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commerciale) et ce, par drogation au droit civil qui a vocation s'appliquer toutes
personnes de droit priv.
Cette introduction au droit portera plus particulirement sur les sources du droit en
gnral outre celles propres au droit du travail et au droit commercial.
Ces deux matires couvrent en effet lessentiel du droit des affaires qui est un droit
pluridisciplinaire et qui s'tend aux activits suivantes :
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Le droit du travail se dfinit comme l'ensemble des rgles rgissant les relations de
travail individuelles existant entre employeurs et salaris.
Il tend protger le salari contre les abus susceptibles de natre de sa
subordination juridique vis--vis de l'employeur.
Le droit du travail reflte les volutions, voire les mutations conomiques,
idologiques et culturelles de notre socit, il est donc en perptuel changement.
Le critre essentiel du droit du travail : - le lien de subordination
La relation de travail rgie par les rgles du droit du travail suppose la subordination
juridique et confre la personne qui en est l'objet la qualit de salari.
dispositions
du
droit
du
travail.
Ce formalisme est trs utile pour assurer la scurit du crdit dans les
oprations commerciales.
Le crdit constitue le noyau de toutes les relations commerciales. Pour cela, il
doit tre entour dun formalisme plus rigoureux que celui xig par le droit civil.
Cest ce qui explique le formalisme des institutions du droit commercial : celui des
effets de commerce, de la vente et du nantissement du fonds de commerce, de la
faillite, le formalisme rigoureux pour la constitution des socits commerciales, etc.
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B - LA SOUPLESSE DU DROIT COMMERCIAL
Elle sexplique, quant elle, par la rapidit que ncessite la ralisation des
oprations commerciales. Ainsi, et contrairement aux rgles rigides du droit civil, en
droit commercial on admet le principe de la libert de la preuve entre les
commerants.
Cest ce qui permet ces derniers de conclure leurs contrats par les moyens
les plus rapides (tlphone, fax ou mme verbalement) sans avoir se soucier, au
pralable, du formalisme des critures quexige le droit civil.
II - LES SOURCES DU DROIT COMMERCIAL
Comme toute matire de droit, le droit commercial a des sources crites
(constitution, traits, lois et d'autres non crites (coutumes et usages,
jurisprudence) (V. 1re partie).
La caractristique principale qui marque le droit commercial marocain est
l'laboration d'un nouveau code de commerce par un dahir n 1-96-83 du 1er aot
1996 portant promulgation de la loi 15/95 formant code de commerce1 en
remplacement du code de 1913.
Le D.O.C. (Dahir formant code des obligations et contrats) qui est notre code
civil peut galement s'appliquer au domaine commercial en cas de besoin,
CHAPITRE 1 - LOBJET DU DROIT COMMERCIAL
L'objet du droit commercial est bien l'activit commerciale.
Larticle 6 parle dactivits commerciales que nous pouvons dfinir comme
tant celles qui donnent la qualit de commerant celui qui les exerce de manire
professionnelle ou habituelle condition d'tre immatricul au registre de commerce.
Ces activits se distinguent donc des actes de commerce qui ne peuvent
confrer la qualit de commerant. Cest dans ce sens que nous pouvons distinguer
les activits commerciales des actes de commerce.
SECTION I - LES ACTIVITES COMMERCIALES
Larticle 6 du nouveau code a numr un grand nombre d'activits
commerciales que nous pouvons ranger dans trois secteurs :
- les activits de production
- les activits de distribution ;
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- Exemples des mines : fer, cuivre et tous les mtaux, phosphate, charbon, etc. Les carrires
sont de sable, de marbre, de pierres, dardoise, dargile, etc.
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Par contre, la location des immeubles reste civile.
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les oprations
- Dahir n 1-05-178 du 14 fvrier 2006 portant promulgation de loi n 34-03 relative aux
tablissements de crdit et organismes assimils, B.O. n 5400 du 2 mars 2006, p.298.
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- Cest une condition essentielle, car les prts concds titre gratuit ne sont pas considrs du
crdit.
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- Larticle 44 al. 2 de la loi 5/96 leur interdit de se constituer sous forme de SARL.
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C - LES AUTRES SERVICES
Quatre activits prvues par l'article 6 peuvent tre ranges dans ce cadre.
a L'activit industrielle
Il sagit de toute activit qui consiste effectuer des travaux sur des biens
meubles ou immeubles.
Mais la diffrence avec l'achat pour revente aprs transformation o il y a
achat de la matire premire qui sera transforme pour tre revendue, l'article 6
dsigne par activits industrielles celles o les produits ou matires premires sont
fournis l'industriel par ses clients charges pour lui de les leur restituer aprs
transformation.
Mentionnons enfin dans le cadre des autres services, l'extension de la
commercialit pour la premire fois lartisanat, limprimerie et ldition, le btiment
et les travaux publics.
b - La location de meubles
En vertu de lart 6 - 1 et 2 toute location des biens meubles corporels ou
incorporels est une activit commerciale quelle que soit lorigine de ces biens, quils
soient achets ou seulement lous.
Le lgislateur de 1996 est rest muet sur les oprations de location des
immeubles. Lachat dimmeubles en vue de leur location demeure donc une activit
civile.
c - Lexploitation de locaux usage public
Parmi ces activits cites par larticle 6, lorganisation de spectacles publics
reste la plus rpandue. Il sagit de lorganisation de spectacles offerts au public dans
des salles ou locaux destins cet effet dans un but lucratif (thtre, cinma, salles
de confrences et lieux des manifestations sportives professionnelles).
d - Le transport
La commercialit du transport se base sur le fait quil participe la circulation
des richesses, quil sagisse du transport des personnes ou des marchandises.
Lancien code ne mentionnait que le transport par terre et par eau, ce qui
sexplique par le fait que le code qui la inspir datait de 1807, poque o le transport
arien et ferroviaire n'avaient pas encore vu le jour. C'est pourquoi lart. 6 - 6 sest
content de prvoir le transport pour englober tous les modes de transport et
viter toute numration.
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En droit commun, cest--dire dans les contrats civils la solidarit entre les
dbiteurs ne se prsume pas (art. 164 D.O.C.), elle doit tre expressment stipule
dans le contrat.
Mais en matire commerciale la solidarit est de droit : larticle 335 du code
1996 dispose : en matire commerciale la solidarit se prsume (V. aussi art. 165
D.O.C.). Par consquent, et contrairement au droit civil, pour carter lapplication de
la solidarit entre les commerants une clause spciale doit tre stipule dans le
contrat.
II - LES PARTICULARITES DES REGLES DE FORME
Les rgles de forme sont celles qui gouvernent lorganisation judiciaire, le
fonctionnement de la justice, les actes de procdure, le droulement du procs, la
preuve, les dcisions judiciaires, les recours, etc. Les rgles du droit commercial se
distinguent aussi dans ce domaine par rapport celles du droit civil bien des
gards.
1/ La comptence judiciaire
Avec la cration des tribunaux de commerce, les conflits commerciaux sont
dsormais de la comptence de ces derniers condition, bien entendu, que le
montant du litige dpasse 20 000 dh.
2/ La preuve
En droit civil, la rgle en matire de preuve est clairement exprime par
larticle 443 D.O.C. qui exige la preuve par crit pour toute demande en justice qui
dpasse la somme de 10 000 dh7.
En droit commercial, le principe est la libert de la preuve. Cest--dire que
dans les affaires qui opposent les commerants, il nest pas ncessaire dtablir la
preuve par crit (article 334 du code 1996).
Cependant, si une disposition lgislative ou une clause conventionnelle
lexige, la preuve doit tre rapporte par crit, par exemple la loi exige un crit en
matire de vente et de nantissement du fonds de commerce, des contrats de
socits commerciales, des effets de commerce, etc.
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Telles sont les donnes sur les activits commerciales et les actes de
commerce qui constituent dans le nouveau code de commerce lobjet du droit
commercial. Partant de ces donnes, il nous est possible de porter lanalyse sur le
sujet du droit commercial.
CHAPITRE II - LE SUJET DU DROIT COMMERCIAL
Si les activits commerciales et les actes de commerce constituent lobjet du
droit commercial, le commerant reste le sujet de ce droit.
SECTION I - DEFINITION DU COMMERANT
La dfinition du commerant rsulte expressment de larticle 6 du nouveau
code qui stipule que, sous rserve des conditions relatives la publicit au registre
du commerce, la qualit de commerant sacquiert par lexercice habituel ou
professionnel des activits commerciales.
Toutefois cette condition est insuffisante pour dfinir le commerant, une autre
condition simpose, savoir lexercice des activits commerciales pour son propre
compte.
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risques du commerce, et les mandataires qui ne font que reprsenter leurs mandants
dans le commerce (exemples les reprsentants de commerce et les dirigeants des
socits commerciales).
B - LES EXCEPTIONS
Certaines personnes, bien quelles agissent pour le compte dautrui, sont
considres des commerants alors quelles ne remplissent pas la condition
dindpendance corrlative au risque.
a - Les commissionnaires
Nous avons dj eu loccasion de voir que le contrat de commission est une
sorte de mandat ; ce titre, le commissionnaire ne devrait pas, en principe, tre
considr commerant puisquil est un simple mandataire qui traite pour le compte
dautrui, son commettant.
Nous avons vu aussi que le commissionnaire, la diffrence du mandataire,
traite en son propre nom. Cependant, ce nest pas pour cette raison que le
commissionnaire est un commerant, mais parce quil exerce une activit
commerciale part entire prvue par larticle 6-9 : la commission.
b - Les prte-noms
Le prte-nom est celui qui prte son nom dans des actes o le vritable
cocontractant ne peut ou ne veut pas voir figurer le sien.
Cest donc en apparence seulement que le prte-nom exerce le commerce,
cest en apparence quil contracte avec les tiers en son nom et pour son compte alors
quen ralit, il le fait pour le compte dautrui ; ce titre, il ne devrait pas tre
considr commerant.
Pourtant, vu limportance accorde en droit commercial la thorie de
lapparence, le prte-nom est, sans hsitation, qualifi commerant.
SECTION II - LES RESTRICTIONS A LA LIBERTE DU COMMERCE
Un commerant doit satisfaire aux conditions de la capacit commerciale et
aux conditions relatives aux restrictions lexercice du commerce.
La libert du commerce est un principe fondamental de notre droit; il est
dsormais consacr par la constitution8.
Toutefois, cette libert du commerce est limite par certaines restrictions.
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Le non-respect de ces restrictions est puni, suivant les cas, par des sanctions
disciplinaires ou administratives et mme, le cas chant, pnales.
En outre, les oprations commerciales effectues par le contrevenant sont
considres valables et peuvent le soumettre aux rgles du droit commercial,
notamment celles relatives aux procdures de redressement et de liquidation
judiciaires.
Cette rgle est maintenant consacre expressment par larticle 11 du code
de commerce qui dispose que toute personne qui, en dpit dune interdiction, dune
dchance ou dune incompatibilit, exerce habituellement une activit commerciale,
est rpute commerant .
Dans notre droit il existe des restrictions qui concernent les personnes et
d'autres qui concernent les activits
I - LES RESTRICTIONS CONCERNANT LES PERSONNES
A - LES INCOMPATIBILITES
les
mdecins, les avocats, les adouls, les notaires, les fonctionnaires, etc.
B LES DECHEANCES
Les personnes qui ont fait lobjet de certaines condamnations pnales (pour
vol, escroquerie, abus de confiance, mission de chque sans provision, infractions
fiscales ou douanires, banqueroute, etc.) ou dune liquidation judiciaire sont
dchues de leur droit d'exercer le commerce.
2 LES RESTRICTIONS CONCERNANT LES ACTIVITES
A LES INTERDICTIONS
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Larticle 1er de la loi 9-88 impose en effet toute personne, physique ou morale,
ayant la qualit de commerant de tenir une comptabilit dans les formes quelle
prescrit.
Dans ce but trois livres comptables sont obligatoires pour tous les
commerants, savoir, le livre journal, le grand livre et le ivre d'inventaire. En outre,
elle oblige les entreprises dont le chiffre daffaires annuel est suprieur 7.500.000
dh dtablir un certain nombre de documents supplmentaires tels que le manuel,
ltat des soldes de gestion (lE.S.G.), le tableau de financement, ltat des
informations complmentaires (ETIC) et les tats de synthse annuels (ES).
B - LES REGLES RELATIVES LA TENUE DE LA COMPTABILITE ET
LEURS SANCTIONS
Analysons dabord ces rgles, ensuite leurs sanctions.
a - Les rgles
Afin de veiller sur lauthenticit des critures comptables et la sincrit des
oprations effectues par les commerants, larticle 22 de la loi exige que les
documents comptables soient tablis sans blanc ni altration daucune sorte ,
cest--dire quil est interdit de laisser des blancs susceptibles dtre remplis en cas
de besoin ou de biffer des critures, celles-ci doivent, le cas chant, tout
simplement tre rectifies par dautres critures en sens inverse, autrement dit
procder la contre-passation.
Cest dailleurs pour les mmes raisons que larticle 8 dispose que le livre
journal et le livre dinventaire sont cots et paraphs sans frais par le greffier du
tribunal du sige de lentreprise. Chaque livre reoit un numro rpertori par le
greffier sur un registre spcial.
Par ailleurs, larticle 22 exige des commerants de conserver leurs documents
comptables et leurs pices justificatives pendant 10 ans. Larticle 26 du code de
commerce les oblige, de son ct, de classer et conserver pendant 10 ans, partir
de leur date, les originaux des correspondances reues et les copies de celles
envoyes.
b - Les sanctions
Les sanctions de ces formalits sont dordre fiscal et pnal.
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Car il peut aussi tre poursuivi pour banqueroute ou pour fraude fiscale.
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