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1. Sociedade e Direito
Conceitos Gerais: Direito, fato jurdico, relao jurdica, lei, justia, segurana jurdica Viso de conjunto do Direito Lineamentos da tcnica jurdica
1. Sociedade e Direito
Homem (Ser Humano), Sociedade e Direito Qual Sociedade? Dignidade da pessoa humana Marco Normativo Significado: factum biolgico? KANT: dignidade e no preo HUME: ambiao Aristteles: telos e logos (vontade) CANOTILHO: dignitas-hominis
1. Sociedade e Direito
O indivduo o limite e o fundamento do domnio poltico do Estado - homo noumenon Inviolabilidade fsica Inviolabilidade moral PREZ ROYO: Igualdade PREZ LUO: Isonomia, Isegoria (manifestaao do pensamento), Isotimia (aceder aos cargos pblicos)
1. Sociedade e Direito
O Direito como forma de adaptao social Caso Ofensas no Orkut Caso Unio homoafetiva STF: RE477554 (ADI4277)
1. Sociedade e Direito
Liberdade X Sanes
Conceito de Direito?
Etimologia da palavra Direito Latim: directum: regra, direo, sem desvio (jus) Recht; diritto; droit; derecho; law (right)
do Direito: sistema de conhecimentos jurdicos Norma jurdica: Constituio, Cdigo Civil Direito objetivo: regra de conduta Direito subjetivo: faculdade ou poderes que tem ou pode ter (exigvel)
Quanto estrutura:
Normas de conduta: regem diretamente as relaes sociais e o comportamento das pessoas ao prescrever um dever ser Estrutura bilateral: Atribui uma faculdade ou competncia Obrigao a outra Normas de organizao: ordem, mandamento taxativo, para que algo seja feito de determinada maneira (CF: art. 57).
H sociedade sem moral? Moral: Comportamento Interno (motivos) Direito: Comportamento Externo (motivao X ao ) Reprovao: no Direito h sano expressa
DIREITO
Bilateral Coercitivo Heterno mo
MORAL
Unilateral Incoercvel Autnoma
Direito e justia
Justia: sentido e razo de existir do Direito e seu problema permanente
Formal:
Proporcionalidade: Suum cuique tribuere- dar a cada um o que devido Material: o que e a quem
Justia comutativa: virtude da proporcionalidade entre as coisas de sujeitos pressupostamente iguais entre si Justia Distributiva: virtude da proporcionalidade entre coisas de sujeitos diferentes: Igualdade Justia: senso do equilbrio na distribuio dos bens nas relaes sociais
JUSTIA
latim justus: de acordo com o direito (jus) Ulpiano: Justitia est constans et perpetua voluntas jus suum cuique tribuendi honestere vivere: viver honestamente alterum non laedere: nao prejudicar a ningum suum cuique tribuere: dar a cada um o que lhe devido
Igualdade: cdigo identificador do equilbrio na distribuio de bens nas relaes sociais Equidade: percepo da igualdade no caso concreto Quod semperbonum et
CASO ORKUT
moderao e razoabilidade; b) anlise do grau de culpa; c) anlise do nvel scio-econmico das partes; d) experincia e bom senso do juiz; e) deve-se procurar desestimular o ofensor;
Histria do Direito
Lei de Talio: olho por olho, dente por dente Sacerdotes Conselhos dos ancios SECRETO: privilgios e posies sociais Inexistncia de Cdigos ou Leis Baseado nas decises anteriores Direito: conjunto de decises judiciais: casustico
Formalismo e Direito Arcaico Frmulas Ato Palavra O pai tem direito de vida e
Direito Egpcio
Teocracia: divindades Dificuldade: papiros Papiro de Berlim, VI Dinastia (2420-2294) Todas as terras de propriedade do rei Uso das terras mediante tributos Obrigaes no Futuro: Juramentos com nome de Faras Divrcio: s o marido
Direito Egpcio Homiccio: pena de morte Parricdio: morte na fogueira Adultrio: mutilaes
Polis: concentrava a ateno e a vida do indivduo A liberdade, a dignidade eram secundrias, subordinadas e fundadas no valor supremo organizativo Supremacia do poder poltico Homo faber: trabalho Liberdade de expresso
DIREITO ROMANO
Civitas Autonomia privada: sujeito jurdico propriedade privada Plena capacidade jurdica: status status libertatis: capitis diminutio maxima status civitatis: capitis diminutio media status familiae: capitis diminutio mnima
e
DIREITO ROMANO
Costumes e decises dos pontfices Produo legislativa Lei das XII Tbuas: 462 a.C.: Lex duodecim tabularum: direito pblico: processo, penal, delitos privados Juristas: Prudentes Praetor: pretor urbanus (romanos) pretor pergrinus (estrangeiros)
DIREITO ROMANO
Sociedade mais complexa: soluo no escrita na lei Pareceres de juristas: responsa prudentium Pareceres de Papiniano, Ulpiano e Gaio: estudo dos casos, cincia jurdica Corpus Iruris Civilis: Justiniano honeste vivere, neminem laedere, suum cuique tribuere
Escola Escolstica: Sculo IX at o fim do sculo XVI Sculo XIII Santo Toms de Aquino: Summa Theologica Bens in bonis corporis ratio: revelaes divinas: ratioreligiosa 1088 Irnrio: Escola dos Glosadores de Bolonha Universidade de Bolonha DIGESTO
Sculos XVII e XVIII: Escola do Direito Natural - Hugo Grotius Direito reside na prpria natureza humana:Princpios 1) Direito Vida; 2) Liberdade; 3) Participao na Vida Social; 4) Unio entre os Seres; 5) Igualdade; 6) Oportunidade.
1.6 - Positivismo
1.6 - Positivismo
1) O Direito um produto histrico, e no o resultado das circunstncias, do acaso, ou da vontade arbitrria dos homens
2) O Direito surge da conscincia nacional, do esprito do povo, das convices da comunidade pela tradio
3) O Direito forma-se e desenvolve-se espontaneamente, como a linguagem; no pode ser imposto em nome de princpios racionais e abstratos
1.6 - Positivismo
4) O Direito encontra sua expresso inconsciente no costume, que sua fonte principal 5) o povo que cria o seu Direito, entendido como povo no somente a gerao presente, mas as geraes que se sucedem. O legislador deve ser o intrprete das regras consuetudinrias, completando-as e garantindo-as atravs das leis
1.6 - Positivismo
Sentido Jurdico (Hans KELSEN): norma pura, sentido exclusivo de dever ser sem pretenso de fundamentao sociolgica, poltica ou filosfica. Dois planos:
lgico-jurdico:
verticalidade hierrquica para fundamentar a validade transcendental hipottica da Constituio; jurdico-positivo: positivao da norma suprema, conjunto de normas que regula a criao de outras normas, lei nacional no seu mais alto grau.
FONTES MATERIAIS: fatos econmicos, fatos sociais, problemas demogrficos, clima Matrias que o legislador de que o legislador se serve para dar contedo s normas por ele formuladas: fonte de cognio Fator Social? Fator Econmico? Lei12.592, de 18.1.2012: Cabeleireiro, Barbeiro, Esteticista, Manicure, Pedicure, Depilador e Maquiador. Lei12.591, de 18.1.2012: Turismlogo
1.7. Fontes direito Fontes formais de direito interno: direito nacional Fontes formais de direito comunitrio: Unio Europeia Fontes formais de direito internacional: tratados, convenes
1.7. Fontes direito Fontes Formais Legislativas Fontes Formais Consuetudinrias Fontes Formais Jurisprudenciais Fontes Formais Convencionais
Jurisprudncia
Conjunto das decises dos tribunais a respeito do mesmo assunto Conjunto uniforme e constante de decises judiciais sobre casos semelhantes Repetio: existencia de vrios casos semelhantes e,
Costume Jurdico
Trata-se de uma norma no-escrita, colocada na prtica longa e reiterada de determinado ato pela sociedade Ir igreja, vestir a roupa da moda, etc? Uso (longa consuetudo) e convico de necessidade de sua observncia (opinio necessitatis)
Doutrina
Estudo de carter cientfico que os juristas realizam a respeito do direito, seja com o propsito puramente especulativo de conhecimento e sistematizao, seja com a finalidade prtica de interpretar os textos jurdicos para sua exata aplicao
seus
violadores
o que elas mandam Reparar o mal causado Neutralizar o Submeter s penas legais
Punio, pena, castigo? Sano: A PENALIDADE APLICADA QUANDO DETERMINADA REGRA TRANSGREDIDA
Sano: latim sancire: sancio, sancis, sancivi (sanxi), sanctum (sancitum) Tornar santo, tornar sagrado, consagrar Tornar intocvel, inviolvel, imperante, preponderante, irrefragvel, irrecusvel, obrigatrio, imposto Estabelecer solenemente, ordenar, prescrever MORAIS, TICAS, RELIGIOSAS, FINANCEIRAS, FSICAS, SOCIAIS Cominar pena aos violadores da ordem
SANO DIFUSA a sano que no est prevista somente no Direito, mas tambm em outros instrumentos de controle social. Ex: Social, religiosa etc. SANO PR-FIXADA nica tutelada pelo Estado a sano prevista apenas na norma jurdica
Sentido Amplo: a forma de garantir o cumprimento da norma Sentido Estrito: sano e a concordncia do chefe do executivo (considerando quando em processo legislativo)
1) Sano: ato pelo qual o Chefe do Poder Executivo consagra, aceita, assegura o cumprimento do mandamento elaborado pelo Poder Legislativo
Cdigo Penal - Homicdio simples Art 121. Matar algum: Pena - recluso, de seis a vinte anos. Cdigo Civil Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo.
Cdigo do Consumidor - Art. 56. As infraes das normas de defesa do consumidor ficam sujeitas, conforme o caso, s seguintes sanes administrativas, sem prejuzo das de natureza civil, penal e das definidas em normas especficas: Pargrafo nico. As sanes previstas neste artigo sero aplicadas pela autoridade administrativa, no mbito de sua atribuio, podendo ser aplicadas cumulativamente, inclusive por medida cautelar, antecedente ou incidente de procedimento administrativo.
CLT: Art. 477 - assegurado a todo empregado, no existindo prazo estipulado para a terminao do respectivo contrato, e quando no haja ele dado motivo para cessao das relaes de trabalho, o direto de haver do empregador uma indenizao, paga na base da maior remunerao que tenha percebido na mesma empresa.
O Estado, por meio do Direito, pretende estabelecer as regras e princpios para a resoluo dos conflitos para promover a pacificao social
1.8 Sano e Coao Estrutura da regra jurdica Comando descritor (descritivo, mandamento, enunciado, causa) Comando prescritor (sano, pena, constrangimento, imposio, efeito,
Art. 1.548. nulo o casamento contrado: I - pelo enfermo mental sem o necessrio discernimento para os atos da vida civil;
Lex imperfecta:
CF: Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: IV - salrio mnimo , fixado em lei, nacionalmente unificado, capaz de atender a suas necessidades vitais bsicas e s de sua famlia com moradia, alimentao, educao, sade, lazer, vesturio, higiene, transporte e previdncia social, com reajustes peridicos que lhe preservem o poder aquisitivo, sendo vedada sua vinculao para
COAO
Ao efetiva, ao atual, execuo Presso fsica ou psquica Obteno, com o emprego de meio impositivo fora fsica, intimidao, ameaa - de um procedimento contrrio vontade de quem a sofre Compelir algum, mediante violncia fsica ou psquica, a proceder de maneira contrria sua vontade
1.8 Sano e Coao Coao Lcita Autorizada pelo Direito Imposio ao violador, pelos meios estatudos, da aplicao sano prevista em norma jurdica
Coatividade: No ao, potncia! Possibilidade da prtica do ato de coagir. Se fizer o ato, realiza-se a coao Quem foi prejudicado pela violao da norma jurdica, somente ele, titular da coatividade Tem a possibilidade de coagir (mediante o Estado-Juiz), mas no a obrigao Coero psquica Previso das consequncias provveis de um ato ilcito
Coao como violadora do ato jurdico Ato jurdico: ato livre, pelo qual uma pessoa procura produzir um determinado efeito jurdico Manifestao livre CC: Art. 1.558. anulvel o casamento em virtude de coao, quando o consentimento de um ou de ambos os cnjuges houver sido captado mediante fundado temor de mal considervel e iminente para a vida, a sade e a honra, sua ou de seus familiares
CC: Art. 1.559. Somente o cnjuge que incidiu em erro, ou sofreu coao, pode demandar a anulao do casamento; mas a coabitao, havendo cincia do vcio, valida o ato, ressalvadas as hipteses dos incisos III e IV do art. 1.557.
Coao absoluta Meio empregado pelo coator exerce tal presso fsica sobre sua vtima que esta no tem fora suficiente para dela se livrar, sendo compelida, sem alternativa, a fazer o que lhe imposto Coao relativa Meio empregado pelo coator, embora dirigido diretamente contra o corpo da vtima, coloca o coagido diante de uma alternativa: ou pratica o ato ou sofre a execuo do que lhe est
CC: Art. 151. A coao, para viciar a declarao da vontade, h de ser tal que incuta ao paciente fundado temor de dano iminente e considervel sua pessoa, sua famlia, ou aos seus bens. Coero psquica: exercida sobre o nimo, causando medo, intimidao, que o coator promete inflingir se sua vtima se negar a fazer o que lhe exigido.
Cdigo Penal Extorso Art. 158 - Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, e com o intuito de obter para si ou para outrem indevida vantagem econmica, a fazer, tolerar que se faa ou deixar fazer alguma coisa: Pena - recluso, de quatro a dez anos, e multa
Quanto hierarquia: Normas constitucionais: criadas pelo poder constituinte. Aspecto formal de criao e insero da norma no texto constitucional. Normas infraconstitucionais: demais normas do ordenamento jurdico, criadas pelos poderes institudos . Primrias: fundamento e validade diretamente da Constituio e podem inovar a ordem jurdica. Secundrias: destinam a desenvolver ou
Normas permissivas: atribuem direitos e faculdades aos particulares ou poderes e competncias aos agentes pblicos (art. 103: Podem propor a ao direta de inconstitucionalidade e a ao declaratria de constitucionalidade: o Presidente da Repblica, a Mesa do Senado Federal; ser admitida ao privada nos crimes de ao pblica, se
Normas programticas: traam fins sociais a serem alcanados, direitos subjetivos de inibio (art. 220) e de atuao (art. 205)
Quanto estrutura:
Normas de conduta: regem diretamente as relaes sociais e o comportamento das pessoas ao prescrever um dever ser Normas de organizao: ordem, mandamento taxativo, para que algo seja feito de determinada maneira (art. 57)
Quanto obrigatoriedade
Normas de ordem pblica Impositivas, Imperativas, Proibitiva, Cogentes, no podem ser modificadas por conveno dos particulares
1.9. Sistema jurdico CC: busca termos, constituindo um corpo sistemtico de enunciados Enunciados verdadeiros X enunciados duvidosos Hipteses: existiu, existe e existir
Classificao das cincias em dois grandes grupos: Naturais: explicativas Humanas: explicativas e compreensivas (valor) Objeto e Mtodo diferentes
Cientificidade: Atividade ordenada segundo princpios prprios e regras peculiares Cincia do Direito: atividade sistemtica que se volta principalmente para o estudo especulativo das normas: cincia interpretativa: Interpretao! Cincia normativa: opo decisria! Interpretar textos e situaes com finalidade prtica: a misso do cientista no somente compreender um texto, mas determinar lhe a fora e o alcance
DENOMINAO: dispositivo, enunciado e norma? Caso Anistia - ADPF 153 Caso Direito ao silnciono autoincriminao (20) HC 79812 Caso Consultrio (16): Provas ilcitas RE 251445 (Info197) Caso Barraco (07): Definio domiclio Barraco SS 1203 Caso Marcha da Maconha - ADPF 187
Validade uma qualidade da norma que designa sua pertinncia ao ordenamento, por terem sido obedecidas as condies formais e materiais de sua produo e consequente integrao no
Vigncia uma qualidade da norma que diz respeito ao tempo de validade, ao perodo que vai do momento em que ela entra em vigor (passa a ter fora vinculante) at o momento em que revogada, ou em que se esgota o prazo prescrito para sua durao: LEI N 12.465, DE 12 DE AGOSTO DE
Eficcia uma qualidade da norma que se refere possibilidade de produo concreta de efeitos, porque esto presentes as condies fticas exigveis para sua observncia, espontnea ou imposta, ou para a satisfao dos objetivos visados, ou porque esto presentes as condies tcnico-normativas
EFETIVIDADE: eficcia jurdica (cincia jurdica dever ser) e social (sociologia jurdica - ser) Cumprimento, materializao realizao do Direito: aproximao do dever-ser normativo e o ser da realidade social.
Senso de realidade: normas simblicas Legstica: boa tcnica legislativa Vontade poltica: concretizar o comando normativo Exerccio de cidadania: racionalizao do uso dos direitos
1.10. Norma Jurdica Antinomia Jurdica Oposio que ocorre entre duas normas contraditrias (total ou parcialmente), emanadas de autoridades competentes num mesmo mbito normativo
LEI No 10.406, DE 10 DE JANEIRO DE 2002 (Cdigo Civil) Ab rogao: revogao total Derrogao: revogao parcial
Caducidade: LEI N 12.593, DE 18 DE JANEIRO DE 2012 Nulidade: AI AgR 589281 (STF) Implica a recusa de produo de efeitos desde o momento em que passaria a ter vigncia (ex tunc) Inexistncia (KELSEN) Nunca foi norma, pois nunca existiu Invalidade Sentena
NULIDADE norma que entrou no sistema (centro emanador aceito como fonte), mas por um vcio essencial de formao, no produz nenhum efeito desde o incio de sua vigncia, independentemente dos atingidos
INEXISTNCIA norma que no chega a entrar no sistema, pois seu centro emanador no aceito absolutamente como fonte do direito do sistema
ANULABILIDADE norma que, tendo entrado no sistema, produz e continua produzindo efeitos, at o momento em que, em certo prazo, for pedida e obtida a anulao