{Corps itera de rvs, le 8 novembre 2016, Note pour Madame Jacqueline GALANT, Ministre de la Mobilit, chargée de Belgocontrolet de la Societe nationale d ‘chemins de fer belge SPF Motto Transports B10 Brae ‘eean77 3411 GSM 047067 38.22 smal: jue bendoblikovbs Nos f JBN 66 ppassés par le SPF ‘Analyse des marchés de services juridique Mebilité ot Transports. Votre demande datée du 29 octobre 2018. Madame la Ministre, 1) Rétroactes Par votre courier daté du 28 octobre dernier, vous mvavez chargé de. 1) vous fire rapport sur la méthodclogie suv au sein du SPF Mobiité en ‘ue de atiibuton des marches de serves juridiques 2) de verifer que tous les avocals qu preset actuellement pour le compte ‘de FEtat ot adressent au SPF Mobliéloure notes dThencvaires ont bien ‘te designts conformément au crot actuelemant en vigueur rlatvement ‘ux marenés de services juridiques. ‘Cette demande état fondée sur ls dispositions des articles 10 4 12 de FAnaté royal du 18 novembre 1004 rola au contrle sdminietralf & budgetaie. Cos slposiine stipuont en substance que les inspactours des finances powvent éte chargé de missions spéctiques sur des questions qui leur sont soumises par le ‘Ministre aupres Gunuel is sont accredits, La realisation de cette mission état demandée au bénéfice de Turgence. 2) Procédure suivie ‘Apres rboaption at analyse de la lette de mission, ai dans un premier temps Solicte cu Servee dEncadrement Budget et contble do la gestion du SPF ‘Mobité et Transports une iste de tous les marchés de services jurdiques passés par os différentes DG cur SPF Mobiité ot Transports depuis le 1" janvier 2014 ‘vec incicaton pour chacun des dossiess repris sur cate Iiste de fa procédure Suivi, de Tobjel du marché (représontation en justice ou consutance), di‘mantant du marché et du prestaaire de services retenu J'ai également solicit Une Iiste exhausti¢e des honorares payés depuis le 1" janvier 2014 aux cfrents bureaux d'avocats qui sont interverus pour le Département. Coe lstes mont été romises le mereredi 4 novembre 2015, Sur ia base de cales- G, les diférents dossiers partculers pour des services de consultance ont été ‘démandés pour analyse et reus le jour méme, Paralidement, un entrtion avec Je responsable du Service juridique di Departement a 6i orgarisé. Cet entretien avec Monsieur L, CLOET s'est dérouls lo Jousl §noverbre PM, 3) Résgles de délégation au sein du SPF Mobilit ot Transports LLarrété miistére! du 19 Janvier 2011 thant les détégations de pouvoits en ratios fnancires' precise les compétences ot pouvoir’ dos diférents tulares {a fonctions qui sont hablilés a prendre des décisions en mata fnanciére pour le Département, et cola notamment dans le cadre de la passation des marchés publics. 1 apparalt ainsi par exemple de Farce 4 t de annexe do cot arété ministérie!, que dans le cadre dune procédure négociée sans publeité, le Président du Comité de Direcion peut conciure des marchés jusqu'a un mentant de 100.000, EUR. un Directeur général ou un Directeur d'un Service dencadrement peut ‘concure un marenéjusqu 37,000 EUR et que Ie chef du Service uridque peut Je fare jusqu'a 10.000 EUR (pour les services jurciques auires que ceux de representation done les procédures jueclaires). Les montants mentonnés ei dossus s'enlendent TVA non comprise, LLattention est en outre atirée sur les dispositions de Tatcle 8 dud arrété qui précise 1 §1", Les pouvoirs on matére de passation de marchés publice do services do ‘eprésontation en procédures jucaires sot abu au Présidont dy Comié de ‘rection, pour auian que lo Ministre aa pas désigné davocet |§ 2. Le chef du Sorvice Jurlique est Ie fonctionnaire diigeant cargo du sui do exécution des narchés de services de conceils juridiques ef de représentation dane los diforons domainos du dot of en procédures réglomentaires. » Enfin, i convient également de cer farté ministérel du 7 mai 1951 relatf au Seice du corfenieux et aux avocats dela Régie. des Telégraphes et “Telopnones et de fa Regie dee Vows sexier” qui supule en son arilo 2 «Sau lorsque Ministre charge un avocat dune affare quiljuge deveir tui Femetre, les afferes sont répartios entre les avocats pare console juridique du ‘épartoment ou par Sos adjonts selon leur compstence, leur expériance et leur residence. » 5 Get are’ pas et pubie au Moniteurtlge 8 oe jour * Getardt a ee ose par erat su Moniur beige du jun 1951,4) Réglementation applicable aux marchés do sorvices juridiques 4.1. Réaione act! Depuls le 1* jullet 2013 et entrée en vigueur de la nouvelle réglementaton en rmatigre de marchés publs, les marchés de services juidiques, qul sont reps ‘0u fa calégorie 821 de Tanne Il de afl du 15 jun 2006 relative aux marches publics, peuvent étre passse par procédure négaci6o avec publcité selon les flisposions de Faticle 26 § 2 4° de late foi (comme les autres eatégores de services visés & fannexe IIB de oeto oi dallers) CCatte capesition vise & mon sens tant es services juridiques de consultance que Jes services juridiques relat & la representation et la défense des intreis en justice, Pour ces derriers services, Fon pout également so rétérer 8 Vatile 148 de "arts royal du 15 jullet 2041 relat a la passation des marchés pubics dans les sectours clasiques qui dispose que les marchés de services juridiques visés & Taricle 28 § 2 de la loi du 15 juin 2008 précitée? soni passés par procédure rnégociée avec publiité, sauf dispositions contraires dans les documents du marché En résumé, i se déduit de ces dispositions que la procédure @ laquelle ily a lieu de recourr dans des ciconstances normales pout la passaton dun marché de ‘services jrciques est la procédure nagooiée avec publics Ceci vaut tant four los services de consultance (comme aide @ la rédaction «dune nowele egislation ou réglementation par exemple) que pour les services do reprdsentation en justice dans le cadre daffares itgiouses, Pour ces doux types de marché de services juridiques, ly a done lou de faire jouer la concurrence et de solicter la remise de plusiours offre do prestatares do services 42 Résime antisiow, {tne paral pas inutie de rappelor que sous le régime juridique antéieur, une lispositon partie étabissait une présomption dimpossibilté de consuiter Ia ‘concurrence pour les marchés portant sur des services juciques de consell et de ‘representation devant les jection, Lartle 68 alinga 6 de Fare royal du 8 janvier 1998 relat sux marchés publics die travaux, de fourtures et de services. isposait ainsi « Limpossbilié de consulter le nombre de candidalsrepris par ies alnéas 4 ot 5 {st considérée comme établie pour les marches publics portant sur des services Jridaues 66 corse et de representation devant les jurdetions ef autres organes { rigiomont dos iis » Une disposition formellement ou substantilement identique n'a pas été reprise dns laréglemertation actuallement en vigueur. “i eagt dee arcs de sevies jigs coats & des klgesqul se iitat la consutsion et ta ‘epeaeniaton dovantlsjrdicon et sires organes do relement dos iges seus la eevetion es ges5 43. Regime fu Il ne parat pas inutle: non plus dévoquer Je régime juridique futur qui sera ‘aisomblablement mis en place pulsque la Directive 2014/24)UE du Parlement ‘européen et du Conseil du 28 fei 2014 sur la passation des marches publes ‘et abrogeant la drective 2004/18/CE dispose Arto 10 ‘Bxtusions spéciiquos pour les marchés de services La presonte drectve no s'sppique pas au marchés publies de services ayant ‘pour objet 1) Fun des services juridiques suivants 1) La oprésentation gate d'un cont par un avocat au sens de Faticte * do Ta directive 7724/GEE du Consall dans lo cadre. = dun arbitrage ou d'une conoliation so déroulant dans un Etat_mombye, un pays ters ow devant une instance internationale 'arbtrage ov de concilaton, ou = une procédure devant les jurdiotions ou tes autorités publquos dun Etat membre ou dun pays ters ou devant Fes jurdctions ou inshutions intematonates ; {du conset juridique four en vue de 1a préparation de toute procédure iséo au présent pont, sous ou lorsquil existo des signos tangibes ot do fortes probabiltés'solon lesquels la question sur laquelle porte Je ‘conse fer fobjet dune tele procédure, pour autant que fe consell émane ‘Fun avocat ay Sens de Faroe 1" de a directive 77/249/CEE ; Un projet de fl ayant pour abet do transposer cette directive est actuelement en préparation et conient une dspostion identique en son article 28 (dans une Version qui @ et ransmise iy a quelques mois au soussigné). Analyse des divers marchés de services juridiques passés depuls le 1” snvioe 3044 8 ole consulanee Divers dossiers ont été analysts dans ce cadre = jrciave dane le cadre de 6° Ce dossier portal sur fanalyse de 4 arétés ou Gouvernement de la Région ‘lamande et de Tavs du Conse Etat sur le projel dart royal eRegiter. do Etat (Ce marché a été attibué Io 10 avi 2016 au Cabinet Eubelus au terme dune procédure négocle sans. publicté, justiée par lo Département sur les tlspositions de Vatcle 28, § 1 1" ¢ de lal du 15 juin 2008 (urgence impéreuse ‘conséeutve a des creonstances imprevves et imprévisibles)5 LLavis préalable de inspection des Finances ne devalt pas et n'a pas 8 solicits (@noins de 31.000 EUR, TVA comprise) {Un engagement total de 29.200 EUR a été pris. Ce montant @ totale lquidé en Le taux horairepratiqué par le Cabinet Eubetus s’éevait @ 200 EUR, HTVA Ce marché a 6 concly a inatve du Service juriéque, 5.1.2. Assistance jurgiaue dans J.casts dela fuation des 8 Ge dossier poral surtarelectur, Fanalyse ot a conscldation juriique d'un projet de decision do 80 pages on matiée aéroportuaire. Ce marché a 68 attibus au Cabinet Deprevemet le 22 octobre 2015 au terme dune procédure négocte sans publté basée sur Tarte 26 § 1 1° a de [aol (montant infereur a 85.000 EUR, TTVA. non comprise) et apres consultation lun seul cabinet avocat sous Invocation de Turgence et dela spéciaisation du Cabinet davecal Lave préalable do Mnepection des Finances a 616 solické dane le cadre dos masuree de prudence budgétaire (montant supérieur & 8500 EUR, TVA non comprise) [Un montant global de 27.000 EUR a été engage Le taux horairo forataire pralqué par le Cabinet Deprevemet sélevait en Foceurtence 4 150 EUR, HTVA, (Ce marché a 66 conclu & inatve du Service Régulation du transport ferrovare {ldo Fexplataton de raéroport de Brucees-Natlonal 5.1.8. Etude sur a forme juridique ele business plen EAST (Co marché a 616 atibué le 2 janvier 2014 (2) au Cabinet Vanden Eynde Legal au terme dune procedure négociée sans public Un cahior des charges aval té tablet deux ores avalent été reques Un avis préalable de HInspection des Finances ra pas été solic ‘Un montant global de 21.780 EUR, TVA comprise, até engagé dans le cadre de ‘oamareha 8 pei hal ‘Ge marché a 6'@ conclu a Fnittve de la DGTA, 15.1.4. Assistance juridiaue dans le cadre. de ausonomisation de lIBGR Les services jurcgues solicits consistent & préparer ot & assister aux reunions ‘de concertation erie justes, entre membres du Conseil dacminstration de IBSR et les membres ou Cabinet, ‘Co marché a été attrbus av Cabinet Ciford Chance le & octobre 2016 au terme ‘dune procedure *égacige tane pubic jstiiée sur farce 26 § 1 1" 2 de ia oi (emontant inférieur a 85.000 EUR, HTVA). Une demande dtre a et adressée 84 Cabinets davocats.Une seule ofr até rogue, LLavis préalable de inspection des Finances n'a pas été solicit (montant Infériour & 31.000 EUR, TVA comprise). [Un montant global de 28.124,70 € a ets engage. Le taux horaire pratiqué on occurence par le Cabinet Citferd Chance sélovat & 280 EUR, TVA nen comprise, Ge marché a et conclu & Fintiative de votre Cabinet 5.1.5. Révision ducrot marine pvd et oublic Les sorvices juliques solletée consistent en la préparation des textes du ouveau droit marime. Ces travaux sont en cours depus la mise en place dela ‘Commission ae le revision du drat maritime en 2007- 2008, Ces marchés ont 6t6 comme par lo passé attibués au Cabinet Van Hooydonk et 8 divers autres avocats au terme dune procédure négocige sans pubiicté et sans ‘consultation de la concurrence justfige par le Département par laricle 26 § 11°F ela le (servioss ne powvant etre confibs qu’s un presiaaire ce services étermin). Lavs préalable de linspection des Finances a &té solicts dans le cade de la procédure de passaton de cos deux marchés, Un montant global de 200:504,56 EUR, TVA comprise, # &té engagé en 2015, ans ca cadre Le taux horaie pratiqué en occurence varie de 125 EUR & 280 EUR, TVA non comprise (Ges marchés ont 8 conclus& ative de la 0G Transport maritime. 5.1.6. Assistance uclaun on.matitre aérienne Dans le cadre de ce marché attibué au Cabinet Cifrd Chance, les souls ‘documents qui mont €t8 transmis par votre administration (par couriel du Président du Comité de direction du 30/10/2016) consistent en une copie de 5 {euro datas 28 saptembee 2016 peur iin mantant ital es 147 918,78 FLIP ‘Cos facture avalent trait des presttions effectuses entre le 29 octobre 2014 et Je 18.mare 2015, ‘Je relove que ce dossier n'a pas &te soumis & Vavis préalable de FInspection des Finances dans le cadte du cone admiistratif et budgetave et conn 52, Marae oe eres loves Pour la désignation des avocatschargés de a représentation et de la défense des interte de Etat en justice, le directeur du Sovice jrcique dy SPF Mobile et Transports a précisé au cours de lenretion qui sest déroué Ie jaud § novembre PM que ces avccats dlalent choise a riseUe dune procédure négociée sans publics et en general san faire appel& la concurrence.” Le choix s'opére habitelement en tenant compto de dvers cities afin ¢obtenit les services de lavocat apparaissant le plus @ meme de défende effcscement "Etat en juste. Parmi ces citéres, on towe le degre expertise et de sspécialieation de favocat en fonction du type de Fige en cause, la qualté dela ‘communication enire favocat et le Département (ex: transmission des projets de ‘conclusions dans un delalralsonrable...), le len de confiance qui s'est étab fentre avocat et as membres du Service jreique du Département, Ds lors, par rapport aux obligations logales actuellos en matte de passation de marches publies 6 services juridiques, Ton peut canclure que le Département ne respecte pas foblgation de consulation de plusieurs prestataires de services afin de faire jouer la concurrence. Pour les marchés dune importance financiére supériure & 31,000 EUR, TVA ‘comprise, le Département ne respecte pas non plus Foblgation de solicter un ‘ls préalable auprés de inspection des Finances en application des dispositions Felatves au contrsle administra et budge. En effet, depuis qui est accrédté ‘aupres du SPF Nobili et Transports, le soussigné n'a'pas souvenir d'avale requ un seul dossier portant sur la désignation dun avocal dans le cadre de la représentaton et de la défense de Etat devant ls jurdictons. Maintenant, i me semble — et je parle ic tire personne! ~ que la « gravis » de la premiare de ces inactions dot etre reiatvisée dans la mesure OU la pratique consistant @ ne pas solicter plusieurs offes de services pour ces marchés de Services juridiques pouvalt te considérée comme regulere sous Tempe de Tanclenne réglementation en vigueur jusquau 20 jun 2013 et qu’ somble quelle to sera a nauvaas loreque la Directive 2014/24 préclée aura ete traneposee on droitbelge. Mais i rrempéche que application des régles de la concurence et de la négociaton effecive des madaltés. dexécutlon des services juriiques. devant {ire prestés présente de nomoreux avantages ‘els que Fabienton (en théore du moins) des eorvices colic au meilour rapport quallélprix et le non favoritism de certains prestatares de services, On reléve en efet que pour fannée 2014, prée do 60 % de la totalté des apenses engagtos ot lquidées (un peu plus de 960.000 EUR) Font été au bénéice de deuc cabinets davorais (je cabinet Stibbe pour un montant de ‘432.000 EUR et le cabinet Vanden Eyre Legal pour un montant de 155.000 EUR). En guise de conclusion, t pour répondro aux deux demandes formulées dans vote lore de mission, analyse réaisée montre que les services du SPF Moilté ft Transports ne respectent pas touours les régles actuelles de passation des marenés publics pour les marchés de services jurdiques du fat que plusieurs ores émenant de prestatares diférants ne sont pas syslématiquement solos Ceci vaut pour les marchés de services juridiques de consultance mais aussi et surtout pour les narchés de services lurdiques pour des presations de défense tt de représentaton devant ls juriictons dans le cadre dares ligiouses. Cette pratique irégulére trouve @ mon sens son origine dans los habitudes foquises sous fenpire de la rglemerialion antérieurement en Viguetr8 Une analyse comparative des régles appliqués et des pratiques mise en couvre au sein des autes oépartements de Fautoté tédérale permettat peut etre de firer quelques concusions supplémentaias et de découvir les « bonnes pratiques » développées. ‘Quoi en sot, convient cinsister sur la nécesslé de solicter dans ce genre ‘de marché de senice Ia reise de plusieurs offes, lorsque cela est possible, an {de faire jouer fa concurrence et dassurer foblenton de services jridiques. au Imelleur rapport qzaltérx. Je me tiens a vetre dispostion pour toute information complémentaire qui vous serait dventueloment nécessare et vous pre dagiéer, Madame la Ministre, Texpression de mes sentiments les plus cstingués. LLinspectour général des Finances, J. BERGER