La informacin aqu contenida es exclusiva de GIRE S.A. y no podr ser utilizada parcial ni totalmente sin su previa y escrita autorizacin.

EL BUEN HOMBRE DE NEGOCIOS FRENTE A LA CRISIS DE LA EMPRESA

Por: ALVARO ISAZA UPEGUI

HIPOTESIS
Los administradores que no obren con la diligencia y cuidado en hacer conocer oportunamente a los asociados el estado de crisis, siempre debern responder por los perjuicios que cause su conducta omisiva
3

ADMINISTRAR
En sentido lato administrar es manejar, dirigir y gobernar bienes y negocios,.... ordenar econmicamente los medios disponibles y usar de ellos en la forma conveniente (Jos Ignacio Narvez G) La forma de administrar una sociedad es asunto que debe definir los estatutos, en armona con el tipo de sociedad La funcin de representacin est limitada en primer orden por el objeto social, y adems por las restricciones incorporadas en el contrato social segn la voluntad de los asociados
4

ADMINISTRADOR
Es el sujeto que responde por el manejo de los asuntos sociales. Son: Director: (Administracin por direccin). Establece polticas generales y ordena que se ejecuten o celebren por el representante legal. Representante legal: (Administracin por gestin) Corresponde directamente la administracin de bienes y negocios de la sociedad. Factor: Encargado de la administracin del establecimiento de comercio. Liquidador: Es el representante legal durante etapa de liquidacin y le corresponde hacer lquidos los activos para cancelar los pasivos. 5

BUEN HOMBRE DE NEGOCIOS

Constituye un nuevo patrn objetivo para la valoracin de la conducta de los administradores, en el cual deben tenerse en cuenta elementos esenciales como la asuncin consciente de riesgos, la necesidad de actuar oportunamente frente a determinadas oportunidades comerciales, el nimo de lucro propio del ejercicio del comercio y la profesionalidad y especialidad de la administracin societaria.
6

BUEN HOMBRE DE NEGOCIOS

Persona que pone todo su conocimiento, previsin y diligencia en las gestiones propias de la actividad social, como si fueran suyas.

Implica que el administrador tenga capacidad, conocimiento de las tcnicas de administracin y gestin que le permita efectuar una valoracin seria y estudiosa de las opciones que se le presentan en el momento de tomar una decisin
Debe saber valorar los riesgos Deber de prudencia: Los administradores deben asumir riesgos en el desarrollo de la gestin social, pero lo deben hacer con una adecuada planificacin y estudio . Por lo tanto deben actuar con la prudencia con que lo hace un buen empresario cuando pone en peligro su propio 7 patrimonio

BUEN HOMBRE DE NEGOCIOS

El paradigma del buen hombre de negocios nos permite enfrentar y resolver el problema del error. Una persona puede obrar mal pero convencida que obra correctamente. Si su error es fruto del engao, entendemos que estamos ante la intervencin de un tercero. Pero si el error es fruto de una falla de apreciacin, por insuficiente o inadecuada informacin, o por su indebida interpretacin, estas circunstancias son evaluadas teniendo en cuenta el profesionalismo que se espera del buen hombre de negocios, segn el cual l debe ser cuidadoso en la comparacin de la informacin disponible y debe recurrir a expertos en cuanto sea necesario.
8

PRINCIPIOS ORIENTADORES
Deber de diligencia y deber de lealtad

La actuacin de los administradores debe estar inspirada en los principios de:

Buena fe,
Lealtad, Diligencia
Independencia Idoneidad Libre de conflictos de inters
9

ACTOS DE GOBIERNO
Los administradores estan llamados a adoptar decisiones (actos de gobierno), para ello deben obrar: Suficientemente informados, Debidamente aconsejados, y En forma razonable.

1. 2. 3.

Los actos de gobierno deben procurar: La eficacia La eficiencia La economa La equidad La confidencialidad
Comportamiento esperado vs conducta realizada
10

BUENA FE
Es la ntima conviccin de estar obrando conforme a derecho sin causar perjuicio a la sociedad, a los socios o a terceros La buena fe simple solo exige conciencia; La buena fe cualificada requiere conciencia y certeza. La buena fe se presume (art 835 C de Co)
11

LEALTAD
El deber de lealtad le impone a los administradores la obligacin de actuar de manera fiel, franca, ntegra y objetiva, anteponiendo los intereses de la sociedad a cualquier otro inters, inclusive el propio Significa actuar con la intencin de obtener los mejores resultados e intereses para la sociedad El deber de lealtad exige que el administrador se abstenga voluntariamente de intervenir en una cuestin cuando su propio inters est en colisin con el de la compaa que administra. No hacer uso para su propio beneficio, ni de terceros de la informacin obtenida por su cargo Los administradores informacin social. son, de facto, dueos de
12

la

PRESUNCION
(art 438 C de Co)

Salvo disposicin estatutaria en contrario la Junta Directiva tiene atribuciones para ordenar la ejecucin o celebracin de cualquier acto o contrato includo dentro del objeto social y para tomar las determinaciones necesarias en orden a que la sociedad cumpla sus fines
13

INFORME DE GESTION
Debe contener exposicin fiel de: Evolucin de los negocios Debe incluir: Acontecimientos importantes acaecidos despus del ejercicio

Situacin jurdica, econmica y administrativa de la sociedad

La evolucin previsible de la sociedad

Operaciones celebradas con socios y administradores
14

CULPA
Se entiende el error en la conducta que se debiera haber observado, y no se hizo por torpeza, por ignorancia, por imprevisin o por otro motivo semejante. La culpa en que pueden incurrir los administradores necesariamente debe estar en relacin con los deberes jurdicos impuestos, pues en ltimas la culpa no es ms que el incumplimiento de un deber jurdico Esta responsabilidad se genera no solo por actuaciones sino tambin por omisiones
15

DEBERES
(art 23 - Ley 222/95)

1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9.

Desarrollar el objeto social Cumplir las leyes y los estatutos Facilitar la actividad de la revisora fiscal Salvaguardar la reserva comercial e industrial Usar debidamente informacin privilegiada Trato equitativo a los socios Respeto al ejercicio del derecho de inspeccin Evitar conflicto de intereses Presentacin de estados financieros
16

PRESUNCION DE CULPA
o En los casos de incumplimiento o extralimitacin de funciones, violacin de la ley o de los estatutos, se presume la culpa del administrador o Si el administrador es persona jurdica, la responsabilidad respectiva ser de ella y de quien acte como su representante legal.

o Esta presuncin prevalece y deja sin efecto la contemplada en el art 835 del C. de Co
17

RELACION CAUSAL
Entre el perjuicio que sufre la sociedad o el perjuicio que sufre el tercero, y el comportamiento de los administradores debe haber una relacin causal adecuada integrada por dos proposiciones jurdicas claramente definidas: 1) El agente debe incurrir en el incumplimiento de un deber jurdico a su cargo, y

2) Dicho comportamiento debe haber sido la causa del dao

18

OBLIGACION DE MEDIO

Los administradores responden por el ejercicio diligente y leal de sus funciones sin que pueda exigrseles un resultado especfico en trminos de responsabilidad La diligencia propia de un buen hombre de negocios obliga a una valoracin mas exigentes que la que impera en el derecho civil para el buen padre de familia 19

HECHOS REVELADORES DE CRISIS Iliquidez: El buen administrador debe preveer cuando la caja va a pasar por perodos crticos, con el fin de evitar la crisis

Insolvencia:Un elevado endeudamiento lleva a la empresa a la insolvencia y afecta el patrimonio de la misma. Cesacin de pagos: comportamiento diligente. Exige un
20

COMO RESPONDEN
(art 24 - Ley 222/95)

Los administradores respondern solidaria e ilimitadamente de los perjuicios que por dolo o culpa ocasionen a la sociedad, a los socios o a terceros. Exoneracin: 1. No tener conocimiento de la accin u omisin 2. Votar en contra y no ejecutar la decisin
21

ACCION SOCIAL DE RESPONSABILIDAD Aplicable a quien es administrador Corresponde a la Compaa, por eso es necesario la decisin previa de Asamblea de Accionistas o Junta de Socios Implica la remocin del administrador

Puede tomarse la decisin aunque no conste en orden del da El 20% del capital puede convocar para tal fin, pero la decisin se debe aprobar mediante voto favorable de la mitad mas uno de las acciones o cuotas representadas en la reunin
22

ACCION SOCIAL DE RESPONSABILIDAD

Ejecucin de la decisin: Le corresponde a quien ejerza la representacin legal de la sociedad ejecutarla para lo cual tienen 3 meses Vencido dicho trmino la puede ejercer cualquier administrador, el Revisor Fiscal o cualquiera de los socios pero siempre en inters de la sociedad

Cuando hay insolvencia, la accin la pueden ejercer los acreedores pero siempre en beneficio directo de la sociedad 23

NORMAS LEGALES PARA TENER EN CUENTA

Artculo 224 C de Co. Cuando la sociedad se encuentre en cesacin en los pagos, los administradores, se abstendrn de iniciar nuevas operaciones y convocarn de inmediato a los asociados para informarlos completa y documentadamente de dicha situacin, so pena de responder solidariamente de los perjuicios que se causen a los asociados o a terceros por la infraccin de este precepto
24

NORMAS LEGALES PARA TENER EN CUENTA

Artculo 457 C de Co: La sociedad se disolver; ...2) Cuando ocurran prdidas que reduzcan el patrimonio neto por debajo del 50% del capital suscrito Artculo 458 C de Co: Cuando se verifiquen las prdidas indicadas en el ord 2 del artculo anterior, los administradores se abstendrn de iniciar nuevas operaciones y convocarn inmediatamente a la asamblea general, para informarla completa y documentadamente de dicha situacin
25

NORMAS LEGALES PARA TENER EN CUENTA

La infraccin de este precepto har solidariamente responsables a los administradores de los perjuicios que causen a los accionistas y a terceros por las operaciones celebradas con posterioridad a la fecha en que se verifiquen o constaten las prdidas indicadas
26

NORMAS LEGALES PARA TENER EN CUENTA

Artculo 206 Ley 222/95: Cuando los bienes de la liquidacin sean insuficientes para solucionar el pasivo externo y el pago

se hubiere entorpecido por las acciones u omisiones de los administradores de la Entidad deudora,
stos respondern solidariamente por los daos y perjuicios ocasionado a los socios y a terceros
27

NORMAS LEGALES PARA TENER EN CUENTA

Pargrafo Art 148 Ley 222/95: Cuando la situacin de concordato o liquidacin obligatoria haya sido producida por causa o con ocasin de las actuaciones que haya realizado la sociedad matriz o controlante en virtud de la subordinacin y en inters de sta o de cualquiera de sus subordinadas y en contra del beneficio de la sociedad en concordato, la matriz o controlante responder en forma subsidiaria por las obligaciones de aquella.
28

NORMAS LEGALES PARA TENER EN CUENTA

Se presumir que la sociedad se encuentra en esa situacin concursal, por las actuaciones derivadas del control, a menos que la matriz o controlante o sus vinculadas, segn el caso, demuestren que sta fue ocasionada por una causa diferente
29

NORMAS LEGALES PARA TENER EN CUENTA

Artculo 207 Ley 222/95: Cuando los bienes de la liquidacin sean insuficientes para cubrir el total de los crditos reconocidos y se demuestre que los socios utilizaron la sociedad para defraudar a los acreedores, sern responsables del pago del faltante del pasivo externo, en proporcin a los derechos que cada uno tenga en la sociedad. La demanda deber promoverse por el acreedor respectivo y se tramitar por el proceso ordinario
30

REGIMEN DE INSOLVENCIA
Remocin administradores

Cuando por negligencia no estn cumpliendo deberes de comerciante

Cuando sin justa causa no cumplan obligaciones que les impone la ley
Cuando no denunciaron oportunamente la situacin de crisis o habindolo hecho no aportaron documentos necesarios Cuando no cumplan ordenes impartidas por el juez

Cuando hagan enajenaciones, pagos, arreglos relacionados con sus obligaciones o reformas estatutarias sin autorizacin requerida
31

REGIMEN DE INSOLVENCIA
Responsabilidad por omisin de acreencias

Las acreencias que a sabiendas no hubieren sido relacionadas en la solicitud para ser admitidas a un procedimiento de insolvencia y que no estuvieron registradas en la contabilidad, darn derecho al acreedor de perseguir solidariamente por el valor de dichos crditos a los administradores, contadores pblicos y revisores fiscales, por los daos que le ocasionen, sin perjuicio de las acciones penales a que haya lugar.
32

SANCION PENAL
Artculo 43 ley 222 de 1.995

Sin perjuicio de lo dispuesto en otras normas, sern sancionados con prisin de un a seis aos, quienes a sabiendas:
1.

Suministren datos a las autoridades o expidan constancias o certificaciones contrarias a la realidad Ordenen, toleren, hagan o encubran falsedades en los estados financieros o en sus notas
33

2.