc, Mandela O prprio crime j produziu efeitos muito positivos na sociedade (movimentos feministas,

As finalidades do direito penal o modelo teraputico

revoltas sociais, golpes militares (25 de Abril)), etc. Nesta concepo, ficava-se por saber o que seria crime (ter atitudes neurtico-obsessivas, por exemplo, preocupao excessiva por limpeza, ser aditivo em relao internet, etc.) Correramos o risco de ter uma conceito muito

As finalidades do direito penal o modelo teraputico

amplo e indeterminado de crime No fundo ningum conhece as reais causas do crime Perseguies de cariz poltico poderiam ter lugar, ningum estaria seguro de qq caa s bruxas. Depois, a questo a escolha da metodologia de tratamento poderia naturalmente ser algo de difcil de determinar De facto, no h consenso sobre o tratamento

As finalidades do direito penal o modelo teraputico

a adoptar no mbito das patologias mentais (desde casos meramente psicolgicos at doenas mentais graves) Como no albergue espanhol cada qual poderia escolher o que quisesse mesmo que no fizesse ideia do que procurasse Desta forma mais uma vez o arbtrio teria lugar, transformando-se a interveno teraputica num autntico jogo de lotaria

As finalidades do direito penal o modelo teraputico

A violao do princpio da igualdade seria posto em causa Ainda nesta mbito poderamos por um pequeno delito ter uma medida muito grave (internamento por durao indeterminada ou processos de neutralizao) Por crimes muito graves poderia suceder o contrrio, a prpria no interveno teraputica por virtude da ausncia de perigo-

As finalidades do direito penal o modelo teraputico

sidade. O descrdito deste modelo seria manifesto. Depois a questo da avaliao da perigosidade tb poderia facilmente cair no arbtrio Mais, a aplicao de medidas de segurana sem qq actos praticados seria uma tentao que poderia perfeitamente ter lugar. A actuao do sistema unilateral

As finalidades do direito penal o modelo teraputico

Aspectos positivos: O crime tb manifestao de aspectos endgenos Em determinados casos as penas so absolutamente inteis Necessidade de existncia de medidas de segurana

As finalidades do direito penal o modelo socializador

Visa-se tb evitar a reincidncia (latamente considerada) Procura-se integrar o agente na sociedade, auxiliando-o nesta tarefa (verso moderada) Pode tratar-se de aspectos endgenos (doenas, adies, hbitos, concepes de vida, etc.) Tb de aspectos ligados ao meio, procurando-se dar instrumentos para que o agente se integre socialmente (educao, actividades profissionais, etc.)

As finalidades do direito penal o modelo socializador

Algumas das formas jurdicas mais caractersticas de dar expresso a esta finalidade dizem respeito utilizao de penas alternativas pena de priso, penas substitutivas da mesma, utilizao de mecanismos de desjudiciarizao/diverso/descriminalizao

As finalidades do direito penal o modelo socializador

Crticas: Esquece a sociedade e a vtima Pode levar a penas excessivas (enquanto se entenda que o agente no est definitivamente socializado) A ideia de perigosidade, neste termos, pode ser impossvel de determinar Em contrrio, pode nem sequer ser aplicada

As finalidades do direito penal o modelo socializador

qq pena ainda que o delito praticado tenha sido grave (pe, homicdio por cimes, crimes de colarinho branco) Finalmente podem ser aplicadas penas graves face a pequenos delitos com o pretexto de socializar o indivduo caro Falha em muitos casos Aspectos positivos: humanizao do delinquente/integrao social

As finalidades do direito penal o modelo correccional

Trata-se aqui de perspectivar o direito penal para a correco moral do delinquente Pode ser um acto terrorista Inconcilivel com o Estado de Direito Determinao da correco moral: muitas vezes impossvel de obter Cai nas crticas atrs referidas: inconsiderao da sociedade, vtima, possibilidade de ausncia de reaco ou de reaces fortes face a delitos graves e de reaces exageradas em funo de pequenos delitos

As finalidades do direito penal o modelo de intimidao individual

Procura-se inibir pela pena o agente de praticar mais crimes no futuro (preveno especial negativa) Impossibilidade de praticamente determinar o quantum de pena necessria para isso Direito terrorista, violando-se o princpio da proporcionalidade e a dignidade da pessoa humana

As finalidades do direito penal o modelo de intimidao individual

Cai nas crticas atrs referidas: inconsiderao da sociedade, vtima, possibilidade de ausncia de reaco ou de reaces fortes face a delitos graves e de reaces exageradas em funo de pequenos delitos

As finalidades do direito penal preveno geral negativa

Teoria de preveno geral negativa Ponto da partida: as sanes (penas) Com estas pretende-se intimidar a generalidade das pessoas, ab initio, mas principalmente com a concreta punio de um condenado, com o seu exemplo

As finalidades do direito penal preveno geral negativa

A fundamentao epistemolgica pode ser encontrada, por exemplo, em certos autores da psicologia comportamentalista ou da psicanlise Tambm no pragmatismo (Peirce, James, Dewey), ainda que de forma indirecta Historicamente anda especialmente ligada ao Iluminismo , ainda que as suas razes se encontrem na Antiguidade /Idade Mdia

As finalidades do direito penal preveno geral negativa

Principal representante no direito penal: Joahnn Anselm Feuerbach (teoria da coaco psicolgica) Crticas: o modelo econmico de mercado no se aplica sem mais ao direito penal a maior parte dos delinquentes espera simplesmente no ser objecto de perseguio penal

As finalidades do direito penal preveno geral negativa

Mais importante do que a natureza das sanes a probabilidade da sua execuo Ningum sabe, por outro lado, qual a medida necessria a este efeito, a tendncia ser assim para penas altas (direito penal do terror) com a consequente instrumentalizao do condenado (teoria do bode expiatrio) Tal poder tb gerar um efeito de vitimizao do prprio delinquente A vtima esquecida

As finalidades do direito penal preveno geral negativa

Aspectos positivos: Num modelo sancionatrio h sempre que ter em conta um efeito inibitrio para terceiros (mal se pode conceber um direito penal do prazer ou neutro em termos de consequncias) Este efeito inibitrio depende de uma adequada sano (pr. da proporcionalidade)

As finalidades do direito penal preveno geral positiva

Entende-se que a prtica de crimes gera um maior ou menor alarme social O direito penal deve ento reagir contra a prtica do crime devolvendo a tranquilidade jurdica colectividade Igualmente se entende que a realizao de crimes implica um enfraquecimento da confiana dos cidados no sistema jurdico, nas suas normas ou bens jurdicos por este tutelados

As finalidades do direito penal preveno geral positiva

Caber assim ao direito penal devolver aos cidados a confiana no sistema, normas, bens jurdicos, atravs da sua aplicao concreta reaco contra-fctica Fundamentao: Durkheim, Luhmann Jakobs, Roxin, Figueiredo Dias

As finalidades do direito penal preveno geral positiva

Crticas: Desinteressa-se pelo delinquente concreto ou por potenciais delinquentes Tb pela vtima Muitas vezes no se encontra alarme social na prtica de delitos (pequena criminalidade), mesmo grande criminalidade (crimes sem vtima)

As finalidades do direito penal preveno geral positiva

A prpria necessidade de fidelidade ao direito penal pode ser questionvel, realizada deste modo As conscincias das pessoas esto a mpv (pelo menos) para alm das flutuaes do funcionamento (mais ou menos aleatrio) do direito penal Leva a um direito penal emotivo, baseado em delitos no necessariamente mais graves, mas

As finalidades do direito penal preveno geral positiva

mais conhecidos (trial by nwespaper), por as mais diversas razes: agentes da infraco, cobertura meditica, acaso, etc. Isto fere o pr. da igualdade jurdica. A ideia de reforo do ordenamento jurdico-penal pode ser realizada na base da punio do agente ou de terceiros fica-se sem saber do quantum necessrio para garantir as tais finalidades de fidelizao, paz social, reafirmao do direito

As finalidades do direito penal a concepo tico-retributiva

Ponto de partida (e de chegada): o juzo tico Substrato deste: a liberdade A culpa fundamento e medida da pena (concepo bilateral) Concepo absoluta (Kant): h apenas consideraes ticas, no pragmticas Concepes relativas: do juzo tico resultam consideraes preventivas

As finalidades do direito penal a concepo tico-retributiva

Crtica: inadmissvel, por si s, no plano da construo dos delitos, o aspecto emprico que lhes d existncia jurdico-penal Assenta na liberdade que no demonstra No faz sentido, por si s, na aplicao das sanes penais (escolha e determinao das penas) Falha totalmente no caso de inoperacionalidade das penas Inconsidera a vtima

A finalidade de preveno especial positiva da vtima

Visa o assegurar da paz jurdica da vtima, dos seus interesses Enquanto perspectiva absoluta inadmissvel: H crimes sem vtimas concretas (perigo abstracto, concreto, crimes de leso do Estado, etc.) Mesmo tratando-se de crimes com vtimas especficas, pode ser intolervel deixar nestas

A finalidade de preveno especial positiva da vtima

a sua proteco, ou porque tal impossvel (homicdio, por exemplo) ou intolervel (abuso de menores, ofensas corporais graves, etc.) Enquanto perspectiva relativa plenamente aceitvel Criminalidade menos importante ou em que excepcionalmente o interesse da vtima deva imperar (crimes particulares ls, desjudiricizao, diverso)

Tomada de posio
A construo do delito: O direito penal comporta, como referimos, duas realidades bsicas: a tica e a emprica Ponto da partida (tica da exterioridade): os princpios axiolgicos fundamentais do agir ou no agir humano Pr. da igualdade em sentido negativo: Concretizaes: vida, integridade fsica, liberdade, patrimnio, etc. Pr. da igualdade em sentido positivo: os mesmos valores agora no plano da violao

Tomada de posio
de deveres de assistncia Pr. da veracidade: Concretizaes: idoneidade de documentos, testemunhos, etc. A tica da interioridade: dolo, negligncia, respectivas espcies, fins, motivos, formas de actuaes, sentimentos expressos, convices morais, relaes com a vtima, etc.

Tomada de posio
Aspecto emprico: modelos teraputico/sancionatrio Pelas razes atrs referidas: Modelo sancionatrio o dominante Modelo teraputico surge com carcter excepcional Aspecto tico no lado emprico: princpio da proporcionalidade

Tomada de posio
Princpio da proporcionalidade (desenvolvimento): Escolha das sanes (penas de priso e de multa ou dissoluo (pessoas colectivas))/penas principais/acessrias Critrios: para alm da tica, tb a considerar a frequncia do delito, importncia em termos empricos, etc. Penas substitutivas e alternativas Penas mistas Durao, execuo Princpio da culpa ou dessocializao tica

Tomada de posio
Medidas de segurana: modalidades, detentivas ou no detentivas Colocao de pressupostos e limites s mesmas Perigosidade como seu elemento comum Aplicao das penas: Lado tico: Princpio da pessoalidade: particularmente tomar em considerao o princpio da culpa/dessocializao tica

Tomada de posio
Pr. da culpa/dessocializao tica: Pressuposto positivo e negativo, contedo. Lado emprico: Finalidades de preveno especiais negativas, positivas (no dessocializao/socializao), rejeio de finalidades de inoquizao, de aces socializadoras impostas coercivamente O pr. da proporcionalidade est sempre presente

Tomada de posio
Finalidades de preveno geral negativas (?), positivas (?) Preveno especial positiva da vtima: Sem carcter dominante, mas tambm tendo lugar. Medidas de segurana: Finalidades de preveno especial, tb de preveno geral positiva?

Tomada de posio
O princpio da proporcionalidade tb est naturalmente presente (lado tico) Direito positivo: Parte especial e legislao extravagante Construo dos delitos em termos ticos e empricos Aplicao concreta: Art. 40. do CP

Tomada de posio
Espcies de penas: arts. 41, 47, 90-A do CP(principais) Arts. 66, 69 do CP (penas acessrias) Arts. 43, n. 1, n. 3, 44, 45, 46, 50 e segs. do CP (penas substitutivas) Pr. da alternatividade (art. 70 do CP) Penas mistas: pena relativamente indeterminada, art. 83 e segs., internamento

Tomada de posio
De imputveis em estabelecimento de inimputveis, art. 104 e segs. do CP Medida de segurana detentiva: art. 91 e segs do CP Medidas de segurana no detentivas: arts 100 e 101 do CP

Tomada de posio
Caracterizao do sistema jurdico.penal portugus em termos sancionatrios: Dualista (ls) com sanes sui generis (pena relativamente indeterminada, liberdade condicional, internamento de imputveis em estabelecimentos de inimputveis, registo e cancelamento criminal, etc.)