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La recodification du droit des obligations, entre simplification et modernisation

Annonce depuis le bicentenaire du Code civil, puis maintes et maintes fois repousse, la
rforme du droit des contrats fait figure darlsienne. Pour autant, beaucoup saccordent
sur la ncessit dune telle rforme.
Depuis ladoption du Code en 1804, le centre de gravit du droit des contrats sest
profondment dplac. De lide librale selon laquelle le contrat serait juste, car
librement voulu par les parties, lide selon laquelle le crancier et le dbiteur devraient,
de concert, collaborer la bonne excution du contrat a progress. Sous linfluence du
consumrisme, la ncessit de protger la partie faible contre le matre du contrat
sest progressivement impose.
Par ailleurs, le droit des contrats nchappe pas au mouvement dhyperspcialisation du
Droit, comme lattestent les nombreux contrats spciaux rgis par le Code de commerce,
le Code montaire et financier, ou le Code de la consommation. Lessentiel du droit des
contrats se trouve aujourdhui dans dautres Codes. Le droit des contrats galement
profondment volu, sous laction de la jurisprudence de la Cour de cassation, parfois
contra legem.
De plus, le droit franais des contrats subit les assauts des Codes trangers et des projets
dharmonisation europenne du droit des contrats. Ce manque de lisibilit du droit
franais des contrats, ce manque dadaptation aux nouvelles ralits conomiques,



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expliquerait lide rpandue selon laquelle, le droit franais serait peu attractif lorsquil
sagit de choisir la loi applicable un contrat international.
Le droit franais des contrats mriterait donc une cure de jouvence, afin que le Code civil
retrouve sa place de modle pour les autres systmes juridiques. Si la rforme du droit
des contrats semble faire consensus, en revanche, les voies de la recodification diffrent
selon les projets envisags. Le processus sest nanmoins acclr rcemment avec le
projet de loi dhabilitation du gouvernement lgifrer par ordonnance, qui prvoit de
simplifier et de moderniser le droit des contrats. Ce projet de recodification du droit des
contrats, pilot par la Chancellerie, tait rest confidentiel, jusqu ce que le journal Les
chos, publie sur son site le projet de rforme dat doctobre 2013, qui comporte prs de
300 articles. Rdig par la Chancellerie, le texte est inspir par les travaux du groupe
Catala de 2005, par le projet Terr de 2008, men sous lgide de lAcadmie des
sciences morales et politiques, ainsi que par les projets de rforme de la Chancellerie
publis en 2008 et 2009. La Chancellerie a galement trouv une inspiration au sein des
Principes Unidroit, ainsi quau sein des textes europens tels que le projet de rglement
relatif au droit commun de la vente du 11 octobre 2011 et la Convention sur la vente
internationale des marchandises.
O en est ce projet de rforme ? Sans tre hostile au principe mme dune rforme du
droit des contrats, les snateurs sont opposs la rforme du Livre III du Titre III du
Code civil par voie dordonnance. Cest ainsi que le Snat a vot de manire quasi-
unanime contre lhabilitation du gouvernement. LAssemble nationale a cependant vot
le texte. Une commission mixte paritaire sest runie le 13 mai dernier avant de se
sparer sur un constat dchec en raison du dsaccord persistant entre le Snat et
lAssemble Nationale.
Devant ce dsaccord, lart. 45 de la Constitution prvoit que lAssemble nationale aura
le dernier mot. La rforme du droit des contrats par voie dordonnance est donc loin
dtre enterre, mme si la route semble encore longue et jonche de quelques obstacles.
Ainsi, supposer que le Gouvernement reoive lhabilitation du Parlement, les
ordonnances prvues par le projet de loi relatif la modernisation et la simplification
du droit et des procdures devront tre prises dans un dlai de douze mois compter de



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la publication de la loi dhabilitation. Une fois prises, les ordonnances devront tre
ratifies par le Parlement dans un dlai de six mois.
Madame Christiane Taubira, Garde des Sceaux, a rappel, loccasion du dernier
Congrs des Notaires, son attachement la rforme du droit des contrats. La rforme
du droit des contrats annonce depuis dix ans est dsormais indispensable , a-t-elle
dclar, avant de prciser que si le Parlement habilite le Gouvernement pour lgifrer
par voie dordonnance, la profession sera sollicite.
Bien videmment, le recours aux ordonnances, pour modifier le Livre III du Titre III du
Code civil, fait dbat. Le snateur SUEUR a ainsi manifest son dsaccord total ce quun
cinquime du Code civil soit modifi par ordonnances, avant dajouter que le recours
aux ordonnances revient un auto-dessaisissement du Parlement sur des sujets majeurs
qui relvent lvidence de la loi et justifient un vrai dbat parlementaire . Est-ce dire
effectivement que la Chancellerie pense le Parlement incapable de raliser une telle
rforme ? Lon aurait tort de croire que lavant-projet de rforme ne recle que de
dispositions techniques. Le projet comporte galement des dispositions que nous
qualifieront de politiques. La reprsentation nationale ne serait-elle pas mme de
dbattre sur linstauration dun dispositif de lutte contre les clauses abusives en droit
commun des contrats se traduisant par lviction de la clause introduisant un
dsquilibre significatif ? certains gards, il peut sembler regrettable de faire
lconomie dun dbat parlementaire.
Venons-en maintenant aux apports de lavant-projet. Celui-ci comporte de nombreuses
dispositions qui constituent la reprise de solution jurisprudentielles acquises. Dautres
solutions sont plus novatrices, comme, labandon de la thorie de la cause, le
renforcement de la force obligatoire des avant-contrats, linstauration dun devoir
gnral dinformation, la conscration de la violence conomique, le traitement de
limprvision, lexcution force en nature considre comme un principe, linstauration
dun dispositif de lutte contre les clauses abusives en droit commun des contrats, la
conscration de la cession de dette et de la cession de contrat, etc.




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Lavant-projet de rforme du droit des obligations sinscrit donc, comme lindique le
projet de loi dhabilitation au sein duquel il sinscrit dans un double mouvement de
simplification et de modernisation du droit des contrats.

I- La simplification du droit des contrats
La codification peut tre considre dune part comme un outil au service de la
simplification. Ainsi on peut imaginer que le fait de rassembler des textes dans un mme
code facilite laccs au droit. Le droit des contrats, comme dautres matires, est devenu
au fil du temps une matire de plus en plus prtorienne. Lavant-projet prvoir ainsi
dautre part de consolider les acquis jurisprudentiels.
A- Les vertus simplificatrices de la codification, dune part
La simplification du droit est un concept flou. Ni le lgislateur, ni lAdministration ne
lont dfinie. La simplification serait tout dabord laction de rendre comprhensible,
intelligible. La simplification dsigne galement ce qui est facile d'accs ; la
simplification serait alors l'action de rendre accessible. Rappelons que le Conseil
constitutionnel a dgag, en 1999, un objectif de valeur constitutionnelle daccessibilit
et dintelligibilit de la loi en se fondant sur les articles 4, 5, 6 et 16 de la Dclaration de
1789 (dcision n 99-421 DC du 16 dcembre 1999). Il a jug que lgalit devant la loi,
nonce par larticle 6 de la Dclaration, et la garantie des droits, requise par son article
16, pourraient ne pas tre effectives si les citoyens ne disposaient dune connaissance
suffisante des normes qui leur sont applicables.
Ladage selon lequel Nul nest cens ignorer la loi a ainsi pour corollaire que la norme
puisse tre accessible et comprhensible par le citoyen. Est-ce dire que le droit positif
des contrats ne serait pas accessible, pas plus quintelligible ? On constate depuis,
plusieurs dcennies quune part essentielle du droit des contrats trouve sa place dans la
jurisprudence de la Cour de cassation. Le droit des contrats serait donc devenu, comme
le droit administratif, ou le droit anglais un droit prtorien. Pour autant peut-on avancer
aujourdhui que les recueils de jurisprudence ne seraient pas accessibles pour les
usagers ?



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Reste que le fait de regrouper au sein dun mme document les rgles rgissant le droit
commun des obligations constitue en soi un facteur supplmentaire daccessibilit.
Lavant-projet de rforme doctobre 2013 et ses 270 articles est-il par ailleurs
intelligible ? Globalement, lavant-projet nous semble dassez bonne facture. Le style est
plutt clair. Lavant-projet fait uvre de pdagogie en intgrant de nombreuses
dfinitions et des principes directeurs du droit des contrats. Il y a nanmoins quelques
malfaons, ou quelques doublons. Pour ne prendre quun seul exemple, larticle 125 de
lavant-projet, relatif aux remdes linexcution du contrat, prvoit que la partie
envers laquelle lengagement na pas t excut, ou la t imparfaitement, peut : () -
demander rparation du prjudice caus par linexcution . Larticle ajoute in fine, de
manire redondante, des dommages et intrts peuvent sajouter tous les autres
remdes .
Dans un souci de simplification, lavant-projet ne se contente pas de poser des
dfinitions ou driger des principes directeurs, il consolide dautre part les acquis
jurisprudentiels. Ainsi de nombreuses solutions poses par la Cour de cassation
pourraient avoir prochainement force de loi.

B- La consolidation des acquis jurisprudentiels, dautre part
Lavant-projet de rforme du droit des obligations prvoit dintgrer dans le Code civil
un corps de rgles relatives la formation du contrat (rgles relatives la ngociation,
lobligation dinformation, loffre, lacceptation, la date de formation du contrat).
Ainsi, lart. 11 de lavant-projet exclut, en cas de rupture fautive dune ngociation
contractuelle la rparation de la perte de chance de conclure le contrat et den retirer le
profit escompt. Larticle 17 de lavant-projet sanctionne quant lui la rvocation
abusive dune offre par de simples dommages-intrts.
Lavant-projet introduit galement des rgles relatives la dure et la rupture des
contrats. Il consacre la facult de rsiliation unilatrale des contrats dure dtermine,
la prohibition des engagements perptuels ; il contient des rgles sur la dure dun
contrat tacitement reconduit, sur le sort des garanties et sur les droits des tiers en cas de
renouvellement, reconduction ou prorogation dun contrat, etc.



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Lavant-projet, tout en supprimant la rfrence la notion de cause prvoit de
sanctionner les contrats dont la contrepartie est illusoire ou drisoire (art. 75) et de
sanctuariser la clbre jurisprudence Chronopost. Aux termes de son art. 76 : Toute
clause qui prive de sa substance lobligation essentielle du dbiteur est rpute non
crite .
Sagissant du prix, lavant-projet persiste dans le refus de la rvision judiciaire du
contrat pour imprvision. Seule la rsiliation judiciaire pour imprvision est admise.
Lavant-projet consacre par ailleurs les arrts dAssemble plnire de 1995 sur
lindtermination du prix, dans son article 71.

Au final, lavant-projet de rforme du droit des obligations, sil tait consacr,
permettrait de prsenter un Code civil en phase avec le droit positif des contrats.
Mais lavant-projet de rforme ne se contente pas de consolider les acquis
jurisprudentiels, il contient galement des dispositions novatrices qui modernisent le
droit des contrats.
II- La modernisation du droit des contrats
Tandis que depuis le dbut des annes 1990, la codification se prsentait comme une
uvre racinienne, qui consistait dpeindre le Droit tel quil est, lavant-projet de
rforme se prsente galement comme une codification cornlienne, attache
dpeindre le Droit tel quil devrait tre. Recherche dune meilleure efficacit
conomique et protection de la partie faible sont les deux axes de cette codification
cornlienne.
A- La recherche dune meilleure efficacit conomique
Nombreuses dispositions de lavant-projet renforceraient lefficacit conomique du
droit franais des contrats. Ainsi, larticle 129 de lavant-projet renverserait la solution
de lactuel article 1142 du Code civil, en prvoyant le principe dune excution force en
nature des obligations contractuelles, sans distinguer selon la nature de lobligation
inexcute : Le crancier dune obligation peut, aprs mise en demeure, poursuivre
lexcution en nature sauf si cette excution est impossible ou si son cot est manifestement



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draisonnable . Lavant-projet fait ainsi preuve de ralisme conomique en cartant
lexcution en nature lorsque son cot est manifestement disproportionn.
Logiquement, la force obligatoire des avant-contrats en sort renforce. Cest ainsi que
larticle 24 de lavant-projet renverse la solution issue de la jurisprudence Cruz, qui avait
considr que dans le cadre dune promesse unilatrale de vente, le promettant pouvait
valablement se rtracter avant lcoulement du dlai doption, tant que le bnficiaire
navait pas lev loption. Aux termes dun article 24, la rvocation de la promesse
pendant le temps laiss au bnficiaire pour opter ne peut empcher la formation du
contrat promis .
Lavant-projet consolide galement la jurisprudence de 2006 sur lexcution en nature
du pacte de prfrence, tout en en facilitant le prononc. Ainsi lalina 2 de larticle 25 de
lavant-projet prvoit : Lorsque, en violation dun pacte de prfrence, un contrat a t
conclu avec un tiers qui en connaissait lexistence, le bnficiaire peut agir en nullit ou
demander au juge de le substituer au tiers dans le contrat conclu . La preuve par le
bnficiaire que le tiers acqureur ait eu connaissance de lintention de se prvaloir de
sa prfrence est abandonne et cest heureux. Le Droit ne peut sonder les reins et les
curs !
Par ailleurs, comme il a t dit prcdemment, le projet ne consacre pas la rvision
judiciaire du contrat pour imprvision, mais offre une porte de sortie au contractant
dont lexcution de la prestation devient trop onreuse. Celui-ci peut ainsi solliciter la
rsiliation judiciaire du contrat (art. 104).
Sagissant de la disparition dun indice qui a cess dexister, lart. 73 opte pour le
sauvetage du contrat, en prvoyant que lindice dfaillant est remplac par lindice qui
sen approche le plus.
Les dispositions relatives linexcution du contrat tmoignent galement dune
approche conomique. Lavant-projet consacre ainsi lart. 128, lexception pour
risque dinexcution ; le crancier peut aussi accepter une excution imparfaite du
contrat et rduire proportionnellement le prix, etc.
Le rgime gnral des obligations fournit dautres exemples de cette recherche
defficacit. Le formalisme de la cession de crance serait ainsi considrablement allg



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(art. 237), la cession de contrat (art. 244 s.) et la cession de dettes seraient consacres
(art. 241).
Outre la recherche dune meilleure efficacit conomique, lavant-projet comporte un
autre volet : limpratif de protection de la partie faible.
B- La protection de la partie faible
Bien que souvent mal interprte, la phrase de Lacordaire est reste clbre : Entre le
fort et le faible, entre le riche et le pauvre, entre le matre et le serviteur, cest la libert qui
opprime, et la loi qui affranchit . Cette phrase est souvent cite par les tenants dune
approche solidariste du contrat.
Lavant-projet contient de nombreuses dispositions protectrices de la partie faible. On
peut y voir un paradoxe : la cause disparatrait de notre droit franais des contrats, alors
que celle-ci a pu tre utilise comme un instrument de protection de la partie faible et
permet une partie de contrler lutilit conomique que lui procure un contrat. La
cause disparat, mais ses fonctions perdure.
ct des outils de mesure de lquilibre contractuel, le projet consacre un dispositif de
lutte contre les clauses abusives en droit commun des contrats. Le juge pourrait ainsi
carter une clause qui introduit un dsquilibre significatif au dtriment dune partie.
Reste voir, si lavant-projet est adopt, comment cette disposition sarticulera avec les
articles L. 132-1 du Code de la consommation et L. 442-6 du Code de commerce. Il sagit
l, pour nous, de la disposition la plus controverse de lavant-projet.
La protection du contractant faible passe aussi par sa juste information. Cest ainsi que
larticle 37 consacre la charge des cocontractants, un devoir gnral dinformation, qui
peut tre sanctionn par les rgles de la responsabilit extracontractuelle ou par la
nullit du contrat, lorsquil cause un vice du consentement.
Les vices du consentement sortent galement renforcs de lavant-projet, puisque
larticle 50 instaure un vice dabus de faiblesse, sanctionnant ceux qui abusent de ltat
de ncessit ou de dpendance dans lequel se trouve lautre partie pour obtenir un
engagement que celle-ci naurait pas souscrit si elle ne stait pas trouve dans cette
situation de faiblesse .



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Au final, lavant-projet comporte nombre de rgles qui visent protger la partie faible.
Ces rgles sont le plus souvent attentatoires la force obligatoire des conventions, la
scurit juridique, dans la mesure o elles traduisent une plus grande immixtion du juge
dans le contrat.