Droit des Socits Les socits commerciales: Notions gnrales Introduction Traditionnellement, on considre que la socit est un "contrat"

qui donne naissance une personne morale. C'est ce qu'indique l'article 1832 du Code Civil. En ralit, cette dfinition n'est pas tout fait exacte puisque les parties n'ont qu'un choix trs limit elles doivent accepter ou rejeter globalement les rgles fixes par la loi sans pouvoir les modifier leur guise. La socit est donc plus une institution qu'un contrat. Le consentement individuel est ncessairement l'origine de toute socit ; en effet la participation une socit est toujours volontaire. I. Notion de socit Trois lments sont ncessaires pour crer une socit. 1. Les apports L'apport est le bien que l'associ s'engage mettre la disposition de la socit en vue de l'exploitation commune. La runion des apports constitue le patrimoine initial de la socit, et c'est de son montant que dpend la puissance conomique de la socit. a) La ncessit de l'apport S'il n'y a pas d'apport, il ne peut y avoir de socit. L'apport permet de distinguer les associs des autres personnes qui participent galement la gestion de l'entreprise (Exemple : le salari). b) Nature de l'apport L'apport est une opration rmunre par l'attribution d'un droit d'associ. Elle a donc un caractre onreux et translatif de droits. Mais elle a galement un caractre alatoire, en effet l'associ sait ce qu'il apporte mais ne connat pas la valeur des parts ou actions qu'il reoit en contrepartie puisque ceux-ci sont fonction des bnfices ou pertes raliss par la socit. c) L'objet de l'apport Larticle 1832 du Code Civil distingue l'apport de biens et l'apport en industrie. Mais la doctrine propose une distinct ion tripartite: les apports en numraire, en nature et en industrie. Apports en numraire Il sagit d'une somme d'argent que l'associ verse la socit en contrepartie de parts sociales ou d'actions. La souscription , promesse de verser l'apport, est distinguer de la libration qui est le versement effectif des fonds dans la caisse sociale. Apports en nature Ce sont les biens de production autre que le numraire : les immeubles, fonds de commerce, brevets d'invention, clientles commerciales et civiles. Lapport peut tre fait en proprit : l'apporteur perd tout droit sur la chose, la proprit et les risques sont transfrs la socit. Lapport peut tre fait en usufruit: la socit n'acquiert pas le droit de disposer de la chose apporte. Elle en a lusus et le fructus, c'est--dire qu'elle peut utiliser le bien ou le louer. Apports en industrie

Cest l'engagement pris par un associ de consacrer tout ou partie de son activit aux affaires sociales en mettant la disposition de la socit son exprience, ses connaissances techniques ou professionnelles. Cela revient excuter un travail ou rendre un service mais l'associ ne doit jamais tre en tat de subordination par rapport aux autres associs. d) Les apports et le capital social La valeur des apports en nature et en numraire constitue le capital social. Du point de vue comptable le capital social se distingue de l'actif, c'est--dire de l'ensemble des biens composant le patrimoine un moment donn. Ds les premires dettes de la socit pour frais de mise en fonctionnement, l'actif tombe en-dessous du capital, par la suite, si la socit fait des bnfices, l'actif s'accrot et dpasse le capital. Le partage des bnfices ou la ralisation d'une conomie et la contribution aux pertes Jusqu'au 4 janvier 1978, la socit tait faite uniquement pour raliser des bnfices et les distribuer aux associs. C'est la loi de 1978 modifiant l'article 1832 du Code Civil qui a eu pour but de lui permettre une autre finalit : la ralisation d'une conomie. Mais il est clair que cela n'est qu'une ventualit, la socit peut trs bien ne raliser aucun bnfice ni aucune conomie et au contraire faire des pertes. a) La ralisation de bnfice ou d'conomie Le critre de recherche d'un bnfice ou ralisation d'une conomie permet de distinguer la socit des autres personnes morales de droit priv. Il faut distinguer trois grandes catgories de personnes morales: - Les socits, qui ont pour objet le partage des bnfices et la ralisation d'une conomie (Art. 1832 Code Civil.) - Les associations, leur objet n'est pas normalement la recherche d'un bnfice (loi du 1erjuillet 1901, art. 1er). Son objet est en principe dsintress. - Les groupements d'intrt conomique, ont pour objet de prolonger l'activit conomique de leurs membres, en mettant en commun les moyens de production. La loi du 4 janvier 1978 confirme la dfinition donne par la Cour de Cassation et ajoute la notion d'conomie rsultant de l'activit de la socit. L'conomie la plus courante sera une conomie en argent. Quand une socit se limite raliser une conomie, le problme de la dtermination des droits des associs ne se pose pas puisque chaque associ profite automatiquement de la rduction des frais gnraux rsultant de la prise en charge par la socit de certaines activits. Mais si la socit ralise des bnfices, il faut se demander s'il existe des bnfices distribuables: - Si les comptes font apparatre qu'il n'y a pas de bnfices distribuables, aucun dividende ne peut tre vers aux associs, si c'tait le cas cela voudrait dire qu'ils seraient prlevs sur le capital social au dtriment des cranciers. Il s'agit d'une faute pnale et civile mais le vrai problme est d'ordre fiscal, beaucoup de socits ne font pas de bnfice mais demeurent tout de mme des "socits" puisque leur objet social reste le partage des bnfices, elles y arrivent en gonflant le poste des frais gnraux. Ce procd aboutit une fuite fiscale et l'Etat a ragi : - les services des impts peuvent demander la rintgration dans les bnfices des frais gnraux excessifs 2.

- l'Etat peut imposer les socits lorsqu'elles n'ont pas ralis de bnfices pendant plus de deux exercices. - Si les comptes font apparatre l'existence de bnfices, les associs peuvent dcider d'une mise en rserve des bnfices afin de garantir une situation future plus difficile. Cette dcision s'impose aux minoritaires nanmoins les majoritaires ne doivent pas abuser de leur droit en imposant systmatiquement une mise en rserve des bnfices sans raison conomique. Les associs peuvent galement dcider de distribuer les bnfices de l'anne et y joindre les rserves libres constitues les annes prcdentes. b) La participation aux pertes C'est une des conditions ncessaire l'existence et la validit d'une socit (Article 1844-1 du Code Civil). Cette participation a un caractre normal dans les socits dont le but est de raliser une conomie, au contraire, dans les socits dont le but est la recherche de bnfice, la participation aux pertes a un caractre exceptionnel. Il n'y a dans ce cas de vritable perte que si le capital social est entam et pas seulement si le passif est plus important que l'actif. L'obligation du passif est d'ordre public, son tendue varie selon les types de socit ; ainsi dans les socits anonymes et les socits responsabilit limite, l'obligation aux dettes est limite aux apports. Dans les socits de personnes, elle est totale, indfinie et solidaire. 3. L'lment intentionnel du contrat de socit l'affectio societatis L'intention, de s'associer l'affectio societatis - n'est pas expressment envisage dans la dfinition de l'article 1832 Code Civil, nanmoins la jurisprudence affirme de faon constante qu'il ne saurait y avoir de socit sans une volont de s'associer" (Conv. 6 octobre 1953 JCP 1954 111908 note Bastian). De faon gnrale, l'affectio societatis a un aspect volontaire : c'est la volont de se comporter en associ. L'exigence de l'lment intentionnel permet de distinguer la socit d'autres notions voisines comme par exemple le contrat de travail qui suppose l'existence d'un lien de subordination.

II. La personnalit morale de la socit La personnalit morale, c'est d'une faon gnrale, avoir l'aptitude devenir sujet de droits et d'obligations. La personne morale est indpendante des membres qui la compose (distinction entre la socit et ses associs), elle a un nom propre, un patrimoine propre, les associs ne sont pas copropritaires du patrimoine. Mise part la socit en participation, toutes les socits commerciales jouissent de la personnalit morale compter de leur immatriculation au Registre du Commerce et des socits (RCS) Nous tudierons la personnalit morale de la socit en suivant le cours logique de la vie d'une socit : sa constitution, les effets de la personnalit morale, les limites. 1. La constitution d'une socit Sur le plan juridique, une socit ne se cre pas lors de la conclusion du contrat. Ll'attribution de la personnalit morale suppose que la socit ait t immatricule au registre du commerce. (Article 1842 du Code Civil).

La constitution de la socit suppose en effet que soient satisfaites certaines conditions de fond et de forme. a) Les conditions de fond La pluralit des associs: L'exigence d'une pluralit d'associs est exprime par l'article 1832 du Code Civil : "Un contrat par lequel deux ou plusieurs personnes..." Cette rgle est le principe. Toutefois, depuis la loi du 11 juillet 1985, une socit peut tre institue par une seule personne, dans les cas prvus par la loi (article 1832 al. 2 Code Civil). Qualit des associs : Les associs peuvent tre des personnes physiques ou morales tant donn qu'elles ont des droits et obligations identiques. Nanmoins, les socits anonymes doivent comporter au moins une personne physique qui exercera les fonctions de prsident au conseil d'administration. Les socits de socits sont lgales, plusieurs socits peuvent avoir intrt crer des filiales afin d'exploiter les secteurs d'activit qu'elles ont en commun. Les associs peuvent tre des commerants ou pas. Les socits entre poux: - Deux poux peuvent, seuls ou avec des tiers, tre associs dans une socit (article 1832-1 Code Civil). La loi du 23 dcembre 1985 a supprim la deuxime phrase du premier alina de l'article 1832.1 du Code Civil qui fixait une limitation la possibilit d'tre associ pour des poux (ils ne pouvaient pas tre associs s'ils taient indfiniment et solidairement responsables des dettes sociales). Aujourd'hui, deux poux peuvent tre associs dans n'importe quelle socit. Pour viter toute donation dguise entre poux sous couvert d'une socit, il convient d'tablir les statuts de la socit par un acte notari. b) Les conditions de forme La constitution d'une socit suppose un minimum de formalisme qui se traduit par un crit, une publicit, et l'immatriculation au registre du commerce et des socits. Les statuts : Aux termes de l'article 1835 du Code Civil les statuts doivent tre tablis par crit. Ils matrialisent le consentement des fondateurs et dterminent la forme de la socit, son objet, son nom, le sige social, le capital social, la dure et les modalits de son fonctionnement. Ensuite, l'acte doit tre enregistr dans le dlai d'un mois de la dernire signature. La publicit : Une fois enregistr l'acte de socit fait l'objet d'une publicit sous forme d'un avis insr dans un journal habilit recevoir les annonces lgales dans le dpartement du sige social. Les statuts sont d'autre part dposs au greffe du tribunal de commerce. L'immatriculation : Toute socit doit se faire immatriculer au registre du commerce et des socits tenu par le greffe du tribunal de commerce dans le ressort de son sige social ( l'exception des socits en participation, puisqu'elles sont occultes). Cette formalit est essentielle puisqu'elle confre la socit la personnalit morale. La socit reoit un numro d'immatriculation prcd de la lettre B pour les socits commerciales et de la lettre D pour les socits civiles. Puis dans un dlai de 8 jours, le greffier fait insrer un avis dans le BODACC : Bulletin Officiel des Annonces Civiles et Commerciales.

2. Les effets de la personnalit morale La personnalit morale permet la socit d'avoir un nom, un domicile, une nationalit, un patrimoine et une capacit. a) L'tat des socits Le nom : La socit s'identifie par une appellation. Les socits de personnes sont gnralement dsignes par une "raison sociale" qui est constitue du nom de tous les associs ou de plusieurs d'entre eux. Toutefois, depuis 1985, on identifie la socit en nom collectif par une dnomination sociale. Les SARL et les socits par actions sont dsignes par une dnomination sociale qui est suivie de la mention de la forme de la socit et du montant du capital social. La raison sociale ou la dnomination a un rgime spcifique par rapport aux personnes physiques car les socits choisissent librement leur nom. Cette appellation est protge par la jurisprudence contre les usurpations de dnomination afin d'viter les risques de dtournement de clientle. Le sige social : La socit choisit librement son sige social lors de la constitution de la socit et ce dernier peut tre chang au cours de la vie sociale. Les statuts doivent mentionner le sige social. Le sige social est le lieu o se trouvent les organes de direction, les assembles gnrales. Dans l'ensemble, la jurisprudence fixe le sige social au centre de la vie juridique mais gnralement ce n'est pas le lieu o la socit exerce matriellement son activit conomique. Le lieu du sige social joue galement un rle dans la dtermination de la nationalit de la socit. La nationalit : Toute socit, comme les personnes physiques, est rattache un Etat. L'article 1837 du Code Civil dispose que la socit dont le sige social est situ en France est soumise la loi Franaise. Il en rsulte que dans les rapports entre associs ou avec les tiers, les socits commerciales se voient appliquer la loi du 24 juillet 1966. (Cass. Com. 20 oct. 1953 JCP 1954 II 7898). Le patrimoine social : Comme toute personne, la personne morale est crancire et dbitrice la fois, elle a un patrimoine propre distinct de celui des associs. Il en rsulte certaines consquences : - Les associs n'ont aucun droit rel sur le patrimoine social. - Le patrimoine social est, seul, gage de cranciers de la socit, les cranciers personnels des associs ri ont aucun droit sur lui. - Il ne peut pas y avoir de compensation entre les dettes ou les crances de la socit envers un tiers et celle du tiers envers un associ. - Bien qu'il existe une sparation entre le patrimoine de la socit et celui des associs, celleci n'est pas absolue sinon cela entranerait des abus. LObligation de contribution au passif social incombe par priorit la socit, mais dans certains cas on tend c obligation l'encontre des associs. - Pour les socits civiles, les associs rpondent indfiniment des dettes sociales mais chacun n'est tenu qu' proportion de sa part dans le capital.

- Pour les socits en nom collectif et les GIE, les associs sont indfiniment et solidairement responsables du passif social, les cranciers agissent d'abord contre la socit avant de s'adresser aux associs. - Pour les SARL et les SA, en principe seule la socit rpond du passif social. b) La capacit des socits Aucune disposition lgislative ne dfinit la capacit des personnes morales, on leur applique donc le droit commun concernant les personnes physiques. L'article 1123 du Code Civil dispose que la capacit est la rgle, l'incapacit l'exception . Cette capacit est simplement limite par le principe de la spcialit lgale qui veut qu'une socit n'exerce son activit que dans h limite de son objet statutaire. Sous cette rserve, la socit a donc pleine capacit de jouissance qui lui permet d'acqurir des biens et d'tre titulaire de droits patrimoniaux. Pour que la socit puisse mener personnellement une vie juridique il faut, non seulement qu'elle soit titulaire de droits, mais galement qu'elle puisse les exercer. La socit a donc galement une capacit d'exercice qui s'exprime par l'intermdiaire de ses organes de reprsentation. Nanmoins, les tiers peuvent craindre que la personne avec qui ils traitent, ne soit investie d'aucun pouvoir et que ses actes n'engagent nullement la socit. Afin de pallier aux dangers de la reprsentation il y a deux mesures: - Toute dsignation d'un reprsentant lgal est rpute rgulire ds lors qu'elle a fait l'objet d'une mesure de publicit (au Registre du Commerce et des socits). - Le dirigeant d'une socit a toujours tout pouvoir pour engager la personne morale. Toute restriction conventionnelle des pouvoirs des dirigeants est inopposable aux tiers. 3. Les responsabilits des socits Les responsabilits des socits peuvent tre envisages au plan pnal ainsi qu'au plan civil. a) La responsabilit pnale La loi du 22 juillet 1992 portant rforme des dispositions du Code Pnal a consacr le principe de la responsabilit pnale des personnes morales (article 121-2 de la loi). L'ensemble des personnes morales est concerne l'exclusion de l'Etat. La responsabilit pnale des collectivits territoriales a toutefois t limite aux infractions commises dans l'exercice d'activits susceptibles de faire l'objet de conventions de dlgation de service public . Ainsi sont vises les personnes morales de droit priv (socits commerciales, socits civiles, GIE, associations, ...) et les personnes morales de droit public l'exception de l'tat. De plus, l'article 121-2 de la loi exige que l'infraction ait t commise pour le compte de la personne morale, par leurs organes ou reprsentants. Elle ne sera donc pas condamne lorsque l'infraction aura t commise par un employ, ni lorsque l'infraction n'aura profit qu'au seul auteur personne physique. Il faut noter que la responsabilit pnale des personnes morales n'exclut pas celle des personnes physiques auteurs ou complices des mmes faits (art. 121-2 de la loi). Les peines criminelles, correctionnelles et conventionnellement s'appliquent aux personnes morales. L'chelle prvue va de la dissolution l'amende (art. 706-43 de la loi du 16 dcembre 1992 relative l'entre en vigueur du nouveau Code Pnal). b) La responsabilit civile La victime d'un dommage caus par la socit ou ses reprsentants peut agir contre la personne morale sur les fondements de la responsabilit civile dlictuelle ou contractuelle (Art. 1382 et 1383 du Code Civil).

Donc, la faute du reprsentant ou du personnel de la socit l'engage personnellement une rserve prs : quand un prpos cause un dommage autrui alors qu'il se situe dans sa sphre d'activit personnelle, la notion d'abus de fonction joue et la socit n'est pas engage.

III. La distinction entre les socits de personnes et les socits de capitaux Il convient de traiter cette section sous forme de tableau. SOCIETES DE PERSONNES SOCIETES DE CAPITAUX Type : la socit en nom collectif Type : la socit anonyme A. BASES DE LA DISTINCTION 1. Considration de la personne des associs Le crdit personnel de chaque associ est le La personnalit des associs n'intervient pas motif dterminant, la cause du pacte social. lors de la constitution de la socit; seuls prsentent l'intrt les capitaux apports. 2. Rgime des parts sociales (caractre essentiel) 1. En principe, les parts sociales ou INTERETS 1. Les parts sociales ou actions sont ne sont pas librement cessibles ou librement cessibles et transmissibles. transmissibles. 2. Tout retrait ou toute substitution 2. Aucune publicit n'est requise l'occasion d'associ doit tre publi. des cessions ou transmissions d'actions. 3. Garanties des cranciers sociaux Le crdit de chaque associ est la base du Le crdit de la socit repose uniquement crdit de la socit. Les associs sont sur le capital social. Les associs ne sont solidairement et indfiniment responsables responsables du passif social que jusqu' du passif social sur tous leurs biens. concurrence de leur apport. B. CONSEQUENCES DE LA DISTINCTION 1. Formalits de constitution et fonctionnement Relativement simples Plus complexes car soumises des rgles spciales (Loi de 1966). 2. Appellation de la socit Raison sociale: liste complte ou partielle Dnomination sociale : elle ne saurait des noms des associs responsables sur tous engager la responsabilit des noms qu'elle leurs biens du passif social. (sauf depuis peut contenir. 1985 pour la SNC). 3. Rserve lgale Aucune obligation de mettre en rserve une Le capital social tant la seule garantie des partie des bnfices tiers, la loi impose la mise en rserve de 5 % des bnfices nets jusqu' ce que la rserve ait atteint 10 % du capital social.