Derecho Comercial II

LA ACTIVIDAD INDIVUAL Y CONJUNTA DE LOS CONYUGUES EN EL ANTEPROYECTO DE LA LEY MARCO DEL EMPRESARIADO Y EN EL DERECHO EXTRANJERO

NATURALEZA JURIDICA DE LAS SOCIEDADES

La sociedad surge de un negocio jurdico fundacional, como unin voluntaria de personas, esto es que la sociedad tiene su origen en un negocio jurdico constitutivo.

Aun cuando Proyecto de la Ley Marco no la considera como un contrato, sin embargo no deja de ser un negocio jurdico. En la doctrina se considera como un contrato que difiere notablemente de los ordinarios contratos bilaterales y generalmente un contrato plurilateral de organizacin.

En la ley anterior la constitucin de sociedades era considerado como un contrato, sin embargo en la vigente ya no es tal, lo mismo ocurre en la L.M.E

Elementos esenciales: Que estas tengan capacidad para obligarse y que sus obligaciones tengan objeto y causa lcitos.

Que, por su misma naturaleza, plurilateral de organizacin, no es posible aplicar principios generales de los contratos como son la Excepcin de Incumplimiento, la condicin resolutoria, la nulidad por vicios del consentimiento.

La sociedad adquiere personalidad jurdica por su aspecto institucional, lo que conlleva: su condicin de sujeto de derecho, su autonoma patrimonial, la separacin de responsabilidades entre la sociedad y los socios; un nombre propio y exclusivo, un domicilio y una nacionalidad; y por ltimo que la persona jurdica social necesita valerse de personas fsicas que le permitan conseguir la finalidad perseguida.

LA CONTRATACION ENTRE

CONYUGES EN EL CODIGO CIVIL

Rgimen patrimonial en el matrimonio

Son las relaciones de orden patrimonial o econmico. Generan un rgimen referido a la propiedad y al manejo de los bienes que componen el patrimonio conyugal. Empieza a regir con la celebracin del matrimonio.

Clases de bienes

Bienes propios: Comprendidos en el artculo 295 incisos 1 al 9 C.C.

Bienes sociales:
Los no comprendido en el artculo anterior (art. 310 C.C)

Eleccin del rgimen patrimonial

Puede ser antes o despus del matrimonio (Art. 295 y 296 C. C.) Formalidades: Expresin de voluntad por escritura pblica. Inscripcin en el registro personal. A falta de expresin de voluntad se presume que se ha optado por el rgimen de gananciales.

Rgimen de la Sociedad de Gananciales

Se caracteriza por la coexistencia de bienes propios de la sociedad, al lado de los bienes sociales. Comunidad de bienes compuesta por los bienes adquiridos por los cnyuges dentro del matrimonio a ttulo oneroso. Patrimonio autnomo que no esta dividido en partes alcuotas. Los frutos de los bienes propios de los cnyuges constituyen bienes sociales.

Rgimen de Separacin de Patrimonios

Cada cnyuge conserva a plenitud la propiedad, administracin y disposicin de sus bienes presentes y futuros. Separacin convencional, expresin de voluntad, de ambos cnyuges, expresada en escritura pblica; se inscribe en el registro personal. Puede ser judicial, se tramita como proceso abreviado. De pleno derecho, del rgimen de sociedad de gananciales por el de separacin de patrimonios Tambin procede por la declaracin de inicio de procedimiento concursal ordinario de uno de los cnyuges (art. 330 C. C.)

Contratacin entre Cnyuges

El artculo 312 del C. C. prescribe que: Los cnyuges, entre s no pueden celebrar contratos respecto de los bienes de la sociedad. Anlisis: La norma busca proteger y consolidar el patrimonio conyugal evitando su desmembracin va contractual. Los cnyuges no pueden renunciar a principios de orden constitucional (art. 2 inciso 14 y art. 62 Constitucin.) Se deben concordar los artculos 301 y 303, del cdigo sustantivo. La contratacin entre cnyuges es viable siempre que los aportes provengan de los bienes propios o cuando el rgimen patrimonial del matrimonio es de regmenes separados.

LA ACTIVIDAD INDIVIDUAL O CONJUNTA DE LOS CONYUGES EN EL ANTEPROYECTO DE LA LEY MARCO DEL EMPRESARIADO.

El Anteproyecto de la Ley Marco del Empresariado, regula en sus artculos 43 y 44 la posibilidad de que los cnyuges puedan ejercer la actividad empresarial, sea de manera individual o conjunta.

Art. 43.- CONYUGES EMPRESARIOS.- Ambos cnyuges pueden ejercer individualmente actividad empresarial. Dicha actividad se rige por las siguientes normas: a) Se presume otorgado el asentimiento del otro cnyuge para tal actividad. En mrito a la presuncin legal, el cnyuge empresario est facultado para realizar todos los actos del giro del negocio. b) Si el fondo est inscrito, rige el beneficio de excusin que regula el artculo 4. Sin perjuicio de tal beneficio, los bienes propios del cnyuge que ejerce actividad empresarial responden de las deudas empresariales. En caso de ser insuficientes, responden los bienes comunes. En ningn caso responden los bienes propios del cnyuge que no realiza actividad empresarial. Si el cnyuge que no realiza actividad empresarial fuera emplazado para responder por las deudas empresariales, podr oponerse a tal pretensin, indicando los bienes del otro cnyuge que pueden responder por tales deudas. c) Los bienes del activo corriente que integran el fondo empresarial pueden ser dispuestos por el cnyuge empresario, sin intervencin del otro cnyuge. Es obligatoria la intervencin de ambos cnyuges para los actos de disposicin del activo fijo as como para las operaciones de trfico jurdico a que se refieren los artculos 8, 13, 21 y 30. d) El cnyuge que no ejerce actividad empresarial, tiene derecho a ser informando permanentemente de la marcha del negocio o empresa; a fiscalizar los estados financieros y a participar de las utilidades generadas. e) Salvo acuerdo en contrario, en caso de impedimento para el ejercicio de la actividad empresarial o de ausencia judicialmente declarada del cnyuge empresario, el otro cnyuge asume automticamente las atribuciones de ste.

Art. 44.- ADMINISTRACION CONJUNTA DE LA EMPRESA POR LOS CONYUGES.- Si ambos cnyuges conducen un negocio o empresa comn, se presume conferido poder recproco para el ejercicio de la actividad empresarial. En tal supuesto, responden de las deudas empresariales, los bienes comunes y en defecto de stos o en caso de ser insuficientes, los bienes propios de cada uno de los cnyuges.

El artculo 312 del Cdigo Civil, prescribe que los cnyuges no pueden celebrar contratos entre s respecto de los bienes de la sociedad conyugal, a contrario sensu puedan celebrar contratos respecto de los bienes propios.

El anteproyecto norma la posibilidad de ejercer la actividad empresarial por parte de los cnyuges, sea de manera individual o conjunta. El problema surge cuando haya que responder por las deudas de la empresa, s decir hasta donde puede responder el cnyuge empresario por las deudas asumidas en el ejercicio de la actividad empresarial, y qu bienes sern afectados por dicha responsabilidad.

El rgimen patrimonial del matrimonio: El matrimonio adquiere un nuevo status que se conoce como Sociedad de Gananciales. Dentro de ella se reconoce dos tipos de bienes dentro del matrimonio: los bienes propios: los adquiridos matrimonio, o a ttulo gratuito. antes del

los bienes de la sociedad: los adquiridos dentro del matrimonio a ttulo oneroso, as como los frutos derivados de los bienes propios.

A. La responsabilidad patrimonial del cnyuge empresario: El artculo 43 del anteproyecto norma la posibilidad que ambos cnyuges pueden ejercer de manera individual la actividad empresarial. Se presume el consentimiento del otro cnyuge. Se afectan los bienes propios y los bienes comunes, pero en ningn caso los bienes propios del cnyuge que no ejerce el comercio. En el caso de afectacin de los bienes comunes debe haber consentimiento del otro cnyuge.

El consentimiento se presume: Cuando se ejerce el comercio con conocimiento y sin oposicin expresa del cnyuge que no ejerce la actividad empresarial Cuando al contraer matrimonio uno de los cnyuges se encontraba ejerciendo el comercio y contina ejercindolo sin oposicin del otro Para que los bienes del matrimonio no sean afectados, debe existir oposicin expresa del otro cnyuge, que debe constar en Escritura Pblica e inscrita en el Registro Mercantil. Si ambos cnyuges ejercen la actividad empresarial de manera separada: cada uno responder con sus bienes propios y con los bienes comunes obtenidos del ejercicio de la actividad empresarial, extendindose a los dems bienes comunes siempre y cuando exista consentimiento del otro cnyuge

B. La responsabilidad patrimonial cuando ambos cnyuges son empresarios y desarrollan una empresa comn: En ste caso quedan obligados solidariamente, respondiendo indistintamente con los bienes propios y los bienes comunes.

LA ACTIVIDAD EMPRESARIAL DE LOS CONYUGES A TRAVES DE UNA PERSONA JURIDICA: POSIBILIDAD DE CONSTITUIR SOCIEDADES ENTRE SI

Contratacin entre cnyuges: argumentos en contra

El peligro de colusin entre conyuges para defraudar Posible aprovechamiento econmico de uno de los cnyuges Incompatibilidad entre el rgimen conyugal y el rgimen legal de los contratos Incapacidad de la mujer en la administracin

Contratacin entre cnyuges: posturas permisivas

Desaparicin de la incapacidad de la mujer Ausencia de afectacin de normas de orden pblico Debilitamiento del matrimonio Igualdad legal entre el marido y la mujer: libertad de contratacin

Prohibicin genrica de la contratacin y la autorizacin por excepcin: a propsito de la constitucin de sociedades

Imposibilidad de contratar siempre que se trate de bienes sociales Viabilidad de constituir sociedades entre esposos siempre que los aportes provengan de bienes propios o el rgimen de separacin de patrimonios.

La constitucin de sociedades entre conyuges

Limitaciones en la constitucin Forma de la constitucin Requisitos para su constitucin Complejidad del aporte: acreditacin de bien propio Formas de enervar la presuncin juris tantum

Norma expresa que autoriza la constitucin de sociedades entre cnyuges

Reglamento del Registro de Sociedades Artculo 37: Para la inscripcin del pacto social y del aumento del capital, los cnyuges son considerados como un solo socio, salvo que acredite que el aporte de cada uno de ellos es de bienes propios o que estn sujetos al rgimen de separacin de patrimonios, indicndose en el ttulo los datos de inscripcin de la separacin en el Registro Personal.

Res. N 085-2000-ORLC/TR: a propsito de la contratacin societaria entre cnyuges

La prohibicin de no inscribir actos societarios en los que los cnyuges aparezcan contratando separadamente regulado en el artculo 27 del Reglamento del Registro Mercantil, debe ser concordado con lo dispuesto en el artculo 312 del Cdigo Civil vigente, norma posterior y de mayor rango legal, que modifica la disposicin reglamentaria, por lo que dentro del rgimen de sociedades de gananciales resulta factible la contratacin entre cnyuges respecto de los bienes propios de cada uno de ellos

Complejidades en la sociedad entre esposos

qu sucede con los dividendos? a quien pertenecen los dividendos? cmo se regula del derecho de suscripcin preferente? qu sucede con las nuevas acciones?

LEGISLACION COMPARADA SOBRE LOS CONYUGES EMPRESARIOS

LEGISLACION ARGENTINA
INTRODUCCION: Reforma introducida en la ley 19550 SITUACION ANTERIOR A LA SANCION DE LA LEY 19550 Laguna legal en el cdigo civil y el de comercio. EVOLUCION: Capacidad civil de la mujer casada (incapaz). ESTADO DE LA DOCTRINA: Comercialistas reprochan a los civilistas por los moldes romanos y excesivo apego a la interpretacin que: - Consideraban prohibidas a las sociedades entre esposos. - La prohibicin refera a la formacin de sociedades en las cuales un cnyuge pudiera verse obligado de manera ilimitadas y solidaria por las deudas del otro. - Subordinaba la validez de las sociedades entre cnyuges a la presencia de un tercero.

ARGUMENTOS CONTRARIOS A LA VALIDEZ: - La doctrina y jurisprudencia en Francia era casi unnime en el sentido de la prohibicin. - Prohibicin legal en el C.C. - Se violaba la administracion de la sociedad conyugal que la ley atribua al marido. POSTURAS PERMISIVAS: - La situacin jurdica de la mujer casada no era similar a los precedentes franceses. - La falta de diferenciacin entre los contratos ordinarios y las convenciones matrimoniales que ha trado confusin. - La posibilidad de violacin de rgimen matrimonial sobre los bienes entre los cnyuges o la posibilidad de los abusos del marido, tampoco constituyan un obstculo a la viabilidad de las sociedades entre cnyuges.

CONCLUSIONES: - Que los cnyuges constituyan entre si sociedades civiles o mercantiles. - La igualdad jurdica de los cnyuges, que la ley garantiza. - Aquellos fallos que han negado validez a tales sociedades no aprehenden de la ley. - La doctrina se impone en sentencias al acordarles eficacia jurdica a tales personas colectivas.

LEGISLACION ESPAOLA Responsabilidad del empresario casado

EJERCICIO DE LA ACTIVIDAD MERCANTIL POR PERSONA CASADA: 1.- El rgimen de responsabilidad patrimonial que contiene el C.Co. En relacin con aquel empresario que esta casado es, por una parte: a) Rgimen Especial .- que permite limitar la responsabilidad de los bienes gananciales obtenidos en el ejercicio de la actividad empresarial. b) Rgimen Supletorio.- Ya que si existen capitulaciones matrimoniales que varan el rgimen econmico del matrimonio sobre el rgimen del C.Co.

EJERCICIO DE LA ACTIVIDAD MERCANTIL POR PERSONA CASADA: 1.- El rgimen de responsabilidad patrimonial que contiene el C.Co. En relacin con aquel empresario que esta casado es, por una parte: a) Rgimen Especial .- que permite limitar la responsabilidad de los bienes gananciales obtenidos en el ejercicio de la actividad empresarial. b) Rgimen Supletorio.- Ya que si existen capitulaciones matrimoniales que varan el rgimen econmico del matrimonio sobre el rgimen del C.Co.

La extensin de la responsabilidad patrimonial.- refiere, que bienes van a quedar afectos a la responsabilidad del empresario por la actividad que desarrolla. Podemos distinguir 3 clases de bienes: a) Bienes que siempre quedan sujetos al cumplimiento de las obligaciones contradas por el empresario casado: propios y comunes. b) Bienes que necesitan el consentimiento de ambos cnyuges para quedar afectos a la responsabilidad empresarial: restantes bienes comunes. c) Bienes propios del otro cnyuge.

LOS CONYUGES EMPRESARIOS EN EL CODIGO DE COMERCIO.Art. 6 C.Co. En caso de ejercicio del comercio por una persona casada, quedaran obligados a las resultas del mismo los bienes propios del cnyuge que lo ejerza y los adquiridos con esas resultas, pudiendo enajenar e hipotecar los unos y los otros. Para que los dems bienes comunes queden obligados, ser necesario el consentimiento de ambos cnyuges. Art. 7 C.Co. Se presumir otorgado el consentimiento a que se refiere el artculo anterior cuando se ejerza el comercio con conocimiento y sin oposicin del cnyuge que deba prestarlo. Art. 8 C.Co. Tambin se presumir prestado el consentimiento a que se refiere el artculo 6 cuando al contraer matrimonio se hallare uno de los cnyuges ejerciendo el comercio y lo continuase sin oposicin del otro. Art. 9 C.Co. El consentimiento para obligar los bienes propios del cnyuge del comerciante habr de ser expreso en cada caso.

SUPUESTOS ESPECIALES: a) Ambos cnyuges empresarios, que ejercen el comercio separadamente.- aqu cada uno responder de las obligaciones contradas con sus bienes propios y con los bienes comunes obtenidos del ejercicio de la actividad empresarial, y la responsabilidad se extender a los demas bienes comunes si existe consentimiento del otro cnyuge. b) Ambos cnyuges son empresarios y desarrollan una empresa comn.- aqu quedan obligados solidariamente. Respondern indistintamente los bienes propios de uno y otro, y los bienes comunes.

Hay que tener en cuenta que en el caso de que uno de los cnyuges ejerza una actividad empresarial, quedaran afectados al mismo tanto los bienes propios del comerciante, como los bienes comunes de su matrimonio. En Espaa, cuando una pareja contrae matrimonio, rige por defecto la llamada sociedad de gananciales. En el rgimen de sociedad de gananciales, existen bienes privativos de cada cnyuge y bienes comunes de ambos.

1.Para que los bienes comunes del matrimonio no queden afectados, es necesario que existan oposicin expresa del otro cnyuge. 2. Los bienes privativos del/la cnyuge que no ejerza el comercio no quedaran afectados por la actividad empresarial, salvo que lo autorice expresamente.