Vous êtes sur la page 1sur 66

UNIVERSITE MOHAMMED V

RABAT AGDAL
FACULTE DES SCIENCES JURIDIQUES ECONOMIQUES
ET SOCIALES
__________

COURS DE DROIT COMMERCIAL


FONDAMENTAL
PROFESSEUR Chakib EL OUFIR

S 3 DROIT
Le prsent cours polycopi est ddi gratuitement aux tudiants de la Facult de droit
et toute mise en vente commerciale sera susceptible de poursuites judiciaires.

ANNEE UNIVERSITAIRE 2013 - 2014

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

INTRODUCTION

Alors que lconomie est la science dobservation des phnomnes du monde


des richesses (modes de production et de circulation des richesses), le droit est la
discipline qui le rglemente.
Le droit est directement li aux sciences conomiques, car les activits
conomiques ne peuvent sexercer dans le dsordre, il faut quelles soient
rglementes. Le droit va tablir des rgles qui vont rgir les activits conomiques.
Il sera au service des conomistes puisquil va rglementer tout ce qui concerne la
production et la circulation des richesses.
Ce qui nous interesse directement de ces rgles, ce sont celles qui concernent
la production et la circulation des richesses, les rgles qui rgissent le monde
conomique, celui de la spculation, de la recherche du profit. Lensemble de ces
rgles forme le droit commercial.
Quest ce que le droit commercial ? Quelles sont ses particularits ? Quelles
sont ses sources ? Quelles en sont les juridictions comptentes ? Et qu'est ce qu'il
rglemente ?

I - DEFINITION ET PARTICULARITES DU DROIT COMMERCIAL


Cest un droit qui fait partie du droit priv, qui rgit les oprations de production
et de circulation des richesses effectues par les commerants, soit dans leurs
relations entre eux, soit dans leurs rapports avec leurs clients.
Pourquoi laborer un droit commercial distinct du droit civil ?
On aurait pu se contenter dappliquer les rgles du droit commun qui rgissent
aussi les actes juridques relatifs aux biens tels que la vente, la location, le dpt ; de
mme pour le transport , les socits, etc.
Cest que le droit commercial prsente un certain particularisme apte faciliter
le dveloppement conomique et suivre la rapidit du monde des affaires dans son
volution.
Vu la nature du monde des affaires, le droit commercial se distingue du droit
civil tantt par son formalisme, tantt par sa souplesse.
A - LE FORMALISME DU DROIT COMMERCIAL
Ce formalisme est trs utile pour assurer la scurit du crdit dans les
oprations commerciales.

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

Le crdit constitue le noyau de toutes les relations commerciales ; un vendeur


doit accorder des dlais de paiement ses acheteurs, et ces derniers font le plus
souvent des achats qui dpassent leur trsorerie.
Le crdit ncessite donc ltablissement de relations de confiance et de
scurit entre les commerants. Pour cela, le crdit doit tre entour dun formalisme
plus rigoureux que celui xig par le droit civil. Cest ce qui explique le formalisme
exig par le lgislateur sagissant des institutions du droit commercial. Exemples :
- le formalisme spcifique aux effets de commerce ;
- la prsomption de la solidarit entre les commerants ;
- le formalisme rigoureux pour la constitution des socits commerciales ;
- le formalisme de la vente et du nantissement du fonds de commerce ;
- la rigueur de la procdure de redressement et de liquidation judiciaires, qui
donne aux cranciers du commerant des garanties de paiement plus solides que
celles quoffre la procdure du droit civil.
B - LA SOUPLESSE DU DROIT COMMERCIAL
Elle sexplique, quant elle, par la rapidit que ncessite la ralisation des
oprations commerciales. Ainsi, et contrairement aux rgles rigides du droit civil, en
droit commercial on admet le principe de la libert de la preuve entre les
commerants.
Cest ce qui permet ces derniers de conclure leurs contrats par les moyens
les plus rapides (tlphone, fax ou mme verbalement) sans avoir se soucier, au
pralable, du formalisme des critures quexige le droit civil.
Ainsi, dans la mesure o le commerce est connu par son particularisme, il doit
avoir des rgles spcifiques qui rgissent son domaine. Cest toute la question des
sources du droit commercial.

II - LES SOURCES DU DROIT COMMERCIAL


Avec la rapidit de lvolution du monde des affaires, on ne peut se permettre
de compter uniquement sur les sources crites ; cest pourquoi les sources non
crites y jouent un rle fondamental.
A- LES SOURCES ECRITES

Dans

cette

catgorie

il

existe

internationales.

des

sources

nationales

et

dautres

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

a - LES SOURCES NATIONALES


1/ Le code de commerce et la refonte du droit des affaires
Depuis le protectorat, la zone franaise du Maroc tait rgie par le code de
commerce du 12 aot 1913. Aprs l'indpendance il a t gnralis tout le
Royaume. Ce code tait largement inspir du code de commerce franais de 1807.
Apparut alors la ncessit dlaborer un nouveau code. Il ne sagissait pas
dapporter une simple rforme au droit commercial, mais de procder un
mouvement de refonte de tout notre droit des affaires :
Lconomie mondiale connaissait, vers la fin du sicle dernier, un tournant
capital avec : la globalisation du commerce international, le dveloppement des
intgrations rgionales, et une concurrence sans prcdent sur le march mondial.
Pour que lconomie marocaine puisse se forger une place dans ce nouveau
contexte international, il devenait imprieux de faire rgner un climat de confiance en
mesure dencourager les investissements nationaux, et surtout internationaux.
D'o la ncessit dlaborer une lgislation moderne en mesure de crer un
climat de scurit. Il ne sagissait plus dapporter de simples rformes au droit
commercial stricto sensu , mais de procder un mouvement de refonte de tout
notre droit des affaires.
Le code de 1913 fut enfin remplac par un nouveau code de commerce en
vertu d'un dahir n 1-96-83 du 1er aot 1996 portant promulgation de la loi 15/95
formant code de commerce1.
Le droit des affaires a connu en effet une refonte dans son ensemble durant
ces dernires annes, elle a concern notamment : la comptabilit commerciale2, le
domaine bancaire3, les socits anonymes4, les autres socits commerciales5, les

B.O. n 4418, du 3 octobre 1996, pp. 568-634. V. le site du Secrtariat Gnral du


Gouvernement pour consulter les B.O.: www.sgg.gov.ma
2
Dahir 25/12/1992 portant promulgation de la loi 9/88 relative aux obligations comptables
des commerants (B.O. n 4183 du 30/12/1992, p.623).
3
Dahir du 14/2/2006 portant promulgation de la loi n 34-03 relative aux tablissements de
crdit et organismes assimils, appele loi bancaire (B.O. n5400 du 2-3-2006).
4
Ddahir n 1-96-124 du 30 aot 1996 portant promulgation de la loi 17/95 relative aux
socits anonymes (B.O. n 4422, du 17 octobre 1996, pp. 661-704).
5
Dahir n 1-97-49 du 13 fvrier 1997 portant promulgation de la loi 5/96 sur la socit en
nom collectif, la socit en commandite simple, la socit en commandite par actions, la
socit responsabilit limite et la socit en participation (B.O. n 4478 du 1er mai 1997, p.
482).
4

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

tribunaux de commerce6, la loi sur la libert des prix et de la concurrence7, la loi


relative la protection de la proprit industrielle8, la loi relative la protection des
consommateurs9.
2/ Le D.O.C. :
Le D.O.C. est notre code civil (Dahir formant code des obligations et contrats
galement du 12 aot 1913).
En tant que code de droit priv marocain, le D.O.C. constitue ce qu'on appelle
le droit commun. Par consquent, en cas de lacune des rgles commerciales, ce
sont ses rgles qui sappliquent.
ce propos, le nouveau code de commerce stipule dans son article 2 : il est
statu en matire commerciale, conformment aux lois, coutumes et usages du
commerce ou au droit civil, dans la mesure o il ne contredit pas les principes
fondamentaux du droit commercial . Mme les lois relatives aux socits renvoient
l'application des rgles du DOC lorsqu'elles ne sont pas contradictoires avec elles.
b - LES SOURCES INTERNATIONALES
Il sagit des conventions internationales qui constituent une source
fondamentale du droit commercial.
Ces conventions peuvent tre bilatrales se limitant rgler certaines
questions entre deux tats signataires ou entre un tat et un groupement
conomique rgional (par exemple laccord dassociation entre le Maroc et l'UE).
Il existe aussi des conventions internationales, par exemple les traits
internationaux ratifis par le Maroc tels que ceux sur les transports maritime,
ferroviaire, routier et arien ; les accords du GATT ; les conventions internationales
portant lois uniformes (les conventions de Genve du 7 juin 1930 sur la lettre de
change et le billet ordre et du 19 mars 1931 sur le chque).
Le droit commercial na pas que des sources crites, il en a dautres
importantes, mme non crites.

Dahir n 1-97-65 du 12 fvrier 1997 portant promulgation de la loi 53/95 instituant des
juridictions de commerce (B.O. 15 mai 1997, n 4482, p. 520).
7
Loi n 06-99 promulgue par Dahir n 1-00-225 du 5 juin 2000, Bulletin Officiel n 4810 du
Jeudi 6 Juillet 2000.
8
Loi n17-97 promulgue par Dahir N 1-00-19 du 15 Fvrier 2000. (B.O. n 4778 DU
16/3/2000, p. 135)
9
Loi n31-08 dictant des mesures de protection des consommateurs, promulgue par dahir
n1-11-03 du 18 fvrier 2011, B.O. n5932 du 7/4/2011
5

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

B- LES SOURCES NON ECRITES

Il sagit des usages, de la jurisprudence et de la doctrine.


a - LES USAGES COMMERCIAUX
Bien que le droit commercial soit codifi, les usages commerciaux continuent
den constituer une source fondamentale ; car la lgislation, avec sa lenteur, est
incapable de suivre lvolution rapide du monde des affaires.
Les usages sont des rgles gnrales non crites issues de pratiques
professionnelles constantes et tacitement acceptes par les commerants
loccasion des ngociations ou de lexcution de leurs oprations commerciales.
Ce sont les pratiques qui crent des rgles par la force de lhabitude
professionnelle.
Cest loccasion de la conclusion des contrats et de leur excution que le
rle des usages intervient, par exemple, en matire de ventes commerciales ce sont
les usages de chaque profession qui fixent les dlais, les modalits et les modes de
paiement, les dlais de livraison, la charge de la livraison et ses frais, la charge des
frais de courtage et leur taux, les risques des dfauts des marchandises, etc.
Les usages peuvent rglementer toute une institution nouvellement cre, par
exemple le leasing tait, avant le nouveau code, presque exclusivement rgis par les
usages.
Larticle 2 code de commerce dispose dsormais quil est statu en matire
commerciale conformment aux lois, coutumes et usages du commerce, ou au
droit civil, dans la mesure o il ne contredit pas les principes fondamentaux du droit
commercial , ce qui donne la priorit l'application de la coutume et usages mme
sur la loi civile
b - LA JURISPRUDENCE
Cest la solution donne par un ensemble de dcisions concordantes rendues
par les juridictions sur une question de droit.
Ce sont les prcdents judiciaires qui servent de guide aux dcisions des
juridictions travers la pyramide judiciaire, lunification de la jurisprudence se ralise
dailleurs par le biais des voies de recours.
Il nest pas besoin dinsister sur le rle de la jurisprudence en matire
commerciale ; cest aux tribunaux quil revient dinterprter les lois et les contrats
conclus entre commerants, de fixer les usages auxquels ils se rfrent, de
dterminer le statut des institutions nouvelles cres par la pratique.
6

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

c LA DOCTRINE
C'est l'ensemble des crits portant les interprtations et les opinions des juristes
(les universitaires, les avocats, les magistrats, etc.). Ces crits sont publis sous forme
d'ouvrages ou d'articles dans diffrentes revues juridiques.
La doctrine, par son analyse juridique et ses recherches scientifiques, a pour rle
d'clairer le lgislateur ( l'occasion de l'laboration des textes) et les tribunaux (lors de
l'application de la loi).

III LES JURIDICTIONS DE COMMERCE


Il nexistait pas au Maroc de juridictions spcialises en matire commerciale ;
ce sont les juridictions de droit commun qui connaissaient des affaires commerciales.
Les juridictions de commerce nont t institues que rcemment par le dahir du 12
fvrier 1997 portant promulgation de la loi 53/95 ; il sagit des tribunaux de commerce
et des cours dappel de commerce.
A LES TRIBUNAUX DE COMMERCE 10

a COMPOSITION
A la diffrence de la France, o les juges des tribunaux de commerce sont
lus parmi les commerants, le Maroc a opt pour des magistrats de carrire.
Le tribunal de commerce tient ses audiences et rend ses jugements par trois
magistrats, un prsident et deux assesseurs, le parquet y est reprsent.
b COMPETENCE
Les tribunaux de commerce sont comptents pour connatre des actions
relatives aux contrats commerciaux, des actions entre commerants loccasion de
leurs activits commerciales, des actions relatives aux effets de commerce, des
diffrends entre associs dune socit commerciale et des diffrends raison de
fonds de commerce.
Dans sa rdaction initiale, l'article 6 de la loi relative aux tribunaux de
commerce prvoyait que les tribunaux de commerce connaissent en premier et
dernier ressort des demandes dont le principal ne dpasse pas la valeur de 9 000
dhs et en premier ressort de toutes les demandes dune valeur suprieure ce
montant.

10

Il existe actuellement 8 tribunaux de premire instance de commerce: Agadir, Marrakech,


Meknes, Fes, Oujda, Tanger, Rabat et Casablanca.
7

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

Cet article a t modifi par une loi n 18-02 promulgue par dahir du
13/6/200211. Dsormais, cet article est ainsi formul : "les tribunaux de commerce
sont comptents pour connatre des demandes dont le principal excde la valeur de
20 000 dirhams".
B Les cours dappel de commerce 12

a COMPOSITION
La cour dappel de commerce comprend un premier prsident, des prsidents
de chambres et des conseillers, un ministre public compos dun procureur gnral
du roi et de ses substituts, un greffe et un secrtariat du ministre public.
Elle tient ses audiences et rend ses arrts par un prsident de chambre et
deux conseillers, assists dun greffier.
b COMPETENCE
La cour dappel de commerce connat des appels contre les jugements rendus
par le tribunal de commerce.
Lappel doit tre form dans un dlai de 15 jours compter de la date de la
notification du jugement du tribunal de commerce.

IV LA MATIERE DU DROIT COMMERCIAL


Quelle est la matire du droit commercial ? Est-ce le commerant ou lacte de
commerce ? Autrement dit, que rgit le droit commercial, le commerant ou les actes
de commerce ?
Cest que nous sommes en prsence de deux conceptions du droit
commercial : lune subjective, lautre objective.
Le systme subjectif : Dans ce systme, le droit commercial est le droit des
commerants ; lacte de commerce se dfinit par lactivit commerciale de son
auteur. Autrement dit, cest le commerant qui donne la qualification commerciale
aux actes accomplis par lui. Par exemple, lorsquun acte est effectu par un
commerant, cest un acte de commerce ; si le mme acte est exerc par un noncommerant, il est civil.
Les actes de commerce sont donc, dans ce systme, strictement luvre des
commerants et nul ne peut accomplir un acte de commerce sil nexerce pas une
profession commerciale.

11
12

(B.O. n 5030 du 15/8/2002)


Il existe actuellement trois cours d'appel de commerce: Casablanca, Fes et Agadir
8

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

Le systme objectif : Dans ce systme cest linverse qui se produit, cest


lacte de commerce qui donne la qualit commerciale celui qui lexerce. Le droit
commercial est le droit des actes de commerce et non celui des commerants, on
parle du code de commerce et non du code des commerants ; lorsque la loi qualifie
un acte de commercial, toute personne, mme un non commerant, qui accomplirait
un tel acte serait assujettie au droit commercial.
Ce systme repose exclusivement sur lacte effectu, indpendamment de la
personne de son auteur.
La position du lgislateur : Le code de commerce de 1913, linstar du
code franais de 1807, se voulait adopter les deux systmes. Le nouveau code de
commerce de 1996 annonce la mme position en disposant dans son article 1 er que
la prsente loi rgit les commerants et les actes de commerce .
Mais malgr cette apparence qui laisse entendre que notre code adopte les
deux systmes, il ressort des diverses dispositions de ce dernier que la tendance
objective y a le matre mot; l'article 6 par exemple, dfinit le commerant de la
manire suivante : la qualit de commerant sacquiert par lexercice habituel ou
professionnel des activits commerciales quil numre. Donc pour tre commerant
il faut exercer l'une des activits numres par l'art 6 c com., ce sont donc ces
activits qui donnent la qualit de commerant celui qui les exerce.
Nanmoins, quelque soit le systme adopt, nous pouvons considrer que la
matire du droit commercial est double : ce sont les activits commerciales et les
actes du commerce qui en constituent lobjet et le commerant le sujet.

Plan du cours :
Chapitre I L'objet du droit commercial
Chapitre II Le sujet du droit commercial
Chapitre III Le fonds de commerce

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

CHAPITRE 1 - LOBJET DU DROIT COMMERCIAL


Actuellement, lart. 6 du code de 1996 parle dactivits commerciales, alors
que lart. 2 du code de 1913 parlait dactes de commerce, ceci a pouss certains
juristes dire que le lgislateur marocain a adopt le systme subjectif, qu'en est-il
vraiment et quelle diffrence y a t il entre ces deux notions ?
Pour comprendre la diffrence nous allons revenir au code de commerce de
1913 qui, dans son art. 2, numrait un certain nombre dactes appels : actes de
commerce par nature. Il sagit dactes qui sont rputs de commerce par la loi (Art.
2) et qui sont donc commerciaux par eux-mmes, indpendamment de la qualit des
personnes qui les utilisent. Par consquent, ce sont ces actes qui servaient de base
pour qualifier le commerant.
Au sein de ces actes de commerce (A.C.) par nature on distinguait dans ce
code :
- Les A.C. titre isol : c..d. qui sont commerciaux (donc soumis au droit
commercial) mme sils sont accomplis par occasion (une ou quelques fois), exp.
lachat dun objet pour le revendre, le courtage
- Les A.C. par entreprise : ces actes ne sont commerciaux que sils sont
effectus en entreprise, c..d. par rptition de ces actes dans le cadre dune
profession (une organisation prtablie), dune manire constante et rgulire, donc
de faon professionnelle et habituelle. Exp. lentreprise de manufacture, lentreprise
de transport, lentreprise de commission, lentreprise de fournitures, etc.
Mais cette distinction sest rvle inoprante et sans intrt pratique dans la
mesure o tous les actes, mme titre isol, ntaient considrs commerciaux que
sils taient exercs professionnellement.
Le code de 1996 en a tir les consquences et a fait disparatre les A.C. titre
isol. Par consquent, il ntait plus question de continuer de parler de leurs
corollaires : les A.C. par entreprise. Lart. 6 a t alors contraint de changer de
terminologie et demployer le concept d activits qui suppose par dfinition une
rptition ou un exercice professionnel ou habituel. Ceci ne veut gure dire que le
lgislateur de 1996 a adopt le systme subjectif (v. supra)
Le lgislateur de 1996 parle donc actuellement dactivits commerciales
(section 1), mais qui se distinguent de ce que le code de commerce appelle les actes
de commerce (section 2).

10

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

Section I - LES ACTIVITES COMMERCIALES


Le code de 1996, comme son prdcesseur, a employ le mme procd de
lnumration des activits commerciales (Art. 6). Cest quen ralit, il est impossible
dlaborer une dfinition exacte et rationnelle de lacte de commerce qui engloberait
toutes les activits commerciales.
Ce procd dnumration prsente lavantage pour le lgislateur de dlimiter
les activits quil veut considrer commerciales et de faire carter, partant, celles quil
nentend pas intgrer dans le domaine commercial.
En revanche, linconvnient de ce procd est quil prsente une liste
limitative. Or, le domaine commercial est un domaine trs dynamique et la pratique
voit de jour en jour se crer des activits nouvelles quil est impossible au lgislateur
de prvoir lavance ; il devient alors difficile pour la jurisprudence de les intgrer
dans le champ commercial.
Cest pourquoi le nouveau code, tout en dressant la liste des activits
commerciales, a laiss la voie ouverte par son art. 8 qui prvoit que la qualit de
commerant sacquiert galement par lexercice habituel ou professionnel de toutes
activits pouvant tre assimiles aux activits numres aux art. 6 et 7 .
Mais la question est de savoir comment faire pour commercialiser telle ou telle
activit ? Comment savoir quune activit donne peut tre assimile celles
numres par le code et sur la base de quels critres ? Cest tout le problme des
critres de la commercialit.
Traditionnellement, la doctrine et la jurisprudence dgagent ces critres de la
liste mme des actes numrs par le code. Ces critres sont de deux sortes: les
uns dordre conomique, les autres de nature juridique.
* Les critres conomiques : Il sagit de la spculation et de lentremise
dans la circulation des richesses.
- Le critre de la spculation : Cest la recherche du profit, du bnfice.
Cest un critre qui sapplique effectivement toutes les activits numres par le
code.
Ce critre permettrait certainement de mettre hors des frontires du droit
commercial tous les secteurs conomiques qui sexercent en dehors de la recherche
du profit. Il en est ainsi du secteur social (les coopratives, les mutuelles, les
associations)

11

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

Mais ce mme critre risque dimpliquer dans le domaine commercial toutes


les activits que le lgislateur a dlibrment cartes de la commercialit et qui
sont pourtant animes par le profit. Cest le cas de lagriculture, de la pche, des
professions librales
Ce critre, lui seul, est insuffisant pour caractriser la commercialit.
- Le critre de lentremise dans la circulation des richesses :
Suivant ce critre, tout acte qui sinterpose dans la circulation des richesses
entre la production et la consommation est un acte de commerce.
Cest en vertu de ce critre que sont exclues les activits de production telles
que celles de lextraction des richesses comme lagriculture et la pche. Mais
lentremise reste aussi insuffisante pour qualifier lactivit commerciale car :
+ Dune part, actuellement le droit commercial ne se limite plus lentremise, il
sest tendu mme certaines activits de production comme lexploitation des
mines depuis 1951 et lexploitation des carrires avec le code de 1996.
+ Dautre part, un acte dentremise effectu sans intention de spculation
reste en dehors des frontires du droit commercial, exemple : les coopratives des
affaires sociales des diffrents secteurs administratifs et conomiques (des
ministres, des banques, des offices ).
Lentremise est donc bien un critre de la commercialit, mais il est, comme le
critre de la spculation, insuffisant lui seul ; do le recours dautres critres, qui
sont juridiques cette fois.
* Les critres juridiques : Ils sont au nombre de 2, le critre de lentreprise et
celui du fonds de commerce.
- Le critre de lentreprise : Pour quun acte soit commercial, il faut quil soit
ralis en entreprise, c..d. une rptition professionnelle dactes qui repose sur une
organisation prtablie.
Ce critre se base sur un argument textuel trs solide surtout que les art. 6 et
7 ont fait disparatre les actes de commerce titre isol. Pour tre commerciales,
toutes les activits numres par ces articles doivent tre exerces de manire
professionnelle ou habituelle, donc par entreprise.
Cependant, il ne faut pas oublier quil existe un certain nombre dactivits qui
sont exerces en entreprise et qui ne sont pas commerciales pour autant, telles que
les activits agricoles et les professions librales qui sont des entreprises, mais
12

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

civiles. (Sauf si elles sont exploites dans le cadre dune socit commerciale par la
forme).
- Le critre du fonds de commerce : De ce critre on a surtout pris en
considration llment fondamental du fonds de commerce, la clientle.
Lacte de commerce serait celui qui est accompli par un professionnel qui
runit autour de son activit une clientle maintenue et dveloppe grce aux autres
lments de son commerce et son art professionnel.
Cependant il faut noter quil ny a pas que le commerce qui a pour base la
clientle, mme les activits civiles reposent sur la clientle comme les professions
librales (les avocats, les mdecins ).
En dfinitive, aucun de ces critres, quil soit conomique ou juridique, ne
permet lui seul de qualifier les activits commercialiser et le lgislateur sest,
encore une fois, content de donner une numration des activits commerciales.
Cependant, tout en laissant la possibilit la jurisprudence d assimiler des
activits celles quil a numres, il sest abstenu de mettre sa disposition le
moindre critre pour sy faire. Nous en dduisons que la jurisprudence continuera,
comme par le pass, de procder par la combinaison de ces diffrents critres
suivant les cas despce qui se prsenteront elle.
Mais ces critres, mme sils savrent tre tous runis, ne doivent en aucun
cas permettre la commercialit des domaines exclus dlibrment par le lgislateur.
La dtermination de lobjet du droit commercial reste une question
dopportunit pour le lgislateur et qui est fonction de limpact des donnes et des
circonstances conomiques environnantes du moment.

Larticle 6 du nouveau code a donc numr un grand nombre d'activits


commerciales que nous pouvons ranger dans trois secteurs :
- les activits de production ;
- les activits de distribution ;
- et les activits de services.

13

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

1 - LES ACTIVITES DE PRODUCTION

Ce sont des activits dont lexploitation nest pas prcdes dune circulation
antrieure, autrement dit les exploitants ne vendent que leur propre production et ne
spculent pas sur des produits quils achtent. Le critre d'exclusion de ces activits
n'est autre que celui de l'absence d'entremise dans la circulation des richesses.
Actuellement, les seules activits de production de caractre commercial, sont
la recherche et lexploitation des mines et des carrires13 (art. 6-4), cest dire les
industries extractives14.
On remarquera que lagriculture et la pche, qui sont aussi des activits de
production, sont restes dans le domaine civil.
Concernant l'agriculture, il ne peut sagir bien entendu que des exploitations
agricoles traditionnelles ; les cultivateurs et les leveurs traditionnels ne sont pas des
commerants mme sils achtent leurs produits comme les semences, les engrais
ou les animaux quils revendent ; par contre, les exploitations agricoles modernes
(dagroalimentaire ou dlevage industriel) ne peuvent tre exclues du domaine
commercial.
Il en est de mme en ce qui concerne la pche traditionnelle qui ne peut tre
inclue dans le commerce.
Fait partie galement du domaine civil la production intellectuelle (les
crations de lesprit). Restent donc toujours rgis par le droit civil les auteurs
douvrages, les crateurs de nouvelles inventions (les inventeurs de logiciels par
exemple), le compositeur dune uvre musicale, lartiste peintre qui vendent les
produits de leur cration. Il en est de mme pour les professions librales (les
mdecins, les avocats, les architectes, etc.)
2 LES ACTIVITES DE DISTRIBUTION

La distribution est lensemble des oprations par lesquelles les produits sont
rpartis entre les consommateurs.
Cependant, la distribution peut avoir lieu, soit de manire instantane : cest
tout simplement lactivit dachat pour revente, soit de faon priodique ou continue :
cest ce quon appelle la fourniture.
13

- Exemples des mines : fer, cuivre et tous les mtaux, phosphate, charbon, etc. Les
carrires sont de sable, de marbre, de pierres, dardoise, dargile, etc.
14 - La recherche et lexploitation des mines est commerciale depuis le dahir 16 avril 1951,
alors que la recherche et lexploitation des carrires ne lest que par le nouveau code de
1996.
14

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

Deux activits de distributions se dgagent donc de l'art. 6 : lachat pour


revente et la fourniture.
A - LACHAT POUR REVENDRE
Larticle 6 code de commerce consacre cette activit dans deux alinas
diffrents, suivant lobjet de lactivit : le 1/ concerne les meubles, le 3/ concerne
les immeubles.
Quil sagisse de meubles ou dimmeubles, le code exige trois conditions pour
que lactivit soit commerciale. Il faut :
- un achat initial ;
- que lachat porte sur des biens meubles ou immeubles (lobjet) ;
- et avoir lintention de les revendre soit en nature, soit aprs transformation.
1 - Lachat :
Cest toute acquisition titre onreux. Elle doit avoir lieu en contrepartie dun
quivalent monnayable (au moyen dun prix ou dun change).
2 - Lobjet
Dsormais, il sagit non seulement de lachat de meubles pour les revendre,
mais aussi des immeubles.
2-1 - Les meubles
Le code de 1996, dans son article 6-1, vise les meubles corporels ou
incorporels .
- Les meubles corporels sont ceux qui ont une consistance physique, un
corps matrialis : le cuir, le bois, le tissu, les montres, les vtements
- Les meubles incorporels sont des biens dpourvus de la matrialit
physique : les fonds de commerce, les brevets dinvention, les marques de fabrique,
les actions, les obligations des socits, etc.
2-2 - Les immeubles
Larticle 6-3 considre dsormais comme activit commerciale lachat
dimmeubles en vue de les revendre .
La spculation immobilire ne pouvait plus rester en dehors du droit
commercial, dautant plus que les enjeux dans le domaine immobilier sont
considrables, il suffit de penser aux risques encourus, surtout par les fournisseurs
dpourvus de garanties, en cas de cessation de payement.

15

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

3 - Lintention de revendre en ltat ou aprs transformation


Cette condition comprend 2 lments :
3-1 - Lintention de revendre
Les oprations dachat des biens meubles ou immeubles ne peuvent
constituer une activit commerciale que lorsquelles sont effectues avec lintention
de les revendre ; le code dit en vue de les revendre 15. Ceci implique 2
consquences :
* Lintention de revendre doit tre le motif de lachat, ce qui exclue les achats
pour usage personnel.
* Lintention de revendre doit exister au moment de lachat : cest--dire
- dabord, peu importe que la revente ait lieu ou non (exemple les produits
prissables) ;
- ensuite, peu importe que la revente soit faite sans bnfices (les ventes
perte) ;
- enfin, peu importe que la vente prcde lachat (ventes sur commande).
3-2 - La revente en ltat ou aprs transformation
-

En ce qui concerne les meubles

Larticle 6-1 considre comme activit commerciale lachat de meubles en


vue de les revendre, soit en nature, soit aprs les avoir travaills et mis en
uvre . Il sagit dans ce dernier cas tout simplement des industries de
transformation, exemples : la filature, le tissage, la confection, etc. Ainsi, nous
pouvons intgrer dans ce secteur, aussi, certaines petites entreprises comme la
menuiserie, la boulangerie ou la ptisserie.
-

En ce qui concerne les immeubles

Larticle 6-3 stipule que les immeubles peuvent tre revendus soit en
ltat, soit aprs transformation .
Ce qui signifie quest commerant, soit celui qui a pour profession lachat des
terrains nus ou des btiments en vue de les revendre tels quils sont, soit celui qui
achte des terrains nus et y difie des btiments en vue de les revendre.
La distribution comprend donc lactivit dachats pour reventes, mais aussi
lactivit de fourniture.

15

- Quant la location elle sera tudie dans le cadre des services.


16

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

Mais si le contrat de vente est un contrat excution instantane, le contrat


de fourniture est un contrat excution successive.
B - LA FOURNITURE
Cest le contrat par lequel le fournisseur sengage, moyennant un prix,
dlivrer des produits quil se procure (achte) pralablement aux livraisons ou
effectuer des services ses clients, de manire priodique ou continue. Cest
pourquoi le contrat de fourniture est un contrat excution successive.
La fourniture peut concerner et les biens (les produits alimentaires ou
industriels, leau, llectricit et le gaz) et les services, fournis de manire priodique
et rgulire (les services dentretien et de rparations des appareils, machines,
vhicules, les services rendus en matire de postes et tlcommunications, le
service de gardiennage)
3 - LES ACTIVITES DE SERVICES

Il sagit dactivits qui consistent excuter un travail au profit des clients ou


de mettre leur disposition lusage temporaire de certains biens.
Trois catgories dactivits de services se dgagent de lart. 6.
A - LES SERVICES DE LINTERMEDIATION
Lobjet de ces activits rside seulement dans linformation, le conseil et
lassistance aux tiers cocontractants.
Ce sont en loccurrence, suivant larticle 6-9, le courtage, la commission et
toutes autres oprations dentremise. Il sagit aussi des bureaux et agences
daffaires auxquels on assimile les agences de voyages, dinformation et de
publicit (article 6-13).
Prcisons au pralable que les activits dintermdiation sont commerciales
quelle que soit la nature du contrat qui sera conclu entre les parties. Mme si lobjet
du contrat est civil, lactivit dintermdiation est commerciale (par exemple :
lintermdiation dans le domaine agricole).
a - Le courtage
Cest lactivit par laquelle une personne (le courtier) met deux personnes en
relation en vue de la conclusion dun contrat.
Par consquent, le courtier nintervient daucune manire dans le contrat
conclu entre les personnes quil rapproche.

17

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

Certains courtiers sont rgis par des textes spciaux, ils sont appels
courtiers privilgis , par exemple le courtage de marchandises et le courtage
maritime.
Les autres secteurs du courtage sont soumis la rglementation gnrale du
courtage prvue par les articles 405 421 du nouveau code de commerce.
b - La commission
Le contrat de commission est une varit de mandat en vertu duquel le
commissionnaire sengage raliser des oprations tels que des achats ou des
ventes pour le compte du commettant, mais en son nom personnel.
la diffrence du simple mandataire qui traite au nom de son mandant, le
commissionnaire contracte avec les tiers en son nom personnel. Les tiers (les
cocontractants) ne connaissent que le commissionnaire.
Dans la pratique, les commissionnaires sont dsigns par des dnominations
techniques suivant leurs domaines de spcialisation :
-

les intermdiaires de la bourse (ou agents de change en France),

les commissionnaires de transport,

les transitaires de douane,

les mandataires des halles, etc.

c - Les bureaux et agences daffaires :


Ce sont des activits qui consistent administrer les affaires des autres et de
grer leurs biens, moyennant rmunration.
Ces activits sont trs varies, il peut sagir du courtage, du recouvrement des
crances, de la direction de procs en justice, de la rdaction des contrats, de la
vente de fonds de commerce, des transactions immobilires (les agents
immobiliers qui sont des courtiers, se chargent souvent aussi de la gestion des
immeubles de leurs clients).
Les agences daffaires peuvent mme tre spcialises dans certains
domaines ; ces spcialits ont mme t prises en considration par le nouveau
code qui cite expressment dans son art. 6-13

les agences de voyages, les

agences de publicit et les agences dinformation16.

16 Ces dernires sont appeles en pratique les agences de renseignements commerciaux ;


elles sont spcialises dans lingnierie financire, le marketing et tous les services destins
faciliter la cration et le dveloppement des entreprises.
18

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Commercialit :

Les

Professeur Chakib EL OUFIR

agents

daffaires,

comme

dailleurs

les

commissionnaires, agissent en qualit de mandataires ; or il est de principe en droit


commercial que celui qui agit pour le compte dautrui nest pas commerant. Mais le
code de commerce a considr quand mme commerciales ces activits afin
daccorder aux cranciers (leurs mandants, qui sont gnralement leurs clients) la
scurit et les garanties quoffre le droit commercial aux cranciers des
commerants et principalement des procdures de redressement et de liquidation
judiciaire ct de la publicit au registre de commerce et de la solidarit.
Mais les services en matire commerciale ne consistent pas seulement dans
lintermdiation.
B - LES SERVICES FINANCIERS
Cest lensemble des activits qui ont pour objet la spculation sur largent.
Lalina 7 de larticle 6 mentionne la banque, le crdit et les transactions
financires, mais il faut aussi ajouter les assurances (al. 8) qui visent dailleurs la
spculation sur largent (les primes dassurance).
Il est vrai quon assiste actuellement une imbrication de ces activits entre
les diffrents tablissements financiers : les banques, les socits de financement,
les tablissements financiers publics et semi-publics Or, ce que vise le code de
commerce, ce sont les activits commerciales et non pas les institutions. Cest
lexercice de ces activits financires qui est pris en considration pour la
commercialit de tel ou tel organisme financier, quil soit priv ou public. Ces activits
sont commerciales quel que soit lorganisme qui les exerce :
Ainsi, le caractre public de certaines institutions et organismes financiers ne
les met pas hors des frontires du domaine commercial : lmission des billets de
banque par DAR AS-SIKKA ou, de manire gnrale, lexercice des oprations
bancaires par BANK AL-MAGHRIB sont bien des activits commerciales. Il en est de
mme de la Trsorerie Gnrale du Royaume, d'Al Barid Bank (qui est une filiale du
groupe Poste Maroc depuis le 8 juin 2010) bien quils soient soumis au contrle
directe de lEtat.
Ajoutons ceux-l les organismes financiers spcialiss qui sont des banques
statuts spciaux soumises actuellement au contrle de Bank Al-Maghrib : le Crdit
Populaire du Maroc (ex Banque Populaire), le Crdit Agricole, le Crdit Immobilier et

19

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

htelier (le C.I.H.) dont les activits bancaires et financires sont galement
commerciales.
Quant aux tablissements de crdit qui sont rgis par la loi bancaire de 2006,
ce sont les banques et les socits de financement.
a - La banque
Daprs la loi bancaire17, les activits bancaires principales sont :
- la rception de fonds du public ;
- les oprations de crdits ;
- et la mise la disposition de la clientle de tous moyens de paiement ou leur
gestion.
Quant aux activits bancaires connexes, ce sont par exemple :
- les oprations de change;
- les oprations sur or, mtaux prcieux et pices de monnaie ;
- le placement, la souscription, lachat, la gestion, la garde et la vente des
valeurs mobilires ou de tout produit financier ;
- le leasing ou crdit bail ;
- le conseil et lassistance en matire de gestion financire, lingnierie
financire (ou engineering en anglais)18 et, dune manire gnrale, tous les services
destins faciliter la cration et le dveloppement des entreprises.
b - Le crdit
Le crdit consiste, daprs la loi bancaire, en trois oprations, qui doivent
toutes tre effectues titre onreux19 en vertu desquelles une personne :
- met ou s'oblige de mettre des fonds la disposition d'une autre
personne, charge pour celle-ci de les rembourser : ce sont l deux oprations
diffrentes vises par la loi, il faut entendre par "mettre" les fonds la disposition des
clients le crdit classique, et par "s'obliger de mettre" des fonds la disposition des
clients les oprations telles que les ouvertures de crdit, les facilits de caisse, etc.

17

Dahir n 1-05-178 du 14 fvrier 2006 portant promulgation de loi n 34-03 relative aux
tablissements de crdit et organismes assimils, B.O. n 5400 du 2 mars 2006, p.298.
18
- Lingnierie est lensemble des tudes qui permettent de dterminer, pour la ralisation
dun programme dinvestissement, les meilleures tendances et modalits de conception, les
conditions de rentabilit optimales, les matriels et les procds les mieux adapts.
19
- Cest une condition essentielle, car les prts concds titre gratuit ne sont pas
considrs du crdit.
20

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

- ou prend dans l'intrt d'une autre personne, un engagement par


signature sous forme d'aval, de cautionnement ou de toute autre garantie, cest
le cas de la CAISSE MAROCAINE DES MARCHES (C.M.M)

20

et de DAR AD-

DAMANE 21.
c - Les transactions financires
Il sagit en fait de lactivit des socits de financements telles que dfinies
par larticle 10, al.3 de la loi bancaire, comme les socits de crdit la
consommation : ASSALAF CHAABI, BMCI CREDIT CONSO, CETELEM MAROC,
DAR SALAF, FINACRED, SALAFIN, TASLIF, EQDOM, ACRED, WAFASALAF,
etc. Ces socits ne peuvent exercer des activits bancaires que celles qui sont
prcises dans les textes les concernant, savoir certains crdits bien dtermins.
Cest donc pour ce genre dtablissements que larticle 6 du code de
commerce a rserv ce concept de transactions financires quil a dlibrment
spares des autres concepts de la banque et du crdit.
d - Lassurance
Enfin, le code de 1996 a dment rendu commerciales les oprations
dassurances primes fixes , c'est--dire les assurances du secteur commercial,
pour les distinguer des assurances mutuelles.
En pratique, les socits dassurances commerciales adoptent la forme de la
S.A., ce qui implique leur commercialit, aussi, par la forme22.
La mutuelle est une assurance but non lucratif, qui regroupe un certain
nombre

dadhrents,

appartenant

gnralement

une

mme

catgorie

socioprofessionnelle, qui versent une prime variable en fonction des rsultats de


lexercice annuel. Cest--dire que, suivant la quantit et la gravit des sinistres
survenus au cours de lexercice, les adhrents seront amens soit ajouter un
complment la prime initiale, soit recevoir une ristourne du reliquat des primes
aprs larrt des comptes (il ne sagit pas de bnfices). En pratique les mutuelles
tablissent aussi des montants fixes calculs en fonction de la loi de la statistique,
mais sans avoir rechercher de profits comme le secteur commercial.

20 Arrt n 1300-96 du 14 safar 1417 (1er juillet 1996)


21 Arrt n 2958-94 du 18 joumada I 1415 (24 octobre 1994)
22
- Larticle 44 al. 2 de la loi 5/96 leur interdit de se constituer sous forme de SARL.
21

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

Exemples de mutuelles : la M.A.E.M. (Mutuelle dAssurances des Enseignants


du Maroc), M.A.M.D.A. (Mutuelle Agricole Marocaine dAssurance).
Ajoutons ce secteur les diffrents organismes de prvoyance sociale ou
caractre social.
Les organismes de prvoyance sociale23, qui sont des socits mutualistes,
sont galement but non lucratif qui mnent, au moyen de cotisations de leurs
membres, des actions de prvoyance, de solidarit et dentraide au profit de ces
derniers ou de leurs familles afin de couvrir les risques pouvant atteindre leur
personne. Par exemple, la M.G.P.A.P.M. (Mutuelle Gnrale du Personnel des
Administrations Publiques du Maroc), la M.G.E.N. (la mutuelle gnrale de
lducation nationale).
Sajoute cette catgorie dautres organismes caractre social telles que la
CNSS

(caisse

nationale

de

la

scurit

sociale)

et

la

CIMR

(caisse

interprofessionnelle marocaine de retraite).


Puisque les assurances mutuelles et ces organismes de prvoyance sociale
ne cherchent pas raliser de bnfices, elles ne sont pas commerciales ; ce qui
nest pas le cas du secteur commercial des assurances primes fixes.
C - LES AUTRES SERVICES
Quatre activits prvues par l'article 6 peuvent tre ranges dans ce cadre.
1 L'activit industrielle
Lart. 6-5 parle dactivit industrielle. Il sagit de toute activit qui consiste
effectuer des travaux sur des biens meubles24 ou immeubles.
Mais la diffrence de l'achat pour revente aprs transformation o il y a
achat de la matire premire qui sera transforme pour tre revendue (qui est une
activit de distribution), l'article 6 dsigne par activits industrielles celles o les
produits ou matires premires sont fournis l'industriel par ses clients charges
pour lui de les leur restituer aprs transformation (l'industriel offre seulement son
service).
Mentionnons enfin dans le cadre des autres services, l'extension de la
commercialit pour la premire fois lartisanat25, limprimerie et ldition, le btiment
et les travaux publics.

23
24

Qui sont rgis par le dahir du 12/11/1963 portant statuts de la mutualit.


- Certaines activits telles que la blanchisserie peuvent entrer dans cette catgorie.
22

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

Lactivit industrielle peut galement avoir pour objet les immeubles (les
entreprises ayant pour objet deffectuer des travaux sur des immeubles tels que le
nivellement et le terrassement et quon appelait les manufactures immobilires).
2 - La location de meubles
En vertu de lart 6 - 1 et 2 toute location des biens meubles (voitures,
machines, bijoux, quipements pour lorganisation des ftes ) est une activit
commerciale.
Le lgislateur de 1996 n'a pas commercialis les oprations de location des
immeubles. Lachat dimmeubles en vue de leur location demeure donc une activit
civile.
3 - Lexploitation de locaux usage public
Au sein de larticle 6 on dnombre trois sortes de ces tablissements. Il sagit
de :
lexploitation des salles de ventes aux enchres publiques des marchandises ;
Le nouveau code a employ cette expression moderne de vente aux enchres
publiques pour remplacer celle d tablissements de vente lencan , qui date du
XIXme sicle, utilise par lancien code.
Il sagit de lexploitation de salles de ventes aux enchres publiques des
marchandises ngocies en gros. La vente au dtail de produits neufs est interdite
en principe.
Bien entendu, les ventes qui se droulent sous lgide des tribunaux, dans le
cadre dune liquidation successive une dclaration de liquidation judiciaire, sont
exclues du champ de la commercialit.
lexploitation des magasins gnraux et entrepts publics :
- Les magasins gnraux sont des entrepts dans lesquels les marchandises
sont dposes contre remise de titres ngociables, appels rcpisss - warrants,
qui permettent la vente ou le nantissement de ces marchandises sans leur
dplacement.
Le code de 1996 a dsormais prvu expressment la commercialit des
magasins gnraux qui restent toutefois organiss par le dahir du 6 juillet 1915. Le

- Ce qui inclue aujourdhui tous les petits artisans comme le coiffeur, le tailleur, le plombier,
llectricien, le maon ; actuellement mme les chauffeurs de taxis indpendants, qui taient
jadis assimils aux artisans, sont soumis au droit commercial.
25

23

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

nouveau code a seulement abrog les articles 13 26 de ce dahir, qui rgissent le


rcpiss - warrant, quil a rglement lui-mme par ses articles 341 354.
- Les entrepts sont galement des locaux de dpt de marchandises mais, avec
remise de simples reus qui ne bnficient pas des vertus des rcpisss - warrants.
Exemple : les entrepts des ports ou des aroports, les entrepts frigorifiques, les
garde-meubles, les garages de voitures
Il s'agit enfin de lorganisation de spectacles publics caractre commercial,

c'est dire dans un but lucratif (thtre, cinma, salles de confrences et lieux des
manifestations sportives professionnelles). Par contre, lorsque lorganisation du
spectacle est faite dans un but intellectuel, ou de bienfaisance, ou lorsquil sagit dun
spectacle sportif amateur, elle est exclue du domaine du droit commercial.
Quant lindustrie htelire (lhtellerie et la restauration), on ne peut soutenir
quil sagit dune activit civile du moment qu'il s'agit d'exploitation de locaux usage
public.
4 - Le transport
La commercialit du transport se base sur le fait quil participe la circulation
des richesses, lart. 6-6 sest content de prvoir le transport pour englober tous
les modes de transport et viter ainsi toute numration, quil sagisse du transport
des personnes ou des marchandises et quel que soit le mode de transport (arien,
terrestre ou maritime).

Section II - LES ACTES DE COMMERCE


Les actes de commerce ne confrent pas la qualit de commerant celui qui
en fait usage, nanmoins ils donnent lieu lapplication des rgles du droit
commercial.
Rentrent dans cette catgorie les actes de commerce par la forme (art.9), les
actes de commerce par accessoire (art.10) et les actes mixtes (art.4).
I - LES ACTES DE COMMERCE PAR LA FORME

Les actes de commerce par la forme sont des actes qui sont toujours
commerciaux quelle que soit la qualit des parties (commerants ou non
commerants) et quel que soit lobjet de lopration qui leur donne naissance
(commerciale ou civile).

24

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

Ces actes sont la lettre de change et les socits commerciales (la S.A., la
SARL, la socit en nom collectif, la socit en commandite simple et la socit en
commandite par actions).
A - LA LETTRE DE CHANGE :
Du fait que le L.C. soit un acte de commerce par la forme, il rsulte les
consquences suivantes :
1/ Les personnes qui sobligent par L.C. sont soumises aux rgles du droit
commercial : Mais ceci ne veut pas dire que celui qui signe habituellement des L.C.
acquiert la qualit de commerant. Il est tout au plus assujetti aux rgles
commerciales de la capacit et de la comptence judiciaire.
2/ La L.C. est commerciale quelle que soit la cause pour laquelle elle a t
signe : Exemple : lachat par un non commerant dun tlviseur crdit au moyen
de lettres de change : bien que la cause de la L.C. pour ce consommateur est civile,
la L.C. reste commerciale.
B - LES SOCIETES COMMERCIALES
En principe, les socits devraient, comme les personnes physiques, obir
aux mmes critres de la commercialit, cest--dire quune socit serait civile ou
commerciale suivant lobjet de son activit.
Cependant, la SA, la socit en commandite par actions et la SARL, mme
ayant un objet civil, sont devenues des socits commerciales par la forme depuis la
lgislation du protectorat. De son ct, la loi 5/96 a rendu commerciales par la forme
mme la socit en nom collectif et la socit en commandite simple.
Il faut dire que, dans les annales de lhistoire juridique, le scandale en France
de la Companie du Canal de Panam a t dterminant dans la commercialit
objective des socits. Cette socit tait civile puisque son objet tait civil :
lexcution de travaux publics immobiliers (construction du canal de Panam). Par
consquent, elle nobissait pas aux rgles du droit commercial et notamment la
faillite, ce qui a caus dnormes prjudices ses cranciers qui devaient dsormais
agir individuellement suivant la loi civile pour rcuperer leur d.
II - LES ACTES DE COMMERCE PAR ACCESSOIRE

Larticle 10 du nouveau code stipule : sont galement rputs actes de


commerce, les faits et actes accomplis par le commerant loccasion de son
commerce ; ce sont donc les actes de commerce par accessoire.

25

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

Ces actes sont en ralit de nature civile et, lorsquils sont effectus par un
commerant pour les besoins de son commerce, ils acquirent la qualit dactes de
commerce. Exemple, le commerant qui achte un camion pour livrer ses
marchandises, ou du mobilier pour son agence daffaires ou des machines pour son
usine, etc.26
Signalons enfin que larticle 9 de la loi 53/95 a attribu au tribunal de
commerce la comptence pour connatre de lensemble du litige commercial qui
comporte un objet civil et, donc, des actes de commerce par accessoire.
III - LES ACTES MIXTES

Ce sont des actes qui sont commerciaux pour une partie et civils pour lautre.
Exemple : un consommateur qui achte des produits ou de la marchandise chez un
commerant ; cet acte a une double qualit : il est civil pour le consommateur et
commercial pour le commerant.
Cest le cas pour toutes les ventes au dtail ou ventes la consommation :
lacte est commercial pour le vendeur et civil pour le consommateur.
Mais il arrive que lacte soit commercial pour lacheteur et civil pour le
vendeur, cest le cas notamment du commerant qui achte les produits agricoles
dun agriculteur.
L'article 4 du code de 1996 dispose que lorsque lacte est commercial pour
un contractant et civil pour lautre, les rgles du droit commercial sappliquent la
partie pour qui lacte est commercial ; elles ne peuvent tre opposes la partie pour
qui lacte est civil sauf disposition spciale contraire .
Par consquent, les solutions qui s'appliquent en la matire sont les suivantes :
1 - La comptence judiciaire

Actuellement, avec la cration des tribunaux de commerce, la loi a confi


au commerant de convenir avec le non commerant dattribuer la comptence
au tribunal de commerce pour connatre des litiges pouvant les opposer
loccasion de lexercice de lactivit du commerant.
- On peut encore citer les crdits que le commerant contracte pour le dveloppement de
son entreprise, les contrats dassurance relatifs aux oprations commerciales (les
assurances contractes en vue de lobtention de crdits bancaires, les assurances relatives
aux transports des marchandises ou du personnel), les contrats dassurance relatifs aux
biens de lentreprise (assurance incendie des magasins, entrepts), les contrats de travail
conclus entre le commerant et ses employs, lachat ou la location dimmeubles pour
lexercice du commerce, etc.
26

26

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

Ce qui laisse, en principe, le choix au non commerant d'assigner le


commerant devant le tribunal civil ou commercial ; alors que le commerant n'a
pas d'autre choix que de poursuivre le non commerant devant le tribunal civil.
Or, actuellement, avec la prolifration des contrats d'adhsion attribuant
comptence aux tribunaux de commerce, c'est le consommateur qui n'a
dsormais plus de choix.
2 - La preuve
La jurisprudence a appliqu le principe suivant lequel le rgime des preuves
sapprcie en fonction de la personne contre laquelle la preuve doit tre faite.
Par consquent, dans un acte mixte :
- le commerant ne peut invoquer la libert de la preuve contre le non
commerant, il ne peut tablir la preuve lgard de ce dernier quen se conformant
aux rgles du droit civil (ncessit d'un crit lorsque lopration excde 10 000 dhs27).
- inversement, lorsque le non commerant doit fournir la preuve contre le
commerant, la preuve sera libre pour lui (cest--dire mme par tmoins).
3 - La prescription
Avant le code de 1996 il tait fait application des rgles du D.O.C. qui
prvoyait deux prescriptions :
- une prescription de 5 ans, sagissant dobligations contractes entre
commerants pour les besoins de leur commerce, et une prescription de 2 ans et
parfois de 1 an sagissant de certaines obligations particulires entre commerants et
non commerants ;
- la prescription en matire civile de 15 ans.
Actuellement, avec le nouveau code, lorsquil sagit des actes mixtes, cette
prescription est unifie ; larticle 5 a prvu dsormais une seule prescription de 5 ans,
quil sagisse de relations entre commerants loccasion de leur commerce ou de
relations entre commerants et non commerants.
Maintenant que nous avons tudi lobjet du droit commercial, nous devons
analyser le sujet de ce droit savoir, le commerant.

27

Dahir du 30 novembre 2007 portant promulgation de la loi 53/05 relative l'change


lectronique de donnes juridiques. B.O. 5584 du 6/12/2007, p. 1357. V. l'exception cette
rgle au chapitre suivant.

27

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

CHAPITRE II - LE SUJET DU DROIT COMMERCIAL


Si les activits commerciales et les actes de commerce constituent lobjet du
droit commercial, le commerant reste le sujet de ce droit.
Nous devons donc procder la dfinition du commerant (section 1) pour
aborder sa condition juridique (section 2) et dterminer ses obligations lgales
(section 3).

Section I - DEFINITION DU COMMERANT


La dfinition du commerant rsulte expressment de larticle 6 du nouveau
code qui stipule que la qualit de commerant sacquiert par lexercice habituel ou
professionnel des activits commerciales.
Toutefois cette condition est insuffisante pour dfinir le commerant, une autre
condition simpose, savoir lexercice des activits commerciales pour son propre
compte.
I - LEXERCICE HABITUEL OU PROFESSIONNEL DES ACTIVITS COMMERCIALES

Nous avons dj eu loccasion de voir que le commerant est celui qui exerce
les activits commerciales, mais de manire habituelle ou professionnelle.
Quest-ce que lhabitude et qu'est-ce que la profession ?
- Lhabitude : veut dire une rptition rgulire de lactivit commerciale,
autrement dit, lexercice par entreprise des activits de larticle 6 ; en consquence,
lexercice occasionnel de ces activits ne peut plus qualifier un commerant.
Dailleurs, il ne faut pas oublier la condition supplmentaire de larticle 6 concernant
la publicit au registre du commerce.
- La profession : doit consister dans lexercice dune activit qui procure le
moyen de satisfaire aux besoins de lexistence de celui qui lexerce.
Encore faut-il quil le fasse pour son propre compte.
II - LEXERCICE POUR SON PROPRE COMPTE

Il sagit l dune rgle qui connat nanmoins des exceptions.


A LA RGLE
La qualit de commerant sacquiert en dfinitif par lexercice habituel ou
professionnel des activits commerciales, mais pour son propre compte. Autrement
dit, la rgle en la matire est la suivante : celui qui exerce des activits
commerciales, mme sil en fait sa profession habituelle, nest pas un commerant
tant quil le fait pour le compte dautrui.
28

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

Le commerce suppose une indpendance totale dans lexercice de la


profession. Il suppose aussi un certain

risque : le commerant peut faire des

bnfices mais il peut aussi subir des pertes ; do la rgle : tous ceux qui exercent
le commerce pour le compte dune autre personne et ne subissent pas de risque ne
sont pas des commerants.
Rentrent dans cette catgorie les employs, dans la mesure o ils sont
subordonns leurs employeurs par un contrat de travail et restent indiffrents aux
risques du commerce, et les mandataires qui ne font que reprsenter leurs mandants
dans le commerce (exemples les reprsentants de commerce et les dirigeants des
socits commerciales).
B - LES EXCEPTIONS
Certaines personnes, bien quelles agissent pour le compte dautrui, sont
considres des commerants alors quelles ne remplissent pas la condition
dindpendance corrlative au risque.
a - Les commissionnaires
Nous avons dj eu loccasion de voir que le contrat de commission est une
sorte de mandat ; ce titre, le commissionnaire ne devrait pas, en principe, tre
considr commerant puisquil est un simple mandataire qui traite pour le compte
dautrui, son commettant.
Nous avons vu aussi que le commissionnaire, la diffrence du mandataire,
traite en son propre nom. Cependant, ce nest pas pour cette raison que le
commissionnaire est un commerant, mais parce quil exerce une activit
commerciale part entire prvue par larticle 6-9 : la commission.
b - Les prte-noms
Le prte-nom est celui qui prte son nom dans des actes o le vritable
cocontractant ne peut ou ne veut pas voir figurer le sien.
Cest donc en apparence seulement que le prte-nom exerce le commerce,
cest en apparence quil contracte avec les tiers en son nom et pour son compte
alors quen ralit, il le fait pour le compte dautrui ; ce titre, il ne devrait pas tre
considr commerant.
Pourtant, vu limportance accorde en droit commercial la thorie de
lapparence, le prte-nom est, sans hsitation, qualifi commerant.

29

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

Il est ainsi clair que la dfinition du commerant subit une grande influence de
lactivit commerciale de ce dernier et donc du systme subjectif, un autre aspect de
cette influence se retrouve au niveau de la condition juridique du commerant.

Section II - LA CONDITION JURIDIQUE DU COMMERCANT


Un commerant doit satisfaire des conditions relatives la capacit
commerciale et des conditions ayant trait aux restrictions lexercice du
commerce.
I - LA CAPACITE COMMERCIALE

1* Le mineur est celui qui na pas atteint lge de la majorit.


La majorit lgale est dsormais fixe dans notre pays 18 annes
grgoriennes rvolues depuis la modification de lancien code de statut personnel
par le dahir du 24 mars 200328, prvu actuellement par larticle 209 du nouveau Code
de la famille.
Le mineur est considr incapable jusqu' sa majorit ; ds sa naissance, il
est frapp d'une incapacit d'exercice gnrale, nanmoins, le Code de la famille
prvoit deux attnuations cette rgle, qui permettent au mineur daccder la
capacit.
Lautorisation dexprience de la maturit
Larticle 226 CF dispose que le mineur dou de discernement "peut (tre
autoris ) prendre possession dune partie de ses biens pour en assurer la gestion
titre dessai".
Le mineur habilit ainsi grer une partie de ses biens, reste en principe
incapable ; mais pendant la priode dexprience, qui est gnralement d'une anne
renouvelable, il est considr, l'gard des biens qui lui sont remis et qui sont
mentionns dans son autorisation, comme ayant pleine capacit. Il peut mme ester
en justice propos des actes de sa gestion (art. 226 in fine).
Lmancipation par dclaration de majorit
Cette mancipation est rglemente par larticle 218 alinas 3 et suivants du
CF qui prvoit que le mineur qui a atteint lge de 16 ans, est admis requrir son
mancipation du tribunal.

28

B.O. n 5096 du Jeudi 3 Avril 2003.


30

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

De mme son reprsentant lgal, sil le juge apte tre mancip, il peut en
faire la demande au tribunal29.
Il rsulte de lmancipation que le mineur :
-

prend possession de tous ses biens ;

quil est entirement affranchi de la tutelle,

qu'il est relev de son incapacit, ce qui revient dire quil acquire la
pleine capacit pour la gestion et la disposition de son patrimoine ;

quant aux droits extra patrimoniaux, notamment le droit au mariage, ils


restent soumis aux textes qui les rgissent.

La question qui se pose maintenant est de savoir dans quelle mesure ces
deux exceptions permettent elles au mineur d'exercer le commerce ?
Sous l'ancienne lgislation, il n'tait gure question de capacit commerciale
pour le mineur autoris titre d'exprience ; quant au mineur mancip, il ne pouvait
grer ses biens que dans le domaine civil. Pour pouvoir exercer le commerce, une
autorisation spciale de son tuteur tait ncessaire afin de procder son inscription
au registre du commerce.
Selon M. Ahmad CHOUKRI SOUBAI le nouveau code de commerce a
marqu le divorce avec cette lgislation, il a eu pour objectif d'unifier les rgles de la
capacit commerciale et civile30. Il n'est donc plus question aujourd'hui de capacit
commerciale ni pour le mineur de 12 ans autoris, ni pour celui de 16 ans mancip ;
ce qui veut dire quils nont plus besoin dautorisation dexercer le commerce.
Quant M. DRISSI MACHICHI ALAMI Mohamed31, tout en confirmant
l'opinion de M. SOUBAI, il nous apprend, qu'il s'agisse de l'autorisation dexprience
de la maturit ( 12 ans) ou de la dclaration judiciaire anticipe de majorit ( 16
ans) elles doivent tre inscrites au registre de commerce. Ce qui laisse entendre que

29

Art 218 "Le reprsentant lgal peut demander au tribunal dmanciper le mineur qui a
atteint lge prcit, lorsquil constate quil est dou de bon sens Dans tous les cas, les
personnes prcites ne peuvent tre mancipes que lorsquil est tabli devant le tribunal,
lissue des dmarches lgales ncessaires, quelles sont doues de bon sens".

141 1002 30

31

DRISSI MACHICHI ALAMI Mohamed, Droit commercial fondamental au Maroc, Rabat,


Imprimerie Fdala, 2006, pp. 188 et suiv.
31

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

dans les deux cas les mineurs ont le droit d'exercer le commerce condition
d'inscrire leurs documents respectifs au registre de commerce.
Que prvoit donc le code de commerce de 1996 ?
On constatera si que l'article 12 de la version franaise du code de commerce
stipule que : "sous rserve des dispositions ci-aprs, la capacit pour exercer le
commerce obit aux rgles du statut personnel", sa traduction en arabe ne fait
gure allusion l'exercice du commerce et parle seulement de la capacit :
""
Nanmoins, l'article 13 du code de commerce stipule clairement dans les deux
langues que "l'autorisation d'exercer le commerce par le mineur et la
dclaration anticipe de majorit prvues par le code du statut personnel, doivent
tre inscrites au registre du commerce". Et, en arabe galement les termes utiliss
ne laissent pas de doute quant l'exigence des deux documents :
"
."
Dsormais, cette formulation de larticle 13 ne rconforte aucunement la
position de nos minents professeurs.
Larticle 13 ne sest donc nullement cart de lancien code, il exige toujours
les mmes conditions pour que le mineur puisse exercer le commerce, savoir :
-

lmancipation, or celle-ci ne peut tre accorde au mineur qu lge de


16 ans ; ce qui carte de facto le mineur de 12 ans autoris titre
dexprience ;

lautorisation dexercer le commerce qui est accorde par le tuteur et qui


est strictement lie, selon le texte, lmancipation.

Par consquent, et lgalement parlant, sans ces deux documents prvus par
le texte de larticle 13, le mineur ne peut tre inscrit au registre de commerce.
2* Concernant les mineurs trangers, le code de 1996 dans ses articles 15
et 16 les a soumis lge de la majorit requis par la loi marocaine. Ces articles
prvoient deux hypothses :
- A lge de 20 ans, tout tranger est rput majeur et peut exercer le
commerce mme si sa loi nationale prvoit un ge suprieur 20 ans.
32

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

- A moins de 20 ans, mme sil est rput majeur par sa loi nationale, un
tranger ne peut exercer le commerce quaprs autorisation du prsident du tribunal
du lieu o il entend exercer le commerce. Bien entendu, cette dernire doit tre
inscrite au registre du commerce.
3* La femme marie, quant elle, depuis le nouveau code de commerce,
n'est dsormais plus soumise l'autorisation maritale pour exercer le commerce32.
II - LES RESTRICTIONS A LA LIBERTE DU COMMERCE

La libert du commerce est un principe fondamental de notre droit, consacr


dsormais par la constitution33.
Toutefois, cette libert du commerce est limite par certaines restrictions.
Le non-respect de ces restrictions est puni, suivant les cas, par des sanctions
disciplinaires administratives et mme, le cas chant, pnales.
En outre, les oprations commerciales effectues par le contrevenant sont
considrs valables et peuvent le soumettre aux rgles du droit commercial,
notamment celles relatives aux procdures de redressement et de liquidation
judiciaires.
Cette rgle est maintenant consacre expressment par larticle 11 du code
de commerce qui dispose que toute personne qui, en dpit dune interdiction, dune
dchance ou dune incompatibilit, exerce habituellement une activit commerciale,
est rput commerant .
Dans notre droit il existe des restrictions qui concernent les personnes et
d'autres qui concernent les activits
A - Les restrictions concernant les personnes

a Les incompatibilits
Il arrive que certaines personnes exercent certaines professions, et cela ne
les empche pas dexercer le commerce en parallle. Mais cette facult nest pas
toujours possible, car le lgislateur estime, pour diffrentes raisons, que certaines
professions sont incompatibles avec lexercice du commerce :

32

- V. ce sujet notre article paru au journal Lopinion du 21 mars 1996, pp. 1 et 4 intitul :
La restauration du droit de la femme marie la libert dexercer le commerce .
33
- Larticle 35 de la constitution de 2011 dispose que l'Etat garantit la libert dentreprendre
et la libre concurrence.
33

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

- soit parce quil considre que lexercice du commerce est contraire la


dignit de la profession quils exercent : exp. les mdecins, les avocats, les
notaires, les adouls
- soit parce quil estime que ceux qui occupent certaines fonctions doivent
rester indpendants : cest--dire quils ne doivent pas se compromettre par les
risques du commerce et ne pas se laisser distraire par la recherche du profit ; exp.
les fonctionnaires (Art. 15 dahir 24/2/1958 portant statut gnral de la fonction
publique).
b Les dchances
Il sagit dune autre restriction lexercice du commerce qui vise les
commerants ou les postulants au commerce, cest--dire les personnes qui ont fait
lobjet de certaines condamnations pnales (pour vol, escroquerie, abus de
confiance, mission de chque sans provision, infractions fiscales ou douanires,
banqueroute, etc.) ou dune liquidation judiciaire.
En outre, la dchance commerciale emporte interdiction de diriger, toute
entreprise ayant une activit conomique (art 711 code de commerce).
B Les restrictions concernant les activits

a Les interdictions
Au titre de cette restriction, le commerant na pas le droit de postuler
lexercice de certaines activits commerciales :
- lorsque ces activits sont interdites par le lgislateur : par exemple
linterdiction du commerce de la fausse monnaie (art. 335 C.P.), linterdiction du
commerce li aux jeux de hasard (art. 282 C.P.), linterdiction du commerce des
objets et images contraires aux murs (art. 59 dahir 15/11/1958 formant code de la
presse)34, le commerce des stupfiants ;
- ou lorsque ces activits constituent un monopole de lEtat : par exemple la
recherche du ptrole et du gaz, lexploitation et le commerce des phosphates, le
transport ferroviaire, etc.

34 Article 59 : Sera puni d'un emprisonnement d'un mois un an et d'une amende de 1.200
6.000 dirhams quiconque aura fabriqu ou dtenu en vue d'en faire commerce, distribution,
location, affichage ou exposition tous imprims, crits, dessins, gravures, films
pornographiques, photographies contraires la moralit et aux murs publiques. DAHIR N
1-02-207 du 3 octobre 2002 portant promulgation de la loi n77-00 modifiant et compltant le
Dahir n1-58-378 du 15 novembre 1958 formant code de la Presse et de l'dition -200334

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

b Les autorisations
Dans certains cas, une autorisation administrative, sous forme dagrment ou
de licence, est ncessaire avant louverture du commerce ou lexercice de certaines
activits commerciales, par exemple :
- la vente des boissons alcooliques (qui est soumise, suivant le cas, une
licence ou une autorisation),
- les activits cinmatographiques sont soumises une autorisation du
C.C.M.,
- les agences de voyages (qui doivent tre autorises par le ministre du
tourisme),
- le transport public des personnes (soumis des agrments du ministre du
transport), etc. 35
Dans dautres cas lexistence de ces autorisations sexplique par des
exigences de la profession, par exemple louverture dune pharmacie ncessite
dtre titulaire dun diplme de pharmacien, les banques et les socits dassurances
doivent tre inscrites sur les listes de ces professions, etc.
Il faut ajouter que certaines activits ne peuvent tre exerces que par des
personnes morales, par exemple les activits bancaires.

Section III - LES OBLIGATIONS DU COMMERCANT


En plus des obligations communes toutes les entreprises conomiques (les
obligations sociales, les obligations fiscales), le commerant est soumis des
obligations spciales, les unes nouvelles, les autres traditionnelles.
1 LES OBLIGATIONS NOUVELLES

En effet, dans le but dassurer un meilleur contrle fiscal, le code de 1996 a


institu de nouvelles obligations la charge des commerants, il sagit de :
- lobligation pour le commerant, pour les besoins de son commerce, douvrir
un compte dans un tablissement bancaire ou dans Al Barid Bank qui est une filiale
du groupe Poste Maroc depuis le 8 juin 2010. (art.18) ;
- et lobligation de payer par chque barr ou par virement bancaire, toute
opration entre commerants pour faits de commerce dune valeur suprieure
10000 dhs. Linobservation de cette rgle est passible dune amende qui ne peut tre
infrieure 6% de la valeur paye autrement que par chque ou virement bancaire ;
35

Le transport des marchandises n'tant dsormais plus soumis agrment


35

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

les deux commerants, cest--dire le crancier et le dbiteur, sont responsables


solidairement du paiement de cette amende.
C'est en se basant sur l'article 311 al. 236 du code de commerce que, depuis le
1er fvrier 2011 un rglement interbancaire (du GPBM) a instaur l'obligation des
chques pr-barrs et non endossables pour les clients patents des banques (les
personnes morales, les entreprises individuelles et les professions librales).
2 LA PUBLICITE AU REGISTRE DE COMMERCE

Le R.C. a pour rle de faire connatre les commerants, son objectif est
dorganiser une publicit juridique (non commerciale) sur le commerant ; il fournit
aux tiers, qui sont en relation avec le commerant, des informations relatives sa
situation juridique et ses activits commerciales.
Cest pour cette raison que le code de commerce a fait du R.C. un document
public ; toute personne peut se faire dlivrer une copie ou un extrait certifi des
inscriptions qui y sont portes ou un certificat attestant linexistence dune inscription
ou quune inscription a t raye.
A - LE FONCTIONNEMENT DU R.C.
Comment est-il organis ? Quelles sont les personnes assujetties
l'immatriculation ? Et quelles sont les diffrentes inscriptions ?
a - Lorganisation du R.C.
Le R.C. est constitu par des registres locaux et un registre central :
Les registres locaux sont actuellement institus auprs de chaque tribunal de
commerce ou de premire instance le cas chant ; ils sont tenus par le secrtariatgreffe et leur fonctionnement est surveill par le prsident du tribunal ou par un juge
dsign par lui.
Le registre central du commerce est tenu loffice de la proprit industrielle
Casablanca. Il a pour but :

36

L'article 311 dispose que : "Tout tablissement bancaire peut, par dcision
motive, refuser de dlivrer au titulaire d'un compte les formules de chques autres que
celles qui sont remises pour un retrait de fonds par le tireur auprs du tir ou pour une
certification. Il peut tout moment, demander la restitution des formules antrieurement
dlivres. Il peut tre dlivr des formules de chques barrs d'avance et rendues, par une
mention expresse de l'tablissement bancaire, non transmissibles par voie d'endossement,
sauf au profit d'un tablissement bancaire ou d'un tablissement assimil."

36

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

- de centraliser toutes les dclarations contenues dans les registres locaux


que lui transmettent les secrtaires greffiers des tribunaux ;
- et de dlivrer les certificats relatifs aux inscriptions portes sur le registre.
b - Les personnes assujetties
Toutes les personnes physiques et morales (socits commerciales, GIE), de
droit priv ou de droit public, marocaines ou trangres exerant une activit
commerciale sur le territoire marocain sont tenues de se faire immatriculer au R.C.
du tribunal o est situ leur sige.
Limmatriculation est galement obligatoire lors de louverture dune
succursale ou dune agence dentreprise marocaine ou trangre.
c - Les inscriptions au R.C.
Ces inscriptions sont au nombre de trois :
1 - Les immatriculations
Il existe trois sortes dimmatriculations.
1/ Limmatriculation principale

Tout commerant, personne physique ou morale, doit se faire immatriculer au


R.C.; la demande dimmatriculation doit avoir lieu dans les 3 mois de louverture de
ltablissement commercial ou de lacquisition du fonds de commerce pour les
personnes physiques, et dans les trois mois de leur constitution pour les personnes
morales.
Mais il ne peut y avoir quune seule immatriculation. Il sagit de la premire
immatriculation au R.C. quon appelle immatriculation principale.
Ainsi, un commerant (personne physique ou personne morale) ne peut avoir
quun seul numro dimmatriculation titre principal car, limmatriculation a un
caractre personnel, cest--dire quelle est rattache au commerant, non son
activit commerciale ou ses tablissements de commerce. Sil est tabli quun
commerant possde des immatriculations principales dans plusieurs registres
locaux ou dans un mme registre local sous plusieurs numros, il peut tre
sanctionn et le juge peut procder doffice aux radiations ncessaires.
2/ Les inscriptions complmentaires

Si le nouvel tablissement se trouve dans le ressort du tribunal o la personne


assujettie a son immatriculation principale, il y a lieu seulement inscription
complmentaire, il ne sagit pas dune immatriculation mais uniquement dune
inscription modificative.
37

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

3/ Les immatriculations secondaires

Si le nouvel tablissement se situe dans le ressort dun autre tribunal que celui
de limmatriculation principale, il y a lieu demander une immatriculation secondaire
au tribunal du lieu de la succursale ou de lagence ou de la cration de la nouvelle
activit, avec indication de limmatriculation principale. Dans ce cas, une inscription
modificative doit galement tre porte au R.C. de limmatriculation principale.
Ces inscriptions sont ncessaires loccasion, et dans les 3 mois, de
louverture des succursales ou agences ou de la cration dune nouvelle activit par
le commerant dj immatricul au R.C., cest--dire ayant au pralable une
immatriculation principale.
Quant la succursale, agence de socits commerciales ou de commerants
dont le sige social ou ltablissement principal se trouve ltranger, et la
reprsentation

commerciale

ou

agence

commerciale

de

collectivits

ou

tablissements publics trangers, elles doivent requrir une immatriculation


principale au R.C. du tribunal du lieu o le fonds de commerce est exploit (Art. 41)
dans les 3 mois de leur ouverture (Art. 75). En cas de pluralit de fonds exploits, il
est procd suivant le cas, inscription complmentaire ou immatriculation
secondaire (Art. 41).
2 - Les inscriptions modificatives
Tout changement ou modification concernant les mentions qui figurent sur le
R.C. doit faire lobjet dune demande dinscription modificative (art. 50) dans le mois
suivant le changement.
Par exemple, pour les personnes morales les dcisions modifiant les statuts
de la socit (laugmentation ou la diminution du capital social, la forme juridique de
la socit, la dnomination sociale), la nomination de nouveaux grants, des
membres des organes dadministration, etc.
3 - Les radiations
La radiation est le fait de rayer limmatriculation du commerant du R.C. par
exemple en cas de cessation totale de lactivit commerciale, en cas de dcs du
commerant, en cas de dissolution dune socit, etc.37
Les radiations peuvent tre requises par les intresss eux-mmes, soit
opres d'office par ordonnance du prsident du tribunal.

37

- V. art. 51 57 code de commerce.


38

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

B - LES EFFETS DE LIMMATRICULATION


a - Les effets l'gard des personnes physiques
Labsence deffets de limmatriculation en vertu du dahir du 1 er septembre
1926 avait pouss la jurisprudence juger que la seule inscription au R.C. ne suffit
pas

pour

donner

la

personne

inscrite

la

qualit

de

commerant 38.

Limmatriculation au R.C. ne constituait nullement une prsomption dtre


commerant.
1 - La prsomption de commercialit
Dsormais, avec le nouveau code de commerce, toute personne immatricule
au R.C. est prsume avoir la qualit de commerant.
Nanmoins, il faut souligner que le nouveau code ne sest pas aventur
jusqu donner limmatriculation leffet dune prsomption irrfragable (ou absolue),
il sest content de lui accorder une prsomption simple, cest--dire susceptible de
preuve contraire.
Ce qui veut dire que, sous l'ancien code, il appartenait au commerant de
prouver qu'il est commerant ; actuellement, c'est l'adversaire de dmontrer qu'il
n'est pas commerant.
2 - Les effets du dfaut dimmatriculation
En vertu de la politique du nouveau code de commerce, lorsque le
commerant n'est pas immatricul au registre de commerce :
- dune part, il se voit priv de tous les droits dont bnficient les
commerants, par exemples : il ne peut produire ses documents comptables en
justice pour faire preuve, ni invoquer la prescription quinquennale lgard des non
commerants, ni revendiquer le droit la proprit commerciale, etc.
- dautre part, il se trouve soumis toutes les obligations des commerants,
par exemple, quand cest dans son intrt, il ne peut invoquer le dfaut
dimmatriculation pour se soustraire aux procdures de redressement ou de
liquidation judiciaires qui sont spciales aux commerants.
Enfin, le code de commerce sanctionne dune amende de 1 000 5 000 dhs :
1/ Tout commerant, grant ou membre des organes dadministration, de
direction ou de gestion dune socit commerciale, tout directeur dune succursale ou
dune agence dun tablissement ou dune socit commerciale, tenu de se faire
38

- TPI dOujda, 24 mai 1961, Revue Marocaine de Droit du 1/11/1961, pp. 415 - 417.
39

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

immatriculer au R.C. qui ne requiert pas dans les dlais prescrits les inscriptions
obligatoires.
Cette amende concerne toutes les mesures dinscription : le dfaut
dimmatriculations, dinscriptions complmentaires ou modificatives et le dfaut de
radiation.
2/ La mme amende est encourue lorsque lassujetti prend plusieurs
immatriculations principales.
3/ Elle frappe aussi tout manquement lobligation de mentionner le numro
et le lieu de limmatriculation au R.C. dans les documents de commerce (factures,
lettres, bons de commandes).
b - Les effets lgard des personnes morales
Dans notre ancienne lgislation, limmatriculation au R.C. ntait pas une
condition pour lacquisition de la personnalit morale, une socit commerciale
jouissait de la personnalit morale ds sa constitution, indpendamment de
limmatriculation au R.C.
Actuellement, avec les nouvelles lois relatives aux socits, celles-ci ne
jouissent de la personnalit morale qu partir de leur immatriculation au R.C.
3 - LA TENUE DUNE COMPTABILITE

39

Lutilit de la comptabilit nest plus aujourdhui dmontrer, tant dans lintrt


du commerant (bonne gestion et moyen de preuve) que de celui des tiers
(informations sur la situation du commerant) ou de lEtat (contrle des dclarations
fiscales).
La tenue des livres de commerce tait rglemente par le code de commerce
de 1913, cette rglementation sest rvle dpasse par lvolution des pratiques
commerciales et comptables.
Pour se mettre jour par rapport cette volution, le lgislateur a du
intervenir par la loi 9-88 relative aux obligations comptables des commerants,
promulgue par dahir du 25 dcembre 199240.

39

- V. BRITEL (Fawzi), Les nouvelles obligations comptables du commerant, CMEJ, Le


nouveau code de commerce, Actes de la journe d'tudes du 5 juillet 1996, p 19.
40

- B.O. 30/12/1992, n 4183 bis, p. 623.


40

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

A - LES LIVRES ET DOCUMENTS COMPTABLES


Dsormais, notre lgislation actuelle ne dispense plus aucun commerant,
aussi modeste que soit son commerce, de la tenue de la comptabilit commerciale.
Larticle 1er de la loi 9-88 impose en effet toute personne, physique ou morale,
ayant la qualit de commerant de tenir une comptabilit dans les formes quelle
prescrit.
Dans ce but trois livres comptables sont obligatoires pour tous les
commerants, savoir :
- le livre journal : Cest un registre o sont enregistres chronologiquement
opration par opration et jour par jour les mouvements affectant les actifs et les
passifs de lentreprise. On y enregistre par exemple toutes les ventes et tous les
achats de la journe, les factures payes, les salaires verss
- le grand livre : Cest un livre o sont reportes les critures du livre journal ; il a pour objet de rcapituler et denregistrer ces critures suivant le plan de
comptes du commerant. Il sagit en quelque sorte dun recueil de tous les comptes
ouverts par lentreprise commerciale.
- et le livre d'inventaire : Lart. 5 de la loi impose aux commerants de
dresser un inventaire des lments actifs et passifs de lentreprise au moins une fois
par exercice ; cette fin, le commerant doit tenir un livre dinventaire sur lequel il
doit transcrire le bilan et le C.P.C. (compte des produits et charges) de chaque
exercice.
En outre, elle oblige les entreprises dont le chiffre daffaires annuel est
suprieur 7.500.000 dhs dtablir un certain nombre de documents comptables
supplmentaires tels que le manuel, ltat des soldes de gestion (lE.S.G.), le tableau
de financement, ltat des informations complmentaires (ETIC) et les tats de
synthse annuels (ES).
B - LES REGLES RELATIVES LA TENUE DE LA COMPTABILITE ET
LEURS SANCTIONS
Analysons dabord ces rgles, ensuite leurs sanctions.
a - Les rgles
Afin de veiller sur lauthenticit des critures comptables et la sincrit des
oprations effectues par les commerants, larticle 22 de la loi exige que les
documents comptables soient tablis sans blanc ni altration daucune sorte ,

41

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

cest--dire quil est interdit de laisser des blancs susceptibles dtre remplis en cas
de besoin ou de biffer des critures, celles-ci doivent, le cas chant, tout
simplement tre rectifies par dautres critures en sens inverse, autrement dit
procder la contre-passation.
Cest dailleurs pour les mmes raisons que larticle 8 dispose que le livre
journal et le livre dinventaire sont cots et paraphs sans frais par le greffier du
tribunal du sige de lentreprise. Chaque livre reoit un numro rpertori par le
greffier sur un registre spcial.
Par ailleurs, larticle 22 exige des commerants de conserver leurs documents
comptables et leurs pices justificatives pendant 10 ans. Larticle 26 du code de
commerce les oblige, de son ct, de classer et conserver pendant 10 ans, partir
de leur date, les originaux des correspondances reues et les copies de celles
envoyes.
b - Les sanctions
Les sanctions de ces formalits sont dordre fiscal et pnal.
1 - Les sanctions fiscales

Comme les documents comptables servent de base ltablissement des


dclarations fiscales, ils peuvent faire lobjet de vrification de la part des inspecteurs
des impts. Aussi, lorsque ces documents ne respectent pas les normes prescrites
par la loi 9-88, larticle 23 de cette dernire laisse la facult ladministration des
impts de les rejeter et dtablir une imposition forfaitaire. Elle peut mme appliquer,
le cas chant, des sanctions pcuniaires (majorations, indemnits de retard, etc.)
2 - Les sanctions pnales

Sil savre que le commerant a falsifi les livres et documents comptables, il


peut tre poursuivi pour banqueroute ou pour fraude fiscale ou pour faux en criture
du commerce.
Dun autre ct, en cas douverture dune procdure de traitement, les
dirigeants dune entreprise individuelle ou forme collective risquent dtre
poursuivis pour banqueroute41 lorsquil se rvle quils ont tenu une comptabilit
fictive ou fait disparatre des documents comptables de lentreprise ou de la socit
ou sils se sont abstenus de tenir toute comptabilit prescrite par la loi.
41

- La sanction encourue est lemprisonnement de 1 5 ans et une amende de 10 000


100000 dhs ou lune de ces deux peines seulement. Ces peines sont portes au double
lorsque le banqueroutier est dirigeant dune socit dont les actions sont cotes en bourse.
42

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

Par ailleurs, la loi de finances 1996-1997 a, pour la premire fois, incrimin la


fraude fiscale ; cette loi prvoit cinq faits qui peuvent constituer la fraude fiscale,
parmi lesquels la production dune comptabilit fausse ou fictive et la soustraction ou
la destruction des documents comptables42.
C - LA PREUVE PAR LES DOCUMENTS COMPTABLES
Lun des intrts de la tenue de la comptabilit pour le commerant, et non
des moins importants, est quelle peut lui servir de preuve lgard des autres
commerants.
Si les principes techniques de la comptabilit ont t rglements par la loi 988, les rgles relatives la preuve sont demeures prvues par le code de
commerce dans ses articles 19 26.
Deux sortes de questions se posent ce sujet : lune relative la force
probante des documents comptables, lautre concerne les modes de production de
ces documents en justice.
a - La force probante des documents comptables
En ce qui concerne la preuve, il y a lieu de distinguer deux hypothses,
suivant que les documents comptables sont invoqus contre le commerant qui les
tient ou quils sont invoqus par lui contre les tiers.
1 - Les documents comptables sont invoqus comme preuve contre le
commerant qui les tient
Cette hypothse se prsente de la manire suivante : un dtaillant achte de
la marchandise de chez son fournisseur mais il prtend ne pas lavoir reue,
pourtant, dans les livres de ce dtaillant, il est fait mention de sa rception. Dans ce
cas, le fournisseur peut-il invoquer les livres du dtaillant comme preuve contre ce
dernier davoir reu la marchandise ?
En ralit, ces critures constituent un aveu du commerant. Cest pourquoi
larticle 20 du nouveau code de commerce a prvu expressment que les tiers
peuvent opposer au commerant le contenu de sa comptabilit ; mieux encore, cette

42

- La sanction prvue est lamende de 5 000 50 000 dhs quil sagisse de lIS, de lIGR ou
de la TVA (Art. 12, 13 et14 LF) ; en cas de rcidive, le contrevenant est passible, en plus de
cette amende, dun emprisonnement de 1 3 mois. (Il faut rappeler que lemprisonnement
ne peut tre prononc que contre les personnes physiques, sil sagit dune personne morale,
il sappliquera ses dirigeants). Ajoutons que ces infractions doivent tre constates par
deux inspecteurs des finances par procs-verbal.
43

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

comptabilit peut servir de preuve contre lui alors mme quelle soit irrgulirement
tenue .
2 - Les documents comptables invoqus comme preuve par le
commerant qui les tient
Lun des intrts de la tenue de la comptabilit pour le commerant, et non
des moins importants, est quelle peut lui servir de preuve lgard des tiers.
Nanmoins, il convient de distinguer, suivant que le tiers est un commerant ou un
non-commerant.
2-1/ La preuve est dirige contre un commerant

Des dispositions de larticle 438 DOC43 on a dduit une rgle gnrale suivant
laquelle nul ne peut se constituer une preuve soi-mme.
Larticle 19 du code de commerce droge cependant cette rgle en
admettant quune comptabilit rgulirement tenue est admise par le juge pour faire
preuve entre les commerants raison des faits de commerce.
Par consquent, en cas de litige entre commerants propos de leurs affaires
commerciales, chacun peut invoquer ses propres documents comptables pour faire
preuve contre lautre, condition quils soient rgulirement tenus.
2-2/ La preuve est dirige contre un non commerant

Contrairement lhypothse prcdente o les commerants se trouvent


galit des preuves, les documents comptables dun commerant ne peuvent, en
principe, revtir une force probante lgard dun non-commerant. En plus du fait
que ce dernier na pas de moyens de dfense pour faire face aux documents du
commerant, il faut rappeler quen matire dactes mixtes les rgles du droit
commercial, notamment celle de la libert de la preuve, ne peuvent tre opposes au
non-commerant (art. 4) ; ceci sans oublier que les documents du commerant sont
des preuves de sa propre cration.
Nanmoins, on peut trouver une attnuation ce principe dans la disposition
de larticle 433 DOC qui a t reprise par larticle 21 du code 1996 suivant laquelle
lorsque les documents comptables correspondent un double qui se trouve entre
les mains de la partie adverse, ils constituent pleine preuve contre elle et en sa
faveur .

43

- V. art. 433 et suiv. D.O.C.


44

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

Il faut dduire de cet article quil suffit que le non-commerant dtienne une
copie de ces documents, pour que celle-ci constitue une preuve contre lui ou en sa
faveur44.
La question se pose en pratique propos des relevs de comptes tablis par
les banques lintention de leurs clients non commerants. La jurisprudence tantt
leur refuse la force probante, tantt y puise un commencement de preuve, tantt
enfin elle leur reconnat une force probante45.
Mais le lgislateur, par principe, na pas fait dexception la rgle de lart. 4
relative aux actes mixtes ; bien au contraire, il a adopt une position explicite ce
sujet en dcidant que les relevs de comptes tablis par les tablissements de crdit
ne sont admis comme moyens de preuve quentre eux et leurs clients commerants.
b - Les modes de production en justice
Les documents comptables peuvent donc tre invoqus en justice comme
preuve de leurs allgations soit par le commerant qui les tient, dans ce cas il les
mettra de sa propre volont entre les mains de la justice, soit par les tiers, et la loi
met leur disposition deux procds : la communication et la reprsentation. Mais le
juge peut ordonner doffice lun ou lautre de ces procds, cest--dire sans que ce
soit requis par les parties.
1 - La communication
La communication est la production intgrale des documents comptables .
Elle consiste donc pour le commerant de mettre toute sa comptabilit la
disposition de la partie adverse. Larticle 24 laisse toutefois aux parties de dcider de
la manire dont la communication doit tre tablie - notamment la remise des
documents un expert - et dfaut daccord, de les dposer au secrtariat-greffe du
tribunal.
Cest dire le danger que prsente la communication pour le commerant qui
verra tous les secrets de son commerce dvoils son adversaire.

44

- Rappelons cependant que les tiers, commerants ou non, peuvent invoquer en leur
faveur la comptabilit dun commerant sans avoir en dtenir un double (art. 20 code de
commerce).
45
- V. dans ce dernier sens, titre dexemple, TPI Casablanca, section commerciale, du
15/10/1987, aff. BCM c/ Barich Omar, n 2547, RMD, 1987, n 15, p. 306 qui a jug que
dans la mesure o le relev de compte tabli par la banque est extrait de ses livres et
registres rgulirement tenus, sa contestation non appuye par des moyens de preuve est
insuffisante lui retirer sa valeur probante.
45

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

Cest pourquoi larticle 24 du code de 1996 a prvu des cas exceptionnels o


la communication peut tre ordonne en justice, savoir les affaires de
succession, de partage, de redressement ou de liquidation judiciaire et dans les
autres cas o ces documents sont communs aux parties .
On remarquera donc que la communication se justifie dans ces affaires par
deux raisons : soit que les adversaires ont le mme droit sur ces documents
(succession, partage de socit, etc.), soit par la cessation de lactivit du
commerant (redressement ou liquidation judiciaire, le commerant ne courant plus
aucun danger dvoiler sa comptabilit).
2 - La reprsentation
La reprsentation consiste extraire de la comptabilit les seules critures
qui intressent les litiges soumis au tribunal (art. 23 code commerce).
Aussi, la reprsentation se distingue-t-elle de la communication en ce que :
- seules les parties de la comptabilit qui concernent le litige en question sont
produites en justice ;
- les documents sont examins par le juge lui-mme ou par un expert nomm
par lui afin dy extraire les critures concernant le procs, ils ne peuvent donc tre
confis ladversaire ;
- enfin, et par consquent, la reprsentation nest pas limite aux situations
numres par larticle 24.
Il reste signaler que si le commerant refuse, sur injonction du juge, de
produire sa comptabilit, ou sil dclare ne pas avoir de comptabilit, le juge peut
dfrer le serment lautre partie pour appuyer ses prtentions (art. 25).
Si cette dernire prte ce serment dit suppltoire46, elle sera alors crue sur sa
parole et gagnera son procs au dtriment du commerant qui a refus de produire
sa comptabilit ou qui a dclar ne pas en avoir.
Une fois tous les actes de commerce et les activits commerciales tudis en
tant quobjet du croit commercial et la question relative au sujet du droit commercial
lucide, une interrogation se pose automatiquement dans notre esprit : pourquoi
distinguer le domaine commercial du domaine civil ? Cest toute la question de leur
rgime juridique.
46

- Ce serment est appel ainsi dans la mesure o il supple la production de preuve en


faveur de celui auquel il est dfr ; autrement dit, en cas dabsence de preuve, le serment
lui est dfr.
46

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

Section IV LE REGIME JURIDIQUE DU DOMAINE COMMERCIAL


Les particularits des rgles de droit commercial sont diverses. A ce niveau
de notre tude, on dgagera seulement titre d'exemples quelques rgles gnrales
du droit commercial qui se distinguent foncirement de celles du droit civil. On
distinguera ces particularits suivant quil sagit des rgles de fond ou des rgles de
forme.
I - LES PARTICULARITES DES REGLES DE FOND

1/ La solidarit
Il y a solidarit entre les dbiteurs lorsque chacun deux est personnellement
tenu de la totalit de la dette. Face plusieurs dbiteurs dune mme dette, le
crancier a le choix de rclamer chacun deux, individuellement ou collectivement,
le paiement de la totalit de la dette.
En droit commun, cest--dire dans les contrats civils la solidarit entre les
dbiteurs ne se prsume pas (art. 164 D.O.C.), elle doit tre expressment stipule
dans le contrat.
Mais en matire commerciale la solidarit est de droit : larticle 335 du code
1996 dispose : en matire commerciale la solidarit se prsume (V. aussi art.
165 D.O.C.). Par consquent, et contrairement au droit civil, pour carter lapplication
de la solidarit entre les commerants une clause spciale doit tre stipule dans le
contrat.
2/ Le mandat
En matire civile le mandat est prsum gratuit, moins de convention
contraire dit larticle 888 DOC.
Par contre, en matire commerciale la gratuit nest pas prsume lorsque le
mandat est donn entre commerants pour affaires de commerce (article 888, 2
DOC). Par consquent et inversement, pour que le mandat soit gratuit en matire
commerciale, une clause expresse doit tre stipule dans le contrat.
En outre, en matire de mandat, le pouvoir daction des mandataires est
fondamentalement distinct en droit commercial par rapport au droit civil.
Dans le domaine civil, larticle 898 D.O.C. prvoit que lorsque plusieurs
mandataires sont nomms par le mme acte et pour la mme affaire, ils ne peuvent
agir sparment, sils ny sont expressment autoriss.
Le mme article prvoit que dans le mandat donn entre commerants pour
affaires de commerce, lun des mandataires peut agir valablement sans lautre, si le
47

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

contraire nest exprim. Cette particularit du droit commercial se justifie


parfaitement par le souci de rapidit quexigent les transactions commerciales.
3/ La stipulation dintrts
Il convient tout dabord de prciser que selon lart. 870 D.O.C. la stipulation
dintrts entre musulmans est formellement interdite !
Dans les autres cas prcise lart. 871, cest--dire dans les cas o les
musulmans ne sont pas parties au contrat, les rgles relatives la stipulation
dintrts sont les suivantes :
- En matire civile, les prts sont censs tre accords sans intrts ; ils ne
sont donc pas prsums. Lart. 871 dispose dans ce sens que les intrts ne sont
dus que sils ont t stipuls par crit . Par consquent, ntant pas de droit, la
stipulation dintrts en matire civile doit tre expressment mentionne dans le
contrat.
- Par contre, en matire commerciale, le mme article dans son alina 2
prvoit que cette stipulation est prsume lorsque lune des parties est un
commerant . Cette rgle a pour fondement le fait que les oprations commerciales
ont toujours pour objectif de raliser des bnfices ; donc le commerant qui a profit
dun prt doit payer des intrts mme si le contrat ne stipule pas dintrts.
4/ La capitalisation des intrts (ou lanatocisme)
- En matire civile : lart. 874 D.O.C. interdit aux parties de stipuler que les
intrts non pays seront, la fin de chaque anne, capitaliss avec la somme
principale et seront productifs eux-mmes dintrts. Ce qui indique une interdiction
formelle de lanatocisme dans le domaine civil.
- En revanche, dans le domaine commercial : si la capitalisation des intrts
est permise par lart. 873 D.O.C., elle ne peut se faire, mme en matire de compte
courant, qu la fin de chaque semestre. Mais la coutume bancaire fait chec cette
disposition de lart. 873 du D.O.C. puisque, dans la pratique, la capitalisation des
intrts est opre la fin de chaque trimestre.
II - LES PARTICULARITES DES REGLES DE FORME

Les rgles de forme sont celles qui gouvernent lorganisation judiciaire, le


fonctionnement de la justice, les actes de procdure, le droulement du procs, la
preuve, les dcisions judiciaires, les recours, etc. Les rgles du droit commercial se
distinguent aussi dans ce domaine par rapport celles du droit civil bien des
gards.
48

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

1/ Le redressement et la liquidation judiciaires


Ces procdures sont particulires au droit commercial. Elles ont remplac la
procdure de la faillite prvue par l'ancien code de commerce. Elles constituent une
garantie qui a pour but de protger les cranciers contre leurs dbiteurs
commerants dfaillants.
Lorsque la cessation de paiement du commerant est dment constate, ses
cranciers doivent engager son gard une procdure collective ; ils ne peuvent
poursuivre le dbiteur de manire individuelle. Ils doivent se grouper dans leur action
et se faire reprsenter par un syndic. Tout dabord, une procdure de redressement
est tente et, en cas dchec, il est procd soit la cession (vente de lentreprise),
soit la liquidation des biens du commerant.
Par contre, un non commerant qui refuse de payer ses dettes, ne peut tre
assujetti ces procdures collectives, il est dclar en tat de dconfiture. Chaque
crancier exerce son action de manire individuelle. Celui qui lassignera en
paiement le premier, sera pay en priorit, aprs avoir exerc ses droits sur le
patrimoine du dbiteur (cest pourquoi on parle dans ce domaine du prix de la
course).
2/ La comptence judiciaire :
Avant 1997 il nexistait pas de tribunaux de commerce au Maroc ; les
tribunaux de droit commun connaissaient de toutes les affaires, quelles soient civiles
ou commerciales
Depuis, la loi 53/95 a cr des tribunaux de commerce et des cours dappel
en matire commerciale (V. supra en introduction) mais qui ne connaissent
dsormais que des affaires commerciales dont le montant dpasse 20 000 dh.
3/ La preuve :
- En droit civil, la rgle en matire de preuve est clairement exprime par
lart. 443 D.O.C. qui exige la preuve par crit pour toute demande en justice qui
dpasse la somme de 10 000 dh47.
- En droit commercial, le principe est la libert de la preuve. Cest--dire
que dans les affaires qui opposent les commerants, il nest pas ncessaire dtablir
la preuve par crit, la preuve testimoniale suffit. Ce qui sexplique par le fait que les
47

Dahir du 30 novembre 2007 portant promulgation de la loi 53/05 relative l'change


lectronique de donnes juridiques. B.O. 5584 du 6/12/2007, p. 1357

49

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

commerants soccupent plus de la rapidit de la ralisation de leurs transactions


que du formalisme.
Lart. 334 du code 1996 stipule en effet quen matire commerciale la
preuve est libre. Cependant, si une disposition lgislative ou une clause
conventionnelle lexigent, la preuve doit tre rapporte par crit (par exp. la loi exige
un crit en matires de vente et de nantissement du fonds de commerce, des
contrats de socits, des effets de commerce).
4/ La prescription :
Il sagit de la prescription dite extinctive ou libratoire.48 Cette prescription est
un mode de libration ou dextinction dune obligation. Elle teint toute action ne
dune obligation aprs lcoulement du dlai fix par la loi.
Cette prescription est, en fait, une sanction du crancier qui, par sa
ngligence et son inaction, laisse passer le dlai prvu par la loi sans rclamer sa
crance.
- Dans le domaine civil, le dlai de cette prescription est de 15 ans (Art. 387
et 375 D.O.C.).
- Mais en matire commerciale ce dlai nest que de 5 ans, sagissant
dobligations nes entre commerants loccasion de leur commerce. (Art. 5 code
1996 et 388 D.O.C.). Ce court dlai sexplique :
* dune part, par lapplication du principe de la libert de la preuve entre les
commerants ;
*

dautre part, par le fait que, par la tenue de leur comptabilit, les

commerants sont en mesure de se rendre compte de ltat de leurs crances. Par


consquent, le dlai de 5 ans est largement suffisant pour pouvoir les rclamer.
Telles sont les donnes sur les activits commerciales et les actes de
commerce qui constituent dans le nouveau code de commerce lobjet du droit
commercial. Partant de ces donnes, il nous est possible de porter lanalyse sur le
fonds de commerce.

48

- Par opposition la prescription acquisitive qui a pour effet de faire acqurir un droit rel
(exp. le droit de proprit) celui qui en bnficie aprs lcoulement du dlai de
prescription.
50

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

CHAPITRE 3 - LE FONDS DE COMMERCE


Nous examinerons, dabord, les lments du F.C., ensuite les contrats qui
portent sur le F.C. et les rgles destines le protger et enfin la nature juridique du
F.C.

Section 1 - LES ELEMENTS DU F.C.


Ces lments sont traditionnellement diviss en deux catgories, suivant leur
nature, en lments corporels et dautres incorporels.
I - LES ELEMENTS CORPORELS

Il sagit du mobilier commercial (les bureaux, les fauteuils, les chaises, les
comptoirs), des marchandises (objets destins la vente) et du matriel et
loutillage (les appareils et machines, les moyens de transport)
Il faut noter cependant que ces lments corporels nont pas toujours une
importance dans un F.C., par consquent, bien que ces lments corporels fassent
partie du F.C., lacqureur du F.C. peut parfaitement se passer du matriel, outillage
et mobiliers anciens.
Par ailleurs, il existe bien des F.C. qui nont pas de marchandises tels que les
fonds des courtiers et agents daffaires
Il reste que, ce sont les lments incorporels qui confrent son importance au
F.C.
II - LES ELEMENTS INCORPORELS

Ce sont les lments les plus divers du F.C. et les plus importants.
1 - La clientle : La clientle est la facult de grouper les clients habituels au
commerce. Cest llment le plus important du F.C. ; dailleurs, en vertu de lart. 80
du code de commerce, la clientle est devenue un lment obligatoire du F.C. Ce
dernier ne peut exister sans la clientle.
Il ne sagit donc pas de lensemble des clients dun commerce, car le
commerant ne possde pas la clientle, il nen a pas le monopole et il suffit dune
mauvaise gestion pour la perdre.
2 - Le nom commercial : Cest lappellation emprunte par le commerant
pour lexercice de son commerce, exp. tablissement Ben Chekroun49, Garage El
Bahja

49 - Le nom patronymique est hors du commerce, cest--dire ne peut tre cd.


51

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

3 - Lenseigne : Cest un signe distinctif qui sert individualiser un


tablissement commercial : exp. la coquille de Shell, le petit homme de neige de
Michelin, Htel au Lion dOr, 1000 chemises, Au Rabais, CTM
4 - Les licences : Lart. 80 parle des licences, mais il sagit aussi des
autorisations

et

des

agrments.

Elles

sont

accordes

par

les

autorits

administratives concernes pour lexploitation de certains F.C., suivant le domaine


dactivit : tourisme, transport, htellerie, restauration, cinma, vido, boissons
alcooliques
5 - Le droit au bail : Ce droit na dintrt que dans le cas o le commerant
nest pas propritaire du local dans lequel il exerce son commerce. Il est dsign
dans la pratique par lexpression de proprit commerciale , ce qui exprime la
protection accorde par le lgislateur aux locataires de locaux usage commercial
contre les ventuels abus des propritaires des murs qui pourraient avoir des
consquences nfastes sur le commerant. De plus, il est difficile de concevoir une
vente dun F.C. sans local.
Le droit au bail est demeur rglement par le dahir du 24 mai 1955, ses
rgles assurent au commerant le droit au renouvellement du bail et, dfaut, le
droit une indemnit.
6 - Les droits de proprit industrielle :
Lart. 80 dresse toute une numration de ces droits ; il sagit des brevets
dinvention, des marques de fabrique, de commerce et de service, des dessins et
modles industriels

Section 2 - LES CONTRATS PORTANT SUR LE FONDS DE


COMMERCE
Le F.C. peut tre vendu (1) ou apport une socit (2), affect en
nantissement (3), des rgles communes ont cependant pour but la protection des
droits du vendeur et du crancier nanti (4), enfin le FC peut tre mis en location
(5).
I - LA VENTE DU FONDS DE COMMERCE

Vu ses particularits commerciales, la vente du F.C. a fait lobjet dune


rglementation spciale par le code de 1996.
Elle prvoit en effet des conditions particulires au contrat de vente du F.C. et
partant, des effets spciaux.

52

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

A - LES CONDITIONS DE LA VENTE


Comme tout contrat, la vente du F.C. doit obir aux conditions de fond
gnrales en la matire : le consentement, la capacit commerciale, lobjet de la
vente et le prix.
Quant aux conditions de forme, et afin de protger lacqureur, larticle 81 du
code de commerce impose la rdaction dun crit.
Mais lcrit ne doit pas prendre obligatoirement la forme authentique, il peut
tre seulement sous seing priv50.
B - LES EFFETS DE LA VENTE
Si la vente du F.C. fait lobjet dune rglementation spciale, cest justement
pour protger tous les intrts en prsence.
a - Les rgles protectrices des droits de lacqureur
Il sagit d'abord des rgles de droit commun de la vente qui posent certaines
obligations la charge du vendeur : qui doit transfrer la proprit du F.C.
lacheteur, garantir lacheteur contre les vices cachs du F.C. en plus de lobligation
de non concurrence.
En outre le code de 1996 a impos au vendeur d'inscrire un certain nombre de
mentions obligatoires destines la protection de lacqureur (v. art. 81)
b - Les rgles protectrices des droits du vendeur
Lacheteur du FC a pour obligation principale le paiement du prix convenu.
Devant limportance de linvestissement, un crdit est souvent consenti par le
vendeur lacqureur du FC ; aussi, le lgislateur offre des garanties lgales au
vendeur du FC.
1 - Le privilge du vendeur
Pour pouvoir bnficier de ce privilge, le vendeur doit linscrire au RC. Le
vendeur doit, peine de nullit, procder cette inscription dans les 15 jours de la
date de lacte de vente.
Linscription de ce privilge fera alors bnficier le vendeur dun droit de suite
et dun droit de prfrence (V. infra 4).

50

L'article 57 de la loi 17-04 portant code du mdicament et de la pharmacie (B.O 5080 du


07/12/2006) impose l'intervention d'un notaire en cas de cession d'une officine de pharmacie.
53

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

2 - Laction rsolutoire
Au moment de linscription de son privilge 51, le vendeur peut, en plus et en
mme temps, opter pour laction rsolutoire dans la perspective de rcuprer son FC
dans le cas o il y verrait un intrt. A dfaut de paiement, elle lui permettra dobtenir
leffacement rtroactif du contrat de vente du FC pour inexcution par lacqureur de
son obligation de payer le prix.
c - Les rgles protectrices des droits des cranciers du vendeur
Un commerant doit normalement, pralablement la vente de son FC,
procder lapurement de sa situation vis- - vis de ses cranciers ; ce qui nest pas
toujours le cas. Cest en prvision de certaines pratiques malhonntes que le
lgislateur a instaur des rgles pour protger ces cranciers.
Dans ce but, trois mcanismes complmentaires sont mis au point par le
lgislateur :
1 - La publicit
- Dpt : Pour que les cranciers soient mis au courant de lopration de
vente du FC, lart. 83 du nouveau code impose tout dabord, une fois lacte de vente
enregistr, de dposer une expdition de lacte notari ou un exemplaire de lacte
sous seing priv dans les 15 jours de sa date au secrtariat-greffe du tribunal.
- Publication au RC : Ensuite, un extrait de cet acte doit tre publi au RC.
- Publications au BO et journaux dannonces lgales. : Enfin, une double
publication doit tre entreprise :
* Une premire publication de tout lextrait inscrit au RC est effectue sans
dlai par le secrtaire-greffier au BO et dans un journal dannonces lgales aux frais
des parties.
* Cette publication doit tre renouvele par lacqureur entre le 8me et le 15me
jour aprs la premire insertion.
- La sanction : Etant destins aux cranciers, le dfaut de dpt et de
publicit a pour consquence que la vente du FC leur est inopposable et lacheteur
reste tenu des dettes du vendeur (Art. 89). La jurisprudence est claire ce sujet, elle
considre que lacqureur du fonds nest pas libr vis--vis des tiers cranciers. Il

51

- C'est--dire dans les 15 jours de l'acte.

54

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

demeure susceptible dtre actionn par les cranciers du vendeur 52. En outre, il
reste redevable mme lgard de ladministration fiscale.
2 - Lopposition
Une fois la seconde publicit accomplie, les cranciers du vendeur, mme si
leur dette nest pas encore exigible, ont un dlai de 15 jours pour former opposition
au tribunal.
Il ne sagit pas dune opposition la vente du FC, mais au paiement de son
prix au vendeur. Par consquent, le prix de vente doit rester consign entre les
mains de lacheteur pendant le dlai de lopposition et mme aprs ce dlai au cas
o des oppositions seraient formes; sil passe outre cette consignation et paie
quand mme le vendeur, il ne sera gure libr vis--vis des tiers (Art . 89).
Afin de remdier cette situation de blocage du prix de vente, lart. 85 permet
au vendeur, aprs lcoulement dun dlai de 10 jours de lexpiration du dlai des
oppositions, de saisir en rfr le prsident du tribunal afin de lautoriser percevoir
son prix condition de verser la caisse du tribunal une somme suffisante, fixe par
le prsident, pour dsintresser les cranciers opposants.
3 - La surenchre
Tout crancier, qui se rend compte que le prix de vente dclar est insuffisant
pour dsintresser les cranciers opposants ou inscrits, a la possibilit de formuler
son dsir dacheter lui-mme le FC en se dclarant surenchrisseur53 et proposer de
payer le prix dclar major dun sixime du prix des lments incorporels.
Lors de la surenchre, dfaut dun plus fort enchrisseur, le fonds est
adjug au crancier surenchrisseur du sixime.
II - LAPPORT DU FC EN SOCIETE :

Le propritaire dun FC, au lieu de le vendre, peut dcider, pour diffrentes


raisons, den faire un apport en socit.
Les rgles relatives cette opration qui taient contenues dans l'art. 7 du
dahir du 31/12/1914 sont reprises, avec quelques modifications et certaines
prcisions par les art. 104 et 105 du code de 1996.
La publicit de lapport du FC en socit est semblable celle de la vente :
dpt de lacte au tribunal, inscription dun extrait au RC et sa premire publication

52

- Trib. Casablanca, 27 fvrier 1937, G.T.M. 10/4/1937, p. 111.


- En ralit, cette procdure a pour objectif de lutter contre les pratiques de dissimulation du prix rel de
la vente.
53

55

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

au BO et dans un journal dannonces lgales par les soins du greffier, ensuite une
deuxime publication par la socit, comme pour lacqureur en cas de vente.
Elle en diffre par contre quant la procdure spciale accorde aux
cranciers de lapporteur et quant aux mesures de protection de leurs droits.
A - LA PROCEDURE DE DECLARATION DE CREANCES :
En contrepartie de son apport en socit, le propritaire du fonds peroit une
part du capital, sous forme de parts sociales ou dactions par exemple, qui ne peut
en principe faire lobjet ni dune opposition de la part de ses cranciers comme sil
sagissait du prix pay en espce, ni dune procdure de surenchre du sixime.
En prenant en considration cette situation, le lgislateur a institu une
procdure spciale en vue dassurer la protection des intrts des cranciers de
lapporteur appele procdure de dclaration de crances .
En effet, dans les 15 jours aprs la deuxime publication, ces cranciers
doivent faire une dclaration au secrtariat-greffe du tribunal qui a reu lacte pour
faire connatre les sommes qui leur sont dues et un rcpiss de la dclaration leur
sera dlivr par le greffier.
Cette dclaration a pour objectif de porter la connaissance des coassocis
de lapporteur le passif qui grve le fonds objet de lapport.

B - LA PROTECTION DES DROITS DES CREANCIERS :


Dans les 30 jours qui suivent la seconde insertion (ce qui laisse un dlai
effectif de 15 jours aprs le dlai de 15 jours fix pour les dclarations des
cranciers), lart. 105 prvoit deux hypothses :
* ou bien les coassocis ou lun dentre eux forme une demande au tribunal :
- soit en annulation de la socit : dans ce cas, il faut entendre que la
socit est dans le stade de sa constitution, auquel cas elle ne peut tre valablement
constitue faute dapport et le juge doit en prononcer lannulation ;
- soit en annulation de lapport : dans ce cas, la socit est suppose dj
constitue et continuera dexister en dpit de lannulation de lapport par le juge.
* ou bien, dfaut de cette demande en annulation, ou alors tout en tant
faite, lannulation na pas t prononce par le juge, la socit est tenue
solidairement avec le dbiteur principal au paiement du passif dclar et
dment justifi .
Autrement dit :
56

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

- soit que le tribunal, pour une raison ou pour une autre, ne prononce pas
lannulation de la socit ou de lapport demande par les associs ;
- soit que ces derniers naient pas form cette demande, auquel cas ils sont
censs avoir accept lapport du fonds avec son passif ;
Dans les deux cas le FC est intgr dans le capital social avec ses dettes,
condition quelles soient dclares et dment justifes, mais lapporteur du fonds
reste le dbiteur principal et la socit ne sera considre que comme une caution
solidaire au paiement de ces dettes.
III - LE NANTISSEMENT DU FC

Le code de commerce rglemente le nantissement du FC sans dpossder le


commerant qui continue de lexploiter.
A - LES CONDITIONS
Tous les lments du FC numrs lart. 80 sont susceptibles dtre compris
dans le nantissement lexclusion des marchandises, le lgislateur entend garder
cet lment du fonds aux cranciers ordinaires.
B LES FORMALITES
Exactement comme pour lacte de vente, le nantissement du FC doit tre
dress par un acte authentique ou sous seing priv et dpos au tribunal dans lequel
le fonds est inscrit dans les 15 jours de sa date.
Ce dpt sera suivi de linscription dun extrait de lacte au RC.
Cette inscription du nantissement au RC doit, peine de nullit, tre prise la
diligence du crancier gagiste dans les 15 jours de lacte constitutif, autrement dit,
dfaut de cette inscription, le nantissement sera purement et simplement
inopposable aux autres cranciers du propritaire du FC. Cette inscription conserve
le privilge pendant 5 ans et doit tre renouvele lexpiration de ce dlai, sinon son
effet prend fin et il est procd sa radiation doffice par le greffier (Art. 137).
IV - LES REGLES COMMUNES A LA VENTE ET AU NANTISSEMENT DU FC

En dehors de laction rsolutoire qui est propre au vendeur du FC, le


lgislateur a institu des rgles communes la vente et au nantissement qui ont
pour effet de protger les droits du vendeur et du crancier nanti ; il sagit en
loccurrence du droit de suite et du droit de prfrence.
A - LE DROIT DE SUITE
En vertu du premier alina de lart. 122 c.com. les privilges du vendeur et
du crancier gagiste suivent le fonds en quelques mains quil passe .
57

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

Il sagit donc de ce droit qui permet aux cranciers privilgis inscrits et non
pays de saisir le FC entre les mains de nimporte quelle personne et quelque titre
que ce soit, quil sagisse du propritaire ou dun nouvel acqureur en vue de le faire
vendre aux enchres publiques.
B - LE DROIT DE PREFERENCE
Ce droit permet aux cranciers privilgis, suite la vente du FC aux
enchres publiques, de se faire payer sur le prix de la vente par priorit sur les
autres cranciers.
V - LA GERANCE LIBRE

La grance libre (ou grance location) permet au propritaire de donner la


grance du fonds une personne en vertu dun contrat de location moyennant un
loyer. Dans ce cas, le grant locataire bnficie de la qualit de commerant et
assume seul les risques de lexploitation.
Ayant la qualit de commerant, le grant libre doit se faire immatriculer au
RC. Mais la publicit dont il est question ici a pour objectif de faire connatre aux tiers
que la proprit du fonds nappartient pas au grant.
Pour ce faire, un extrait du contrat de grance libre doit tre publi dans les 15
jours de sa date au BO et dans un journal dannonces lgales, ensuite procder aux
formalits relatives au RC. Il reste quil est dans lintrt du bailleur du fonds
deffectuer ces publicits dans la mesure o il demeure responsable solidairement
avec le grant des dettes contractes par ce dernier loccasion de lexploitation du
fonds (art. 155).

Section 3 - LA NATURE JURIDIQUE DU F.C.


Le mrite de doter le F.C. dun statut juridique revient au nouveau code de
commerce qui a mis fin aux discussions doctrinales.
1 - LES THESES DOCTRINALES

En effet, la doctrine est partage propos de la nature juridique du F.C. entre


deux principales thses, celle de luniversalit juridique et celle de luniversalit de
fait.
A - LA THESE DE LUNIVERSALITE JURIDIQUE

Les partisans de cette thse, qui sont pour la plupart des commercialistes
allemands, ont pour fondement lunion de lensemble des lments du F.C, celui-ci
est une universalit juridique.

58

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

Ces lments forment un patrimoine part, avec un actif et un passif dit


patrimoine daffectation : le F.C. Celui-ci constitue une universalit juridique (un
groupement), une unit juridique indpendante (par rapport au patrimoine personnel
du commerant), avec ses propres crances et dettes.
Cette thorie, qui est en harmonie avec le systme allemand, reste
incompatible avec notre droit positif qui consacre plutt le principe de lunit du
patrimoine (ou indivisibilit du patrimoine). Suivant notre principe la responsabilit du
commerant nest pas limite au seul F.C., elle s'tend la totalit de ses biens.
B - LA THESE DE LUNIVERSALITE DE FAIT

Les partisans de cette thse avancent que le F.C. ne constitue pas une
universalit juridique, mais seulement une universalit de fait (un groupement de
fait), cest--dire que cette union des lments du F.C. nest quune union de fait
ayant pour but commun lexploitation dun commerce. Ce qui a pour consquence
que chaque lment conserve sa propre caractristique et peut tre cd
indpendamment des autres.
2 - LA POSITION DU NOUVEAU CODE DE COMMERCE

Lart. 79 du code de 1996 a finalement adopt une position conforme nos


principes juridiques : le F.C. est dsormais lgalement dfini comme tant un bien
meuble incorporel constitu par un ensemble de biens mobiliers affects lexercice
dune ou de plusieurs activits commerciales .
A - LE F.C. EST UN BIEN MEUBLE

En effet, le F.C. ne peut tre considr comme un bien immeuble ; constitu


de biens de nature mobilire, le F.C. ne peut tre quun bien meuble. Lintrt en est
que, du point de vue juridique, le F.C. se distingue des rgles qui rgissent les
immeubles ; par exemple, en tant que meuble, le F.C. ne peut faire lobjet dune
hypothque mais dun nantissement.
B - LE F.C. EST UN BIEN MEUBLE INCORPOREL

Cest ce qui se dgage de la composition mme du F.C. ; ce dernier est en


effet principalement compos dlments incorporels, qui sont les plus importants
dans un F.C. et notamment la clientle54.
Du fait que le F.C. soit considr un meuble incorporel, il rsulte que la rgle
en fait de meuble la possession vaut titre ne lui est pas applicable, car cette rgle

54

- Nous avons pu constater quun FC peut se passer de ses lments corporels.


59

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

ne sapplique quaux meubles de nature corporelle. Par consquent, en cas de litige


entre deux acqureurs successifs dun F.C., la prfrence est donne celui dont le
contrat dacquisition est le premier en date et non celui qui a t mis en possession
du F.C. le premier.
Ajoutons que le F.C. est de nature commerciale. Lintrt de cette prcision
rside dans la distinction avec les activits non commerciales qui ont aussi une
clientle55. Car, effectivement, on ne peut parler dun F.C. que si la profession
exerce est commerciale.

55

- CHANIOT WALINE (M.), La transmission des clientles civiles, Paris, LGDJ, 1994.
60

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

BIBLIOGRAPHIE

I THEORIE GENERALE DE DROIT COMMERCIAL


A DROIT MAROCAIN
- CHOUKRI SOUBAI (A), Trait de droit commercial marocain et compar, Rabat,
Imprimerie Al Maarif Al Jadida, (en arabe) :
* T I, Thorie gnrale de l'volution du commerce et du droit commercial et
les actes de commerce par nature, 4me d., 1994,
* T III, Les entreprises commerciales, les actes de commerce maritimes, les
actes de commerce par accessoire, les actes mixtes, le commerant individuel ses
obligations et ses droits, 1993,
- DECROUX (P), Les socits en droit marocain, Rabat, ditions LA PORTE, 3me
d., 1987.
- DRISSI ALAMI MACHICHI (M), Droit commercial fondamental au Maroc, Imprimerie
de fedala, Rabat, 2006.
- MARTIN (D), Droit civil et commercial marocain, Casablanca, Al Madariss, 3 me d.
1985.
- MOTIK (M), Droit commercial marocain, Rabat, Imp. AL MAARIF AL JADIDA, 2001.
- ZEROUAL (A.), Droit commercial, Cour policop. 3me anne de licence droit public,
Facult de droit, Rabat, sans date.
B DROIT FRANCAIS
- GUYON (Y), Droit des affaires, T 1, Droit commercial gnral et socits, 6 me d.,
Economica, 1990.
- HAMEL (J), LAGARDE (G), et JAUFFRET (A), Droit commercial, 2me d., T I,
Volume I, Paris, Dalloz, 1980.
- de JUGLART (M) et IPPOLITO (B), Cours de droit commercial, Volume I, 9 me d.,
Montchrestien, 1988.
- LUCAS (F.X), Droit commercial : actes de commerce, commerant, fonds de
commerce, Paris, Montchrestien, 1998, Coll. Focus droit.
- MERCADAL (B) et MACQUERON (P), Le droit des affaires en France Principes
et approche pratique du droit des affaires et des activits conomiques, jour au 1er
aot 1995, Paris, Ed. Francis LEFEBRE, 1995.
- PEDAMON (M), Droit commercial. Commerants et fonds de commerce.
Concurrence et contrats du commerce, Paris, Dalloz, 1994.

61

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

- PIEDELIEVRE (A), PIEDELIEVRE (S), Actes de commerce, commerants, fonds


de commerce, 2me d. Paris Dalloz, 1999.
- RIPERT (G) et ROBLOT (R), Trait lmentaire de droit commercial, TI, 12 me d.,
Paris, LGDJ, 1986.
- RIPERT (G) et ROBLOT (R), Trait lmentaire de droit commercial, TII, 14 me d.,
Paris, LGDJ, 1994.
II - LE FONDS DE COMMERCE
A DROIT MAROCAIN
- TIJANI (A), La grance libre du fonds de commerce, in travaux de la journe
d'tudes du 24 mai 1997 : Les innovations du code de commerce et leur impact sur
l'entreprise marocaine, Publications de la Facult des Sciences Juridiques
conomiques et Sociales de Rabat - Souissi, Srie Colloques n 2, p. 15.
- BENSETTI (A), La publicit dans le code de commerce (fonds de commerce
et autres), in travaux de la journe d'tudes du 24 mai 1997 : Les innovations du
code de commerce et leur impact sur l'entreprise marocaine, Publications de la
Facult des Sciences Juridiques conomiques et Sociales de Rabat - Souissi, Srie
Colloques n 2, p.15, (en arabe).
- DOUMOU (Omar), Le nantissement du fonds de commerce, mmoire de
DES, Facult de droit, Rabat, 1980.
- MCHKAKA (R), Lecture travers le code de commerce (3/ observations sur
le fonds de commerce), in travaux de la journe d'tudes du 24 mai 1997: Les
innovations du code de commerce et leur impact sur l'entreprise marocaine,
Publications de la Facult des Sciences Juridiques conomiques et Sociales de
Rabat - Souissi, Srie Colloques n 2, p. 104, (en arabe).
ERRHAIMINI (MA), Le fonds de commerce : textes, jurisprudence et doctrine
(France et Maroc), Mmoire de licence, Fac droit Rabat, 1999.
B DROIT FRANCAIS
- BARRET (O.), Les contrats portant sur le fonds de commerce, Paris, LGDJ,
2001.
- DELLATOLAS (J), Pratique des actes de vente de fonds de commerce,
Paris, Sirey, 1990.
- DERRUPPE (J), Le fonds de commerce, Paris, Dalloz, 1994, Coll.
Connaissance du droit.

62

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

TABLE DES MATIERES


INTRODUCTION ............................................................................................................ 2
I - DEFINITION ET PARTICULARITES DU DROIT COMMERCIAL ........................................... 2
A - LE FORMALISME DU DROIT COMMERCIAL ............................................................................ 2
B - LA SOUPLESSE DU DROIT COMMERCIAL ................................................................................ 3

II - LES SOURCES DU DROIT COMMERCIAL .............................................................................. 3


A- LES SOURCES ECRITES ........................................................................................... 3
a - Les sources nationales ......................................................................................................................... 4
1/ Le code de commerce et la refonte du droit des affaires ................................................................ 4
2/ Le D.O.C. : .................................................................................................................................... 5
b- Les sources internationales .................................................................................................................. 5

B- LES SOURCES NON ECRITES .................................................................................. 6


a - Les usages commerciaux .................................................................................................................... 6
b - La jurisprudence ................................................................................................................................. 6
c La doctrine ......................................................................................................................................... 7

III LES JURIDICTIONS DE COMMERCE ..................................................................................... 7


A LES TRIBUNAUX DE COMMERCE ....................................................................... 7
a Composition ....................................................................................................................................... 7
b Comptence........................................................................................................................................ 7

B Les cours dappel de commerce ............................................................................... 8


a Composition ....................................................................................................................................... 8
b Comptence........................................................................................................................................ 8

IV LA MATIERE DU DROIT COMMERCIAL .............................................................................. 8


CHAPITRE 1 - LOBJET DU DROIT COMMERCIAL ................................................................. 10
SECTION I - LES ACTIVITES COMMERCIALES ........................................................................... 11
1 - LES ACTIVITES DE PRODUCTION .................................................................... 14
2 LES ACTIVITES DE DISTRIBUTION .................................................................. 14
A - LACHAT POUR REVENDRE ...................................................................................................... 15
B - LA FOURNITURE .......................................................................................................................... 17

3 - LES ACTIVITES DE SERVICES ........................................................................... 17


A - LES SERVICES DE LINTERMEDIATION ................................................................................. 17
a - Le courtage ................................................................................................................................. 17
b - La commission............................................................................................................................ 18
c - Les bureaux et agences daffaires : ............................................................................................. 18
B - LES SERVICES FINANCIERS ...................................................................................................... 19
a - La banque ................................................................................................................................... 20
b - Le crdit ...................................................................................................................................... 20
c - Les transactions financires ........................................................................................................ 21
d - Lassurance ................................................................................................................................. 21
C - LES AUTRES SERVICES .............................................................................................................. 22

SECTION II - LES ACTES DE COMMERCE .................................................................................... 24

63

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

I - LES ACTES DE COMMERCE PAR LA FORME................................................... 24


A - LA LETTRE DE CHANGE : .......................................................................................................... 25
B - LES SOCIETES COMMERCIALES............................................................................................... 25

II - LES ACTES DE COMMERCE PAR ACCESSOIRE ............................................. 25


III - LES ACTES MIXTES .......................................................................................... 26
CHAPITRE II - LE SUJET DU DROIT COMMERCIAL............................................................... 28
SECTION I - DEFINITION DU COMMERANT ............................................................................. 28
I - LEXERCICE HABITUEL OU PROFESSIONNEL DES ACTIVITS COMMERCIALES .. 28
II - LEXERCICE POUR SON PROPRE COMPTE ................................................... 28
A LA RGLE ..................................................................................................................................... 28
B - LES EXCEPTIONS ......................................................................................................................... 29
a - Les commissionnaires ................................................................................................................. 29
b - Les prte-noms ........................................................................................................................... 29

SECTION II - LA CONDITION JURIDIQUE DU COMMERCANT ................................................. 30


I - LA CAPACITE COMMERCIALE .......................................................................... 30
II - LES RESTRICTIONS A LA LIBERTE DU COMMERCE ..................................... 33
A - Les restrictions concernant les personnes ............................................................... 33
a Les incompatibilits ................................................................................................................... 33
b Les dchances .......................................................................................................................... 34

B Les restrictions concernant les activits .................................................................. 34


a Les interdictions ......................................................................................................................... 34
b Les autorisations ........................................................................................................................ 35

SECTION III - LES OBLIGATIONS DU COMMERCANT ............................................................... 35


1 LES OBLIGATIONS NOUVELLES ....................................................................... 35
2 LA PUBLICITE AU REGISTRE DE COMMERCE ............................................... 36
A - LE FONCTIONNEMENT DU R.C. ................................................................................................ 36
a - Lorganisation du R.C................................................................................................................. 36
b - Les personnes assujetties ............................................................................................................ 37
c - Les inscriptions au R.C. .............................................................................................................. 37
1 - Les immatriculations .............................................................................................................................. 37
2 - Les inscriptions modificatives ................................................................................................................ 38
3 - Les radiations ......................................................................................................................................... 38

B - LES EFFETS DE LIMMATRICULATION ................................................................................... 39


a - Les effets l'gard des personnes physiques .............................................................................. 39
1 - La prsomption de commercialit ........................................................................................................... 39
2 - Les effets du dfaut dimmatriculation ................................................................................................... 39

b - Les effets lgard des personnes morales ................................................................................. 40

3 - LA TENUE DUNE COMPTABILITE ................................................................... 40


A - LES LIVRES ET DOCUMENTS COMPTABLES ......................................................................... 41
B - LES REGLES RELATIVES LA TENUE DE LA COMPTABILITE ET LEURS SANCTIONS 41
a - Les rgles .................................................................................................................................... 41
b - Les sanctions .............................................................................................................................. 42
1 - Les sanctions fiscales .............................................................................................................................. 42

64

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

2 - Les sanctions pnales .............................................................................................................................. 42

C - LA PREUVE PAR LES DOCUMENTS COMPTABLES .............................................................. 43


a - La force probante des documents comptables ............................................................................. 43
1 - Les documents comptables sont invoqus comme preuve contre le commerant qui les tient ................ 43
2 - Les documents comptables invoqus comme preuve par le commerant qui les tient ............................ 44

b - Les modes de production en justice ............................................................................................ 45


1 - La communication .................................................................................................................................. 45
2 - La reprsentation .................................................................................................................................... 46

SECTION IV LE REGIME JURIDIQUE DU DOMAINE COMMERCIAL .................................... 47


I - LES PARTICULARITES DES REGLES DE FOND .............................................. 47
1/ La solidarit............................................................................................................................................ 47
2/ Le mandat............................................................................................................................................... 47
3/ La stipulation dintrts .......................................................................................................................... 48
4/ La capitalisation des intrts (ou lanatocisme) ..................................................................................... 48

II - LES PARTICULARITES DES REGLES DE FORME ........................................... 48


1/ Le redressement et la liquidation judiciaires........................................................................................... 49
2/ La comptence judiciaire :...................................................................................................................... 49
3/ La preuve : ............................................................................................................................................. 49
4/ La prescription : ..................................................................................................................................... 50

CHAPITRE 3 - LE FONDS DE COMMERCE ................................................................................. 51


SECTION 1 - LES ELEMENTS DU F.C. ............................................................................................ 51
I - LES ELEMENTS CORPORELS ............................................................................. 51
II - LES ELEMENTS INCORPORELS ........................................................................ 51
SECTION 2 - LES CONTRATS PORTANT SUR LE FONDS DE COMMERCE.............................. 52
I - LA VENTE DU FONDS DE COMMERCE ............................................................ 52
A - LES CONDITIONS DE LA VENTE............................................................................................... 53
B - LES EFFETS DE LA VENTE ......................................................................................................... 53
a - Les rgles protectrices des droits de lacqureur......................................................................... 53
b - Les rgles protectrices des droits du vendeur ............................................................................. 53
1 - Le privilge du vendeur .......................................................................................................................... 53
2 - Laction rsolutoire................................................................................................................................. 54

c - Les rgles protectrices des droits des cranciers du vendeur ...................................................... 54


1 - La publicit ............................................................................................................................................. 54
2 - Lopposition ........................................................................................................................................... 55
3 - La surenchre ......................................................................................................................................... 55

II - LAPPORT DU FC EN SOCIETE : ...................................................................... 55


A - LA PROCEDURE DE DECLARATION DE CREANCES : .......................................................... 56
B - LA PROTECTION DES DROITS DES CREANCIERS : ............................................................... 56

III - LE NANTISSEMENT DU FC .............................................................................. 57


A - LES CONDITIONS ......................................................................................................................... 57
B LES FORMALITES ........................................................................................................................ 57

IV - LES REGLES COMMUNES A LA VENTE ET AU NANTISSEMENT DU FC .... 57


A - Le droit de suite ............................................................................................................................... 57
B - Le droit de prfrence ...................................................................................................................... 58

V - LA GERANCE LIBRE ........................................................................................... 58

65

Droit commercial S3 Droit 2013-2014

Professeur Chakib EL OUFIR

SECTION 3 - LA NATURE JURIDIQUE DU F.C. ............................................................................ 58


1 - LES THESES DOCTRINALES ............................................................................... 58
a - La thse de luniversalit juridique ................................................................................................... 58
b - La thse de luniversalit de fait ....................................................................................................... 59

2 - LA POSITION DU NOUVEAU CODE DE COMMERCE ..................................... 59


a - Le F.C. est un bien meuble................................................................................................................ 59
b - Le F.C. est un bien meuble incorporel .............................................................................................. 59

BIBLIOGRAPHIE .......................................................................................................... 61

66