vente en ligne

Professeur titulaire
Directeur du CRDP
Facult de droit
universit de montral
chaire L.R. Wilson
www.gautrais.com

 Sujet 1 Certification

Sujet 2 Pourriel

Sujet 3 Cyberpublicit

Sujet 4 Ventes aux enchres

Sujet 1 Certification

Les tentatives dapproches institutionnelles

La lex consommatica est-elle possible?

Cybermarchands
Cyberconsommateurs
Relations tripartites
Institutions bancaires (tiers la vente: ex: en droit commercial
international )
Les usages sont-ils compatibles avec lordre public
Diffrences sensibles entre les tats (Europe / Amrique)
Exemple de lOCDE: plus petit dnominateur commun

Les tentatives de certification de qualit

Quid des tentatives dapproches

institutionnelles ?

Difficults de regrouper des acteurs disperss dans le monde

Organismes nayant souvent pas de reprsentativit

Organismes qui ne trouvent pas de financement
Organismes dans une mme catgorie qui ont des intrts divergents
Organismes pas habitus une concertation internationale
Etc

Intrts contradictoires au sein de mmes groupes.

Utilisation des canaux de coopration internationale habituelle

(OCDE, OMC, UNESCO, ONU, etc )

Quid de la lex consommatica:

est-ce possible ?
Plutt NON
En pratique, moins de rfrence aux usages en droit de la consommation
Les usages interviennent gnralement dans le silence des lois
Domaine ou habitudes dinterventions lgislatives

Plutt OUI
Les lois ne peuvent pas tout prvoir
Quatre raisons dj vues dans le cours 2

Technique
Mouvant
Commercial
International
Cyberespace et communaut

Quid de la certification de qualit ?

Prsentation de la certification de qualits des sites

commerciaux (vision thorique)

tat des lieux des expriences de certification de

qualits (vision pratique)

Certification sens classique et droit

Outil dautorgulation (acteurs diffrents)

Outil danalyse des processus

QUI
QUOI

Influence des processus ISO (International Standard Organization)

9001 9002 14000 etc..
BNQ CSA ISO

Distinction entre substance et procdures

Exemple: ISO 9000
Fondements essentiels (20 points) et notamment:

Organisation des responsabilits (qui, quoi, comment)

Organisation les transferts dinformation
Designer les changements, les tests, les inspections, etc..
Mise en place de mesures correctrices
Entranement et information du personnel
Etc

Apart sur la
procduralisation du droit

Voir Jacques Lenoble Droit et communication : la

transformation du droit contemporain, ditions du cerf, Paris,
1994, p. 18:
veiller ce que les dcisions prises par les acteurs individuels ou collectifs
aient t prises au terme de procdures qui traduisent le respect, dans un
contexte donn, des contraintes estimes une justification rationnelle .

Voir Ethan Katsh (cours sur les contrats)

Voir par exemple lannexe 1 de la loi fdrale sur la protection
de la vie prive sur Internet (16 avril 2000)
Voir par exemple la Loi concernant le cadre juridique des
technologies de linformation (2001) et la notion de
documentation

ACCRDITATION 4

SOUS-TRAITANT

SOUS-TRAITANT 5

AUTORIT
1
CERTIFICATION

ABONN
2
COMMERANT

3 CONSOMMATEUR

Dfinitions relies

Certification: procdure selon laquelle une tierce partie donne

une assurance crite quun produit ou un service est conforme
aux exigences spcifies dans les rfrentiels de certification
cest--dire aux normes spcifies. (M. Royon - France)
tudes CRDP, CRIM, HEC (2000)

Certification
Attestation
Vrification
Accrditation

Autres termes
Agrment
Licence

officielle

Assurance
Existence et vracit
Exactitude
Reconnaissance

Dfinitions relies

Sur un autre registre, la distinction entre certification et label

Liens communs
Lgitimit de lautorit (certification ou labellisation)
Clich de la situation
Distinctions
Degr de contrainte plus lev
Diversit des procdures

Autorit de certification
Distinction gographique - France

loi n 94-445 du 3 juin 1994 relative la certification des produits industriels

et des services
Modification du code de la consommation (L. 115-27)
Constitue une certification de produit ou de service soumise aux dispositions de
la prsente section lactivit par laquelle un organisme distinct du fabricant, de
limportateur, du vendeur ou du prestataire, atteste, la demande de celui-ci
effectue des fins commerciales, quun produit ou un service est conforme
des caractristiques dcrites dans un rfrentiel et faisant lobjet de contrles .

Caractre assez contraignant

Dclaration auprs dun organisme du Ministre de lindustrie

Justification de son impartialit
Publication au J.O.
Accrditation possible

Trois organisations de certification de site web ont suivi cette procdure

WEBCERT de l AFAQ
WEBVALUE du Bureau VERITAS
ELITE SITE LABEL

Voir notamment Anabelle Matigot

Autorit de certification

Distinction identit / attribut / qualit

La loi sapplique-t-elle? Non
Art. 47 LCCJTI: Un certificat peut servir tablir un ou plusieurs faits dont la
confirmation de lidentit dune personne, de lidentification dune socit, dune
association ou de ltat, de lexactitude dun identifiant dun document ou dun autre
objet, de lexistence de certains attributs dune personne, dun document ou dun autre
objet ou encore du lien entre eux et un dispositif didentification ou de localisation
tangible ou logique.

Structure similaire

Le rle est le mme (lien entre personne et identifiant)

Les acteurs sont les mmes
Les liens de responsabilit sont les mmes
La qualification des relations sont les mmes

Mais plusieurs diffrences notables

Lidentit ne change pas / les qualits si!
Les modalits de contrle

Autorit de certification

Distinctions quant la qualification du contrat entre lautorit

de certification et labonn
Vente / Services / Licences
Critres de distinction nbuleux
Critre de prpondrance
Critre contrat de masse versus contrat de gr gr
Porte juridique charge

Distinctions quant lintensit de lobligation

Moyen ?
Rsultat ?
Garantie ?
Common law et notion de fundamental breach
quivalence en doctrine et quelques jurisprudence vague

Autorit de certification

Obligation vis--vis des tiers

Article 218 LPC: Pour dterminer si une reprsentation constitue une
pratique interdite, il faut tenir compte de l'impression gnrale qu'elle
donne et, s'il y a lieu, du sens littral des termes qui y sont employs.
Article 219 LPC: Aucun commerant, manufacturier ou publicitaire ne
peut, par quelque moyen que ce soit, faire une reprsentation fausse ou
trompeuse un consommateur.
Article 221 c) LPC: Aucun commerant, manufacturier ou publicitaire
ne peut faussement, par quelque moyen que ce soit: []; c)
prtendre qu'un bien ou un service rpond une norme
dtermine;

Abonn - commerant

Obligations
$$$$$
Donner de linformation

Responsabilit
Gnralement partage
Exemple: 61 et 62 de la Loi concernant le cadre juridique des technologies de
linformation

Abonn - commerant

Obligations vis--vis des tiers

Code criminel, article 408 a) (i) : Commet une infraction quiconque,
avec lintention de tromper ou de frauder le public [] utilise, lgard
de marchandises ou services une dsignation qui est fausse sous un
rapport essentiel en ce qui concerne [], soit la nature ou la qualit de
ces marchandises ou service...
Loi sur la concurrence, article 52 (1) a) : Nul ne peut, de quelque
manire que ce soit, aux fins de promouvoir directement ou
indirectement soit la fourniture ou lutilisation dun produit, soit des
intrts commerciaux quelconques, donner au public des indications
fausses ou trompeuses sur un point important.

Consommateur

tonnamment, rle pas totalement passif

Exemple: la certification didentit
Lobligation de lutilisateur de vrifier sur des rpertoires
Art. 60: Dans le cadre dune communication au moyen dun document
technologique, la validit et la porte du certificat doivent pralablement
tre vrifies, par la personne qui veut agir en se fondant sur le certificat,
afin dobtenir confirmation de lidentit ou de lidentification de toute partie
la communication ou de lexactitude dun identifiant dun objet. De mme,
avant de se fonder sur un renseignement inscrit au certificat, il lui faut
vrifier si le prestataire de services de certification confirme lexactitude du
renseignement. La vrification peut tre faite au rpertoire ou
lemplacement qui y est indiqu ou auprs du prestataire, au moyen dun
dispositif de consultation sur place ou distance.
Art. 61: Le prestataire de services de certification et de rpertoire, le
titulaire vis par le certificat et la personne qui agit en se fondant sur le
certificat sont, lgard des obligations qui leur incombent en vertu de la
prsente loi, tenus une obligation de moyens.

Dbats sur les clauses par rfrence

Accrditateur

Rien pour linstant au Canada

Projet en 1999 auprs dindustrie Canada de faire un

sceau des sceaux
Certifier les certificateur
Rien de nouveau

Sous-traitant

Moins important (pour nous) car moins spcifique au

commerce lectronique

ventuel lien contractuel vis--vis du donner dordre,

sous la base dun contrat de services (2098 C.c.Q.)

ventuel lien extra-contractuel vis--vis des tiers

Et les labels lectroniques

Diversit norme des sceaux de qualit
Voir http://www.sceauxdecertification.org (existe plus)
Plus de 170 sceaux
Plusieurs secteurs dactivit (7)

Conformit
Satisfaction de la clientle
Assurance
Scurit
Protection de la vie prive
Protection des enfants
Autres

Trs ingal
Certains gratuits
Certains proches de la certification classique
Globalement insatisfaisant

exemple de Truste
Voir la liste des requirements.
Rfrence la politique de vie prive
Certaines obligations sont imposes; beaucoup sont proposes

Caractristiques
Historique de cration sulfureux
Quelques bvues
Nanmoins,

Recherche de solutions
Grands nombres de souscripteurs
Positionnement important
Implication avec quelques projets internationaux (OCDE)

Nouveaux standards

Autres exemples significatifs

BBBonline

Webtrust

Labelsite

Betterweb

Bizrate

Etc..

retour du label: Label CNIL

procdures d'audit de traitements

Sujet 2 Le spamming cest

quoi?
Spam vient dune marque de viande
hache
Cest du pourriel en franais
Ncessite les conditions suivantes:
Rptition soutenue
Non sollicitation (caractre ngatif)
caractre publicitaire

Autre illustration: le spamdexing

Le spamming
Dfinition:
Rptition soutenue
Non sollicitation (caractre ngatif)
caractre publicitaire
Promotion de produits ou services illgaux?
Utilisation illgale dadresses email?
Identit et provenance non divulgue?
Pas de possibilit de se retirer de la liste denvoi?

Le spamming
La nature et les problmes de cette technique de
publicit
Le destinataire paie pour cette pratique (comparaison
fax)
Ncessit dune action du destinataire
Pratiques dloyales des spammeurs
Notamment, utilisation fallacieuse de la fonction optout
Cots pour lindustrie (FSI, etc.) et pour les
organisations qui offrent le service de courriel leurs
employs (Industrie Canada 2005)
Courriels pertinents rejets si bote de rception pleine,
etc
Perte confiance dans le commerce-lectronique (tude
de Trans-Atlantic Consumer, 2004)

Le spamming avant les lois!

La jurisprudence
E
Ex: Laffaire Nexx et la rfrence la
Netiquette
E
Ebay c. ReverseAuction: juillet 2000 (1,2
million de US $)

Le spamming : Les initiatives

Technologiques
White-listing
Cots, changes de courriels additionnels
Black-listing
Peut identifier publicitaires lgitimes comme
tant des spammers
Logiciel de type Bayesian
Le plus utilis (Microsoft Outlook, Exchange
Server)
Fonctions
ex: voir partie du courriel avant de louvrir

Le spamming :
Les initiatives et normes
de lindustrie
CAUCE (Opt-in), DMA (U.S.), CMA (Canada),
etc..

Lgales.

Les normes de lindustrie

Association canadienne du marketing:
Code de dontologie et normes de pratique
N4 Le sans fil

N4.1 Messages textuels non sollicits : Les agents de marketing

ne doivent pas sciemment envoyer de brefs messages vocaux
ou textuels non sollicits des appareils sans fil de
consommateurs ou dentreprises, sauf si le consommateur ou
lentreprise est un client actuel ou a consenti recevoir de telles
communications.

N4.2 Liste interne dinterruption de sollicitation : la demande

dun client actuel, dun consommateur ou dune entreprise, les
agents de marketing doivent sans tarder ajouter les numros de
sans fil la liste interne dinterruption de sollicitation et cesser
de faire du marketing auprs du client actuel, du consommateur
ou de lentreprise ce numro. Les numros de sans fil doivent
tre conservs dans la liste interne dinterruption de sollicitation
pendant trois ans

Les normes de lindustrie

Association canadienne du marketing:
Code de dontologie et normes de pratique
N5 Internet
N5.1 Collecte dadresses de courriel : dclarer la raison pour laquelle ladresse
de courriel est demande avant ou au moment de sa collecte. Utilisation quaux
fins identifies.
N5.2 Adresses publies de courriels dentreprises : Les adresses publies de
courriels dentreprises ne devraient tre utilises que pour des communications
marketing pertinentes lentreprise du destinataire du courriel. (Conclusion
LPRPDE, Michael Geist)
N5.3 Consentement recevoir des courriers lectroniques : ne pas envoyer de
communications marketing par courriel sans obtenir consentement explicite du
destinataire, sauf dans le cas dune relation commerciale existante. Si le
consommateur a donn son adresse de courriel lagent de marketing,
consentement implicite denvoyer des courriels.
N5.4 Liste interne dinterruption de sollicitation : la demande dun
consommateur ou dune entreprise, ajouter les adresses de courriel sans tarder
la liste interne dinterruption de sollicitation et cesser de faire du marketing au
moyen de ces adresses de courriel. Ces adresses de courriel doivent tre
conserves sur la liste interne dinterruption de sollicitation pendant trois ans.

Les normes de lindustrie

Association canadienne du marketing:
Code de dontologie et normes de pratique
N5 Internet (suite)
N5.5 Retrait des courriels de marketing :
Chaque message lectronique doit identifier clairement
lagent de marketing et lorigine du courriel et fournir au
destinataire un moyen simple et facile de cliquer pour refuser
de recevoir davantage de communications marketing de
lagent de marketing.
N5.6 Divulgation relative un message lectronique :
Les agents de marketing ne doivent pas donner dinformation
dformant les faits concernant la source dun message ou la
ligne du sujet dans les communications marketing par
courriel. Lespace rserv au sujet et au contenu du texte de
toutes communications marketing par courriel doit reflter
fidlement le contenu, lorigine et lobjectif de la
communication.

Les normes de lindustrie

Association canadienne du marketing:
Code de dontologie et normes de pratique
N5 Internet (suite)
N5.7 Politique sur la protection des renseignements
personnels :
afficher clairement une politique de protection des
renseignements personnels sur le site Web et articuler la
politique de lorganisation concernant la collecte,
lusage et la divulgation des renseignements personnels
quelle pourrait recueillir au sujet des consommateurs.
la politique sur la protection des renseignements
personnels doit prvenir les consommateurs au sujet
des renseignements personnels collects, utiliss et
divulgus.
laccs la politique sur la protection des
renseignements personnels doit tre offert chaque
emplacement, site ou page do lagent de
marketing recueille de telles donnes.

Au Canada
La politique canadienne en matire de spam
(Industrie Canada):
Groupe commerce-lectronique, 1999
E-mail marketing: Consumer Choices and
Business Opportunities, 2003
Canadian Code of Practice for Consumer
Protection in e-commerce, 2003
Anti-Spam Action Plan, 2004
Stopping Spam, creating a stronger, safer
Internet (Task Force on Spam), mai 2005

Le spamming

tats-Unis: CAN-SPAM Act (2004)

Rgime de type opt-out

Europe: Directives 95/46/EC et 2002/58/EC

Rgime de type opt-in
International: Report of the OECD Task Force on
Spam (Avril 2006)
Trs similaire au document canadien Stopping
Spam, creating a stronger, safer Internet (Task
Force on Spam), mai 2005

Caidi/Lupien

Loi visant promouvoir lefficacit et la capacit

dadaptation de lconomie canadienne par la
rglementation de certaines pratiques qui
dcouragent lexercice des activits
commerciales par voie lectronique et modifiant
la Loi sur le Conseil de la radiodiffusion et des
tlcommunications canadiennes, la Loi sur la
concurrence, la Loi sur la protection des
renseignements personnels et les documents
lectroniques et la Loi sur les
tlcommunications (L.C. 2010, ch. 23)

pourriel
Objectifs:
empcher lenvoi au Canada de pourriels sous
leurs formes les plus dangereuses, telles que
lusurpation didentit, lhameonnage et les
logiciels espions;
contribuer dcourager les polluposteurs de svir
au Canada;
combattre les logiciels espions en interdisant
linstallation de logiciels informatiques sans le
consentement du propritaire de lordinateur.
mais beaucoup dinquitudes face cette loi

Loi c-23
6. (1) Il est interdit denvoyer une adresse lectronique un message
lectronique commercial, de ly faire envoyer ou de permettre quil y soit
envoy, sauf si :
a) la personne qui le message est envoy a consenti expressment ou
tacitement le recevoir;
b) le message est conforme au paragraphe (2).
Contenu du message
(2) Le message doit respecter les exigences rglementaires quant sa
forme et comporter, la fois :
a) les renseignements rglementaires permettant didentifier la personne
qui la envoy ainsi que, le cas chant, celle au nom de qui il a t
envoy;
b) les renseignements permettant la personne qui la reu de
communiquer facilement avec lune ou lautre des personnes vises
lalina a);
c) la description dun mcanisme dexclusion conforme au paragraphe
11(1).

Loi c-23 (Exceptions (6 (5) et (6)))

Loi c-23 (Exceptions (6/7/8)

Loi c-23
Obtention du consentement :
Consentement exprs (opt-in)
Consentement tacite limit (opt-out)
Le consentement est tacite uniquement si
lexpditeur entretient dj une relation avec le
destinataire.

Pas possible dobtenir un consentement par

voie lectronique (tant donn quune telle
demande constituerait en soi un message
lectronique interdit).

Loi c-23

Loi c-23
Sanctions administratives
sanctions administratives pcuniaires pouvant
atteindre 1 million de dollars dans le cas dune personne
physique, ou 10 millions de dollars dans le cas dune
personne morale. Cette responsabilit stend aussi aux
employeurs, aux administrateurs, aux dirigeants ou aux
reprsentants dune socit.
Prvoit un rgime de dommages-intrts pouvant se
traduire par une ordonnance de verser une somme
maximale de 200 $ lgard de chaque contravention de
la disposition en cause, jusqu concurrence de
1 000 000 $ par jour pour lensemble des
contraventions .
Cette responsabilit stendrait aussi aux employeurs, aux
dirigeants et aux administrateurs dune socit.

Loi c-23 en rsum

Internet = outil essentiel lexercice dune activit
commerciale.
(Rsum des critiques)
interdirait ltablissement de nouvelles relations
daffaires par Internet ou par courrier lectronique.
empcherait lutilisation dInternet pour la distribution
de logiciels et de mises niveau de logiciels.
sanctions trs leves en cas de violation, des
sanctions qui sont particulirement dconcertantes
compte tenu de la nature vague et ambigu de loi.
gros appareil de contrle

Loi c-23
Rplique de Michael Geist
Lobbyist Pressure Focused on Watering Down AntiSpam Bill , Octobre 2009
Limites raisonnables similaires celles de lAustralie,
Nouvelle-Zlande et Japon
Exception B2B (exemption de lobligation dobtenir un
consentement)
Sapplique seulement au courriels de type commerciaux
Plusieurs autres exemptions sappliqueraient aux courriels
B2C (consentement implicite, relation daffaires antrieure)
Les autres courriels sont permis avec le consentement, pas si
onreux que cela.

Loi c-23
Rplique de Michael Geist
Lobbyist Pressure Focused on Watering Down AntiSpam Bill
Opt-in vs. opt-out:
is obtaining consumer consent really so unreasonable? It is
unreasonable to obtain consent before sending a commercial message
about a new service or product? Is it unreasonable to obtain consent
before installing software on a personal computer? In most instances, the
answer is no.

Dj vu avec la Do-not-call-list
However, after weeks of business lobbying, the bill was gutted with new
exceptions for business relationships, charities, political parties, polling
companies, and newspapers. The end-result is that the majority of
telemarketing calls remain perfectly legal, despite the inclusion of millions
of phone numbers on the Canadian do-not-call list.

Problmes de ces lois en thorie

Ne servent que pour un pays en particulier
Pas de pouvoir daction de la part dun
organisme national
Peines pas forcment trs dissuasives (mais
pas vrai dans le cas du projet C-23)
Aide-toi et le web taidera (favorisent
lutilisation doutils)
Do not Call Registery (Canada et U.S.)
iopt-out (Canada)

eRobinson (France)

Rglement sur la protection du commerce

lectronique
(19 juillet 2011)
LIENS FAMILIAUX ET LIENS
PERSONNELS
CONDITIONS DUTILISATION DU
CONSENTEMENT
ADHSION, CLUB, ASSOCIATION ET
ORGANISME BNVOLE
ENTRE EN VIGUEUR

Sujet 3 La cyberpublicit :
aspects gnraux

Les diffrentes formes de cyberpublicits

Les bandeaux publicitaires

Les messages interstitiels
La publicit personnalise (technique Push )
Les pages additionnelles
Les spamming (par courriel)
Les mta-tags
Ex: Playboy c. Calvin Designer Label (atteinte de marque)
Les chats (groupes de discussion)

Problmes
Diffrence publicit et contenu informationnel
Les rglementations particulires

La rglementation de la
publicit: principes gnraux

Lidentification de la publicit
La transparence et la loyaut
Voir par exemple les principes du Bureau de la consommation

Pas de publicit trompeuse

Voir par exemple la LPC
Voir Loi sur la concurrence

La vie prive associe la publicit

La publicit des enfants
Les ventes rglementes
Les dispositions nationales
Les diffrentiations dun pays un autre
Les difficults relatives aux conflits de juridiction
Ex: Dcision allemande du 09 novembre 2000 (jugement en rfr)

La rglementation de la
publicit: principes gnraux

Guide de conformit la Loi sur la concurrence concernant les anno

nceurs dans Internet
(Bureau de la concurrence)

Art. 52 de la Loi sur la concurrence

Art. 52.1 de la Loi sur la concurrence concernant le tlmarketing

(1999) exclu
les communications par tlcopieur;
les communications par Internet; ou
l'interaction d'un abonn avec les messages prenregistrs
automatiss.

La rglementation de la
publicit: principes gnraux

Art. 52 (extraits): (1) Nul ne peut, de quelque manire que ce soit, aux fins de promouvoir directement ou
indirectement soit la fourniture ou l'utilisation d'un produit, soit des intrts commerciaux quelconques, donner
au public, sciemment ou sans se soucier des consquences, des indications fausses ou trompeuses sur un
point important.
(2) Pour l'application du prsent article, sauf le paragraphe (2.1), sont rputes n'tre donnes au public que
par la personne de qui elles proviennent les indications qui, selon le cas :
a) apparaissent sur un article mis en vente ou expos pour la vente, ou sur son emballage;
b) apparaissent soit sur quelque chose qui est fix un article mis en vente ou expos pour la vente ou son
emballage ou qui y est insr ou joint, soit sur quelque chose qui sert de support l'article pour l'talage ou
la vente;
c) apparaissent un talage d'un magasin ou d'un autre point de vente;
d) sont donnes, au cours d'oprations de vente en magasin, par dmarchage ou par tlphone, un
utilisateur ventuel;
e) se trouvent dans ou sur quelque chose qui est vendu, envoy, livr ou transmis au public ou mis sa
disposition de quelque manire que ce soit.
(2.1) Dans le cas o la personne vise au paragraphe (2) est l'tranger, les indications vises aux alinas
(2)a), b), c) ou e) sont rputes, pour l'application du paragraphe (1), tre donnes au public par la personne
qui importe au Canada l'article, la chose ou l'instrument d'talage vis l'alina correspondant.
(3) Sous rserve du paragraphe (2), quiconque, aux fins de promouvoir directement ou indirectement soit la
fourniture ou l'utilisation d'un produit, soit des intrts commerciaux quelconques, fournit un grossiste,
dtaillant ou autre distributeur d'un produit de la documentation ou autre chose contenant des indications du
genre mentionn au paragraphe (1) est rput avoir donn ces indications au public.
(4) Dans toute poursuite intente en vertu du prsent article, pour dterminer si les indications sont fausses ou
trompeuses sur un point important il faut tenir compte de l'impression gnrale qu'elles donnent ainsi que de
leur sens littral.

La rglementation de la
publicit: principes gnraux

Point important
Favorise un achat
Recherche dintention
Favorise une visite sur un site

Impression gnrale
Prsomption que le consommateur ne va pas tout lire
EX: Madagascar
Identifier les points sensibles

La rglementation de la
publicit: principes gnraux

Solutions?

Avertissements
Conforme la loi (impression gnrale)
Cohrence
Importance de lemplacement (proportionnalit face limportance du contenu)
Importance de la prsentation visuelle
Considration de la facult de lecture des techniques graphiques et autres
Taille de la police
Accessibilit de lavertissement
Gestion des hyperliens pense
Reprend aussi les principes de lOCDE et Bureau de la consommation (dj vu)

Responsabilits
Pas obligatoire de prouver une intention coupable (52 (1.2))
mais exemption pour les diteurs (74.07)

La rglementation de la publicit: aspects

internationaux
EX: publicit dauto en Europe
Infraction de nature dlictuelle (3126 CcQ) ou
(ventuellement) contractuelle (3112 CcQ)
Question du droit applicable
Intrt agir
De facto, pas de jurisprudence sur cette question (un peu
thorique)

Sujet 4 eBay
Approche gnrale

Centaines de sites denchres

Ebay.com
Egghead.com
skyauction.com

Faire un lien avec les marketplaces vus prcdemment

Un des secteurs du commerce lectronique qui fonctionne vraiment

En 1999, 11% des ventes sur Internet

Fait par des personnes solvables (gagnant entrer 120 et 125 000$)
2000: voir les statistiques de Ebay dans Hendrickson c. eBay
1 million de nouvelles pages par jour
4,700 catgories de biens
6 millions de pages chaque instant

Exemple de Ebay.com (et maintenant .ca, .fr, .uk, .jp, etc)

Cte au NASDAQ
Est monte jusqu 40 milliards de dollars US
volution trs grande de lorganisation

Risques lourds

Statistiques
Selon lenqute de Consumer Sentinel, en 2002, les enchres reprsentaient 13% des
fraudes. Selon le National Fraud Information Center, elles reprsentaient 87% des fraudes
par Internet.

Des risques trs lourds

Le non paiement de lacheteur

La non fourniture du bien achet
Solution utilisant un intermdiaire
Solution technique quant lidentification
La non authenticit du produit vendu
La vente de produits interdits
Affaires Yahoo en France
Solutions techniques
Solutions contractuelles
Le dopage des prix (comme dans les enchres traditionnelles)
Le contrle de la capacit des acteurs
La responsabilit de lorganisateur de lenchre

Nombre de plaintes trs grand (ligne directe FTC)

oFormulairedeplainte
oPourcontacterlorganisme

Solutions proposes
Tiers de confiance

Pour ebay.ca, voir escrow.com

Pour eBay.com, voir escrow.com
Pour eBay.fr, voir Triple Deal

Fraude

Formulaire de plainte

Demande denqute

Pour rapporter une infraction

Vrification de produits protgs VERO (Verified Rights

Owner)

Processusdeplainte
Formulairedeplainte
Contacter le programme

Demande dindemnisation
Rsolution des diffrends : Squaretrade

Formulaire de plainte
Processus de plainte
Page daccueil du site

Enjeux juridiques

Traditionnellement, lauthentification du produit (on peut sen prmunir)

Lhypothse de fraude (cela ne change pas)

Le situs du lieu denchres

Une clause contractuelle peut sen prvaloir
Sauf hypothse commerant / consommateur

Lhypothse du droit de retour: impossible par nature

Rgles de formation distinctes des autres

Enchres et enchres !

eBay nest pas vritablement un service denchres, sauf exception

3.1 Online Auctions. Although we are commonly referred to as an online auction web
site, it is important to realize that we are not a traditional "auctioneer". Instead, our
site acts as a venue to allow anyone to offer, sell, and buy just about anything, at
anytime, from anywhere, in a variety of formats, including a fixed price format and an
auction-style format commonly referred to as an "online auction".

Certaines responsabilits sont associes aux enchres

Authentification du produit
Paiement
De facto, assurance

Encadrement lgal des vraies enchres

1757 CcQ et s.
EX: 1760 et anonymat des vendeurs
Similaires dans dautres pays

Diffrends spcifiques

La responsabilit des intermdiaires

Les limites la concurrence

Commentaires : les limites du droit et les voies nonjuridiques

Responsabilits des
intermdiaires (1)

Hendrickson c. eBay (04 septembre 2001)

Savoir si application du Safe Harbour du DMCA (512)
faits
Le plaignant dispose dun droit dauteur sur un DVD vendu sur eBay
Lettre du plaignant de faire un cease and desist (20/12/00)

Lettre de eBay pour prcision en conformit du DMCA (info sur luvre

copie)
Lien au DMCA
Formulaire selon VeRO (Verified Rights Owners)

Lettre 2 de eBay pour prcision

Identifier luvre
Affidavit (statement)

Plaignant ne joint pas VeRO

Information jamais donne eBay

Responsabilits des
intermdiaires (1)

Procdures

Action le 17 janvier 2001 sur la base de contrefaon

Deuxime action le 12 fvrier 2001 pour continuer de vendre lesdites
copies et ajouts de dfendeurs
Troisime action le 13 avril 2001, ajoutant des dfendeurs
Rejet dune injonction le 30 avril 2001
Demande de jugement en fastrack le 27 juillet 2001

Responsabilits des
intermdiaires (1)

Pas dinfraction directe

Mais contribution indirecte
Application du DMCA?
DMCA pour assurer le dveloppement du CE
Protger les ISP de responsabilits
eBay est un ISP
OUI (512(k)(1)(B))
512 (c) limite la responsabilit for infringement of copyright by reason of the
storage at the direction of a user of a material that resides on a system or network
controlled or operated by or for the service provider.
Conditions
Pas de connaissance actuelle
Pas de bnfice pcuniaire
A agit avec diligence pour enlever luvre en question

Responsabilits des
intermdiaires (1)
Connaissance
Bnfice NON

NON

Ne pas dcourager les tentatives de monitoring

VeRO
Pas une vraie vente aux enchres (pas de contrle)

Sur cette question dagissement prompt le plaignant doit envoyer

une notification crite incluant 6 lments :

Une signature
Identification de luvre contrefaite
NON
Information pour identifier la localisation de luvre
Information pour permettre lISP daviser le contrefacteur
Affidavit de la bonne foi du plaignant NON
Affidavit de la vracit des faits demands

Responsabilits des
intermdiaires (2)

Tyffany c. eBay, (2008) (US)

Infractions possibles envisages:

les diffrents vhicules associs au droit dauteur
NON
lusage non autorise de la marque de commerce ;
NON
concurrence illgale ;
NON
ngligence dans le contrle des vendeurs ;
NON
etc
NON
Efforts jugs suffisants:
le systme VeRO ;
les NOCIs (Notice of Claimed Infringement) qui y sont associs ;
ses diffrents investissements dans le contrle de la fraude ;
la suspension de vendeur frauduleux ;
ses pages ducatives sur le droit dauteur notamment ;
etc.

Responsabilits des
intermdiaires (2)

Responsabilits des
intermdiaires (3)
Herms c. eBay (2008) (France)
diteur?
NON
Cest diter que le contenant et non le contenu (Manara)
Hbergeur?
NON
LOI mise disposition du public ou de catgories de public, par un procd de
communication lectronique, de signes de signaux, dcrits, dimages, de sons ou de
messages de toute nature qui nont pas le caractre dune correspondance prive
(LCEN, art. 1)
JUGE les socits eBay doivent tre considres comme des diteurs de services
de communication en ligne objet courtage
JUGE les socits eBay engagent donc leur responsabilit lgard de la socit
Herms International pour ne pas satisfaire pleinement leur obligation de veiller
labsence dutilisation rprhensible de son site au sens de larticle L. 713-2 du Code de
la proprit intellectuelle
MANARA Entre la responsabilit de lditeur et celle de lhbergeur, cest donc une
troisime voie qui a t adopte. Le droit commun sapplique aux activits conomiques
et sociales qui prennent place sur internet, activits qui sont possibles parce que les
plateformes au moyen desquelles elles sexercent sont protges par le droit. Avec cette
dcision, les fondations sont consolides, la responsabilit civile est honore.

Responsabilits des
intermdiaires (4)

Tribunal de commerce de Bruxelles (31 juillet 2008) (Belgique)

"les seules activits d'eBay critiques par Lancme sont celles par lesquelles eBay hberge (ou
affiche) les annonces de vente manant des candidats vendeurs" () "ce sont donc bien les
activits d'hbergement auxquelles se livre eBay qui sont critiques par Lancme
"ce ne sont pas des catgories d'intermdiaires, ni davantage des types d'informations qui
peuvent prtendre l'exonration de responsabilit qu'elle prvoit, mais bien et uniquement des
intermdiaires et prestataires de service, lorsqu'ils peuvent faire valoir qu'ils fournissent tel ou tel
service entrant dans la dfinition de ceux se trouvant exempts"
"s'agissant des annonces de ventes postes sur le site eBay par des candidats vendeurs, eBay
les accueille en fournissant un service d'hbergement, pour lequel eBay bnfice d'une
exemption de responsabilit".
"le statut particulier rserv par la directive et la loi aux fournisseurs de services d'hbergement
s'oppose" () ce qu'une illicit lui est notifie, eBay doit prendre des mesures pour viter
que pareille illicit ne se reproduise".

Commentaires sur les documents

juridiques deBay

Quant la forme
Mode dacceptation conforme ce que nous avons pu voir
Acceptation explicite
Notification personnelle (article 15)

Prsentation diligente (EX: plan, gras, liens actifs, etc.)

Quelques juridismes nanmoins + longueurs

Quant au fond
Relative diligence par rapport aux autres
Droit applicable (et consommation) (mais diffrent avec eBay.com)
Ingalit volontaire (notification sur les prix diffrentes selon hausse ou baisse article 2)
Clause dexonration de responsabilit
Beaucoup de rptitions de certaines lois

Quelques imprcisions
Licence dutilisation des renseignements personnels (article 6)

Prsence importante de solutions non-juridiques dans le contrat

Rglement des diffrends
Prudence des utilisateurs (et lutilisation didentifiant)
Systme anti-fraude

valuation des solutions nonjuridiques

Faillite du droit
LPC ne sapplique souvent pas formellement
LPC ne sapplique souvent pas pratiquement

Place prise par les solutions non-juridiques

Outre SquareTrade
Systme de rating
Efficacit mais
La guerre des recommandations
Certaines perversions
www.toolhaus.org
EX: Voir le cas de Narro
Monnayage des bons et mauvais commentaires

Changements oprs par eBay

Hbergement / diteur

Article dtienne Montro Les responsabilits lies au web 2.0, (2008) 32 Revue du droit
des technologies de linformation 363-388.

Question 1: Directive europenne de 2000 prvoit-elle le web 2.0?

Question 2: quest-ce que lhbergement ?

Oui dans lesprit

Non dans la lettre en conformit avec recommandations du Forum des droit de lInternet (France)

Hbergement versus dition

Montro: une activit et pas une personne et donc une mme personne peut avoir plusieurs activits
diffrentes
Directive (idem pour notre article 22 LCCJTI) est trs large
Montro milite pour une approche dite fonctionnelle

Hbergement = technique ?

NON?

Hbergement = technique
dition = contrle intellectuel
Web 2.0 est entre les 2
Et directive nutilise pas cette dichotomie (LCCJTI non plus)

2 critres de disqualification

Modle conomique (publicit) Le contenu rapporte de largent au responsible du site, il est donc normal
que ce dernier en soit responsible (Lecardonnel) On est pas oblig dadhrer cette opinion (Montero)
Imposition dune structure de prsentation

Directive europenne 2000 sur le commerce

lectronique

Article 14 Hbergement

1. Les tats membres veillent ce que, en cas de fourniture d'un service de la socit de
l'information consistant stocker des informations fournies par un destinataire du service, le
prestataire ne soit pas responsable des informations stockes la demande d'un destinataire du
service condition que:

a) le prestataire n'ait pas effectivement connaissance de l'activit ou de l'information illicites et, en

ce qui concerne une demande en dommages et intrts, n'ait pas connaissance de faits ou de
circonstances selon lesquels l'activit ou l'information illicite est apparente ou

b) le prestataire, ds le moment o il a de telles connaissances, agisse promptement pour retirer

les informations ou rendre l'accs celles-ci impossible.

2. Le paragraphe 1 ne s'applique pas lorsque le destinataire du service agit sous l'autorit ou le

contrle du prestataire.

3. Le prsent article n'affecte pas la possibilit, pour une juridiction ou une autorit administrative,
conformment aux systmes juridiques des tats membres, d'exiger du prestataire qu'il mette un
terme une violation ou qu'il prvienne une violation et n'affecte pas non plus la possibilit, pour les
tats membres, d'instaurer des procdures rgissant le retrait de ces informations ou les actions
pour en rendre l'accs impossible.

vente en ligne

Professeur titulaire
Directeur du CRDP
Facult de droit
universit de montral
chaire L.R. Wilson
www.gautrais.com