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S5 - 2014

SUPPORT DE COURS : DROIT DES AFFAIRES


Dfinition du droit
QU'EST-CE QUE LE DROIT EN GENERAL?
Le droit est l'ensemble des rgles juridiques obligatoires qui organisent et rgissent
la vie des hommes en socit.
Le droit est une rgle de conduite sociale, appele loi ou rglement et dont le respect
est assur par l'autorit publique.
Caractristiques de la rgle de droit :
Elle a un caractre obligatoire, gnral et permanent,
cest--dire que toutes les personnes qui elle s'applique doivent s'y conformer.
Et cette rgle de droit va s'appliquer depuis son entre en vigueur jusqu' son
abrogation.

Les diffrents domaines du droit


Le droit priv qui a vocation rgir les rapports entre les particuliers et dont les
rgles sont dictes par le droit civil, appel aussi droit commun.
Le droit pUBLIC qui a vocation rgir les rapports entre les particuliers et les
institutions de l'tat et dont les rgles sont dictes par le droit administratif.

Dfinition du droit DES AFFAIRES


QU'EST-CE QUE LE DROIT DES AFFAIRES?

Appel aussi parfois droit conomique ou droit de l'entreprise , le droit des


affaires est un droit priv d'exception en ce sens qu'il a dict des rgles spciales en
vue de rgir les relations des personnes qui exercent une activit conomique (ou
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commerciale) et ce, par drogation au droit civil qui a vocation s'appliquer toutes
personnes de droit priv.
Cette introduction au droit portera plus particulirement sur les sources du droit en
gnral outre celles propres au droit du travail et au droit commercial.

Ces deux matires couvrent en effet lessentiel du droit des affaires qui est un droit
pluridisciplinaire et qui s'tend aux activits suivantes :

Le Droit des Affaires


recouvre
Le Droit Commercial
Le Droit du Travail
Le Droit de la Consommation
Les Droits Intellectuels
Le Droit Pnal des Affaires
Le Droit de la Publicit

DEFINITION DU DROIT DU TRAVAIL


QU'EST-CE QUE LE DROIT DU TRAVAIL?

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Le droit du travail se dfinit comme l'ensemble des rgles rgissant les relations de
travail individuelles existant entre employeurs et salaris.
Il tend protger le salari contre les abus susceptibles de natre de sa
subordination juridique vis--vis de l'employeur.
Le droit du travail reflte les volutions, voire les mutations conomiques,
idologiques et culturelles de notre socit, il est donc en perptuel changement.
Le critre essentiel du droit du travail : - le lien de subordination
La relation de travail rgie par les rgles du droit du travail suppose la subordination
juridique et confre la personne qui en est l'objet la qualit de salari.

Car tout travail ne suppose pas la subordination et ne caractrise


donc pas systmatiquement le travail salari: - il en est ainsi du travail
indpendant qui donne lieu la conclusion dun contrat d'entreprise ou
un contrat de prestations mais dont les rgles ne seront pas rgies par
les

dispositions

du

droit

du

travail.

Quest ce que le droit commercial ? Quelles sont ses particularits ? Quelles


sont ses sources ?
I - DEFINITION ET PARTICULARITES DU DROIT COMMERCIAL
Cest un droit qui fait partie du droit priv qui rgit les oprations de production
et de circulation des richesses effectues par les commerants soit dans leurs
relations entre eux, soit dans leurs rapports avec leurs clients.
Vu la nature du monde des affaires, le droit commercial se distingue du droit
civil tantt par un certain formalisme, tantt par une certaine souplesse.
A - LE FORMALISME DU DROIT COMMERCIAL

Ce formalisme est trs utile pour assurer la scurit du crdit dans les
oprations commerciales.
Le crdit constitue le noyau de toutes les relations commerciales. Pour cela, il
doit tre entour dun formalisme plus rigoureux que celui xig par le droit civil.
Cest ce qui explique le formalisme des institutions du droit commercial : celui des
effets de commerce, de la vente et du nantissement du fonds de commerce, de la
faillite, le formalisme rigoureux pour la constitution des socits commerciales, etc.
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B - LA SOUPLESSE DU DROIT COMMERCIAL

Elle sexplique, quant elle, par la rapidit que ncessite la ralisation des
oprations commerciales. Ainsi, et contrairement aux rgles rigides du droit civil, en
droit commercial on admet le principe de la libert de la preuve entre les
commerants.
Cest ce qui permet ces derniers de conclure leurs contrats par les moyens
les plus rapides (tlphone, fax ou mme verbalement) sans avoir se soucier, au
pralable, du formalisme des critures quexige le droit civil.
II - LES SOURCES DU DROIT COMMERCIAL
Comme toute matire de droit, le droit commercial a des sources crites
(constitution, traits, lois et d'autres non crites (coutumes et usages,
jurisprudence) (V. 1re partie).
La caractristique principale qui marque le droit commercial marocain est
l'laboration d'un nouveau code de commerce par un dahir n 1-96-83 du 1er aot
1996 portant promulgation de la loi 15/95 formant code de commerce1 en
remplacement du code de 1913.
Le D.O.C. (Dahir formant code des obligations et contrats) qui est notre code
civil peut galement s'appliquer au domaine commercial en cas de besoin,
CHAPITRE 1 - LOBJET DU DROIT COMMERCIAL
L'objet du droit commercial est bien l'activit commerciale.
Larticle 6 parle dactivits commerciales que nous pouvons dfinir comme
tant celles qui donnent la qualit de commerant celui qui les exerce de manire
professionnelle ou habituelle condition d'tre immatricul au registre de commerce.
Ces activits se distinguent donc des actes de commerce qui ne peuvent
confrer la qualit de commerant. Cest dans ce sens que nous pouvons distinguer
les activits commerciales des actes de commerce.
SECTION I - LES ACTIVITES COMMERCIALES
Larticle 6 du nouveau code a numr un grand nombre d'activits
commerciales que nous pouvons ranger dans trois secteurs :
- les activits de production
- les activits de distribution ;
1

- B.O.(Bulletin Officiel) n 4418, du 3 octobre 1996, pp. 568-634. V. le site du Secrtariat


Gnral du Gouvernement pour consulter les B.O.: www.sgg.gov.ma

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- et les activits de services.


I - LES ACTIVITES DE PRODUCTION
Les seules activits de production de caractre commercial, c'est--dire qui ne
sont pas prcdes de circulation antrieure, sont la recherche et lexploitation des
mines et des carrires (art. 6-4).
La recherche et lexploitation des mines sont commerciales depuis le dahir 16
avril 1951, alors que la recherche et lexploitation des carrires ne le sont que depuis
le code de 19962.
On remarquera que lagriculture et la pche, qui sont aussi des activits de
production, sont restes dans le domaine civil. Sont galement du domaine du droit
civil toutes les activits de production de l'esprit.
II LES ACITVITES DE DISTRIBUTION
La distribution est lensemble des oprations par lesquelles les produits sont
rpartis entre les consommateurs.
Deux activits de distributions peuvent se dgager de l'art. 6 : lachat pour
revente et la fourniture.
A - LACHAT POUR REVENDRE
Trois conditions sont ncessaires sa commercialit :
1 - Lachat.
2 - Lobjet : Dsormais, il sagit non seulement de lachat de meubles
(corporels ou incorporels) pour les revendre, mais aussi actuellement des
immeubles3.
3 - Lintention de revendre en ltat ou aprs transformation :
Cet achat doit avoir lieu avec l'intention de revendre que ce soit en ltat ou
aprs transformation. Ainsi, nous pouvons intgrer dans ce secteur non seulement
les industries de transformation, mais aussi certaines petites entreprises comme la
menuiserie, la boulangerie ou la ptisserie.
B - LA FOURNITURE
Si le contrat de vente est un contrat excution instantane, le contrat de
fourniture est un contrat excution successive.

- Exemples des mines : fer, cuivre et tous les mtaux, phosphate, charbon, etc. Les carrires
sont de sable, de marbre, de pierres, dardoise, dargile, etc.
3
Par contre, la location des immeubles reste civile.

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Cest le contrat par lequel le fournisseur sengage, moyennant un prix,


dlivrer des produits quil se procure (achte) pralablement aux livraisons ou
effectuer des services ses clients, de manire priodique ou continue. Cest
pourquoi le contrat de fourniture est un contrat excution successive.
La fourniture peut concerner et les biens (les produits alimentaires ou
industriels, leau, llectricit et le gaz) et les services fournis de manire priodique
et rgulire (les services dentretien et de rparations des appareils, machines,
vhicules, les services rendus en matire de postes et tlcommunications, le
service de gardiennage)
III - LES ACTIVITES DE SERVICES
Trois catgories dactivits de services se dgagent de lart. 6.
A - LES SERVICES DE LINTERMEDIATION
Lobjet de ces activits rside seulement dans linformation, le conseil et
lassistance aux tiers cocontractants. Il s'agit notamment du courtage et de la
commission.
a - Le courtage
Cest lactivit par laquelle une personne (le courtier) met deux personnes en
relation en vue de la conclusion dun contrat.
Par consquent, le courtier nintervient daucune manire dans le contrat
conclu entre les personnes quil rapproche.
b - La commission
Le contrat de commission est une varit de mandat en vertu duquel le
commissionnaire sengage raliser des oprations tels que des achats ou des
ventes pour le compte du commettant, mais en son nom personnel.
la diffrence du simple mandataire qui traite au nom de son mandant, le
commissionnaire contracte avec les tiers en son nom personnel. Les tiers (les
cocontractants) ne connaissent que le commissionnaire.
Dans la pratique, les commissionnaires sont dsigns par des dnominations
techniques suivant leurs domaines de spcialisation : les intermdiaires de la bourse
(ou agents de change en France), les commissionnaires de transport, les transitaires
de douane, les mandataires des halles, etc.
B - LES SERVICES FINANCIERS
Cest lensemble des activits qui ont pour objet la spculation sur largent.
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Lalina 7 de larticle 6 mentionne la banque, le crdit et les transactions


financires, mais il faut aussi ajouter les assurances (al. 8) qui visent dailleurs,
comme la banque, la spculation sur largent (les primes dassurance) et servent
dintermdiaires dans leur circulation entre ses clients.
Que veut-on dire par activits de banque, de crdit et de finance ?
Les dfinitions sont dsormais donnes par la loi bancaire4.
a - La banque
Daprs la loi bancaire, les principales activits bancaires sont :
- la rception de fonds du public ;
- les oprations de crdits ;
- et la mise la disposition de la clientle de tous moyens de paiement ou leur
gestion.
b - Le crdit
Le crdit consiste, daprs larticle 3 de la loi bancaire, en trois oprations, qui
doivent toutes tre effectues titre onreux5 en vertu desquelles une personne :
- met ou s'oblige de mettre des fonds la disposition d'une autre personne,
charge pour celle-ci de les rembourser ;
- ou prend dans l'intrt d'une autre personne, un engagement par signature
sous forme d'aval, de cautionnement ou de toute autre garantie.
d - Lassurance
Le code de 1913 dans son article 2 ne citait pas parmi les actes de commerce
terrestres les oprations dassurance ; seul son article 3 parlait des assurances, mais
maritimes. La jurisprudence avait alors considr commerciale lassurance terrestre
par analogie avec lassurance maritime.
En pratique, les socits dassurances adoptent la forme de la S.A., ce qui
implique leur commercialit, aussi, par la forme6.
Enfin, le code de 1996 a dment rendu commerciales

les oprations

dassurances primes fixes , c'est--dire les assurances du secteur commercial,


pour les distinguer des assurances mutuelles.

- Dahir n 1-05-178 du 14 fvrier 2006 portant promulgation de loi n 34-03 relative aux
tablissements de crdit et organismes assimils, B.O. n 5400 du 2 mars 2006, p.298.
5
- Cest une condition essentielle, car les prts concds titre gratuit ne sont pas considrs du
crdit.
6
- Larticle 44 al. 2 de la loi 5/96 leur interdit de se constituer sous forme de SARL.

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C - LES AUTRES SERVICES

Quatre activits prvues par l'article 6 peuvent tre ranges dans ce cadre.
a L'activit industrielle
Il sagit de toute activit qui consiste effectuer des travaux sur des biens
meubles ou immeubles.
Mais la diffrence avec l'achat pour revente aprs transformation o il y a
achat de la matire premire qui sera transforme pour tre revendue, l'article 6
dsigne par activits industrielles celles o les produits ou matires premires sont
fournis l'industriel par ses clients charges pour lui de les leur restituer aprs
transformation.
Mentionnons enfin dans le cadre des autres services, l'extension de la
commercialit pour la premire fois lartisanat, limprimerie et ldition, le btiment
et les travaux publics.
b - La location de meubles
En vertu de lart 6 - 1 et 2 toute location des biens meubles corporels ou
incorporels est une activit commerciale quelle que soit lorigine de ces biens, quils
soient achets ou seulement lous.
Le lgislateur de 1996 est rest muet sur les oprations de location des
immeubles. Lachat dimmeubles en vue de leur location demeure donc une activit
civile.
c - Lexploitation de locaux usage public
Parmi ces activits cites par larticle 6, lorganisation de spectacles publics
reste la plus rpandue. Il sagit de lorganisation de spectacles offerts au public dans
des salles ou locaux destins cet effet dans un but lucratif (thtre, cinma, salles
de confrences et lieux des manifestations sportives professionnelles).
d - Le transport
La commercialit du transport se base sur le fait quil participe la circulation
des richesses, quil sagisse du transport des personnes ou des marchandises.
Lancien code ne mentionnait que le transport par terre et par eau, ce qui
sexplique par le fait que le code qui la inspir datait de 1807, poque o le transport
arien et ferroviaire n'avaient pas encore vu le jour. C'est pourquoi lart. 6 - 6 sest
content de prvoir le transport pour englober tous les modes de transport et
viter toute numration.
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SECTION II - LES ACTES DE COMMERCE


Les actes de commerce sont ceux qui ne peuvent tre exercs titre
professionnel, et leur pratique, mme habituelle, ne confre pas la qualit de
commerant celui qui en fait usage, nanmoins elle donne lieu lapplication des
rgles du droit commercial.
Rentrent dans cette catgorie tous les actes mentionns par le code en
dehors des articles 6 et 7, savoir : les actes de commerce par la forme (art.9), les
actes de commerce par accessoire (art.10) et les actes mixtes (art.4).
I - LES ACTES DE COMMERCE PAR LA FORME
Les actes de commerce par la forme sont des actes qui sont toujours
commerciaux quelle que soit la qualit des parties (commerants ou non
commerants) et quel que soit lobjet de lopration qui leur donne naissance
(commerciale ou civile).
Ces actes sont la lettre de change et les socits commerciales (la S.A., la
SARL, la socit en nom collectif, la socit en commandite simple et la socit en
commandite par actions).
II - LES ACTES DE COMMERCE PAR ACCESSOIRE
Larticle 10 du nouveau code stipule : sont galement rputs actes de
commerce, les faits et actes accomplis par le commerant loccasion de son
commerce ; ce sont donc les actes de commerce par accessoire.
Ces actes sont en ralit de nature civile et, lorsquils sont effectus par un
commerant pour les besoins de son commerce, ils acquirent la qualit dactes de
commerce.
Exemple, le commerant qui achte un camion pour livrer ses marchandises,
ou du mobilier pour son agence daffaires ou des machines pour son usine, etc.
Ces actes ne constituent pas lobjet du commerce du commerant ou son
activit, il ny a pas lide dachat pour revendre. Donc, lacte dachat est en lui-mme
un acte civil, mais qui devient commercial par accessoire lactivit commerciale du
commerant, on dit quil est commercial par accessoire.
Signalons enfin que larticle 9 de la loi 53/95 a attribu au tribunal de
commerce la comptence pour connatre de lensemble du litige commercial qui
comporte un objet civil et, donc, des actes de commerce par accessoire.

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III - LES ACTES MIXTES


Ce sont des actes qui sont commerciaux pour une partie et civils pour lautre.
Exemple : un consommateur qui achte des produits ou de la marchandise chez un
commerant ; cet acte a une double qualit : il est civil pour le consommateur et
commercial pour le commerant.
Cest le cas pour toutes les ventes au dtail ou ventes la consommation :
lacte est commercial pour le vendeur et civil pour le consommateur.
Devant le silence du code de 1913, cest la jurisprudence qui a toujours dcid
des rgles appliquer aux actes mixtes avant que le code de 1996 n'y consacre une
rgle gnrale par son article 4 qui dispose que lorsque lacte est commercial pour
un contractant et civil pour lautre, les rgles du droit commercial sappliquent la
partie pour qui lacte est commercial ; elles ne peuvent tre opposes la partie pour
qui lacte est civil sauf disposition spciale contraire .
SECTION III LE REGIME JURIDIQUE DU DOMAINE COMMERCIAL
tudier le rgime juridique des activits commerciales revient relever leurs
particularits par rapport aux activits civiles. Ces particularits diffrent tant en ce
qui concerne les rgles de fond que les rgles de forme.
I - LES PARTICULARITES DES REGLES DE FOND
Les particularits des rgles de droit commercial dans ce domaine sont
diverses. A ce niveau de notre tude, on dgagera seulement certaines rgles
gnrales du droit commercial qui se distinguent de celles du droit civil, notamment :
1/ La capacit
Les rgles de la capacit

en matire commerciale se distinguent

fondamentalement de celles du droit civil.


Pour exercer le commerce, le mineur ne doit pas seulement tre mancip,
mais aussi tre autoris faire le commerce.
2/ La solidarit
Il y a solidarit entre les dbiteurs lorsque chacun deux est personnellement
tenu de la totalit de la dette. Face plusieurs dbiteurs dune mme dette, le
crancier a le choix de rclamer chacun deux, individuellement ou collectivement,
le paiement de la totalit de la dette.

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En droit commun, cest--dire dans les contrats civils la solidarit entre les
dbiteurs ne se prsume pas (art. 164 D.O.C.), elle doit tre expressment stipule
dans le contrat.
Mais en matire commerciale la solidarit est de droit : larticle 335 du code
1996 dispose : en matire commerciale la solidarit se prsume (V. aussi art. 165
D.O.C.). Par consquent, et contrairement au droit civil, pour carter lapplication de
la solidarit entre les commerants une clause spciale doit tre stipule dans le
contrat.
II - LES PARTICULARITES DES REGLES DE FORME
Les rgles de forme sont celles qui gouvernent lorganisation judiciaire, le
fonctionnement de la justice, les actes de procdure, le droulement du procs, la
preuve, les dcisions judiciaires, les recours, etc. Les rgles du droit commercial se
distinguent aussi dans ce domaine par rapport celles du droit civil bien des
gards.
1/ La comptence judiciaire
Avec la cration des tribunaux de commerce, les conflits commerciaux sont
dsormais de la comptence de ces derniers condition, bien entendu, que le
montant du litige dpasse 20 000 dh.
2/ La preuve
En droit civil, la rgle en matire de preuve est clairement exprime par
larticle 443 D.O.C. qui exige la preuve par crit pour toute demande en justice qui
dpasse la somme de 10 000 dh7.
En droit commercial, le principe est la libert de la preuve. Cest--dire que
dans les affaires qui opposent les commerants, il nest pas ncessaire dtablir la
preuve par crit (article 334 du code 1996).
Cependant, si une disposition lgislative ou une clause conventionnelle
lexige, la preuve doit tre rapporte par crit, par exemple la loi exige un crit en
matire de vente et de nantissement du fonds de commerce, des contrats de
socits commerciales, des effets de commerce, etc.

Dahir du 30 novembre 2007 portant promulgation de la loi 53/05 relative l'change


lectronique de donnes juridiques. B.O. 5584 du 6/12/2007, p. 1357

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3/ Le redressement et la liquidation judiciaires


Ces procdures sont particulires au droit commercial. Elles ont remplac la
procdure de la faillite prvue par l'ancien code de commerce. Elles constituent une
garantie qui a pour but de protger les cranciers contre leurs dbiteurs
commerants dfaillants.
Lorsque la cessation de paiement du commerant est dment constate, ses
cranciers doivent engager son gard une procdure collective ; ils ne peuvent
poursuivre le dbiteur de manire individuelle. Ils doivent se grouper dans leur action
et se faire reprsenter par un syndic. Tout dabord, une procdure de redressement
est tente et, en cas dchec, il est procd soit la cession (vente de lentreprise),
soit la liquidation des biens du commerant.
Par contre, un non commerant qui refuse de payer ses dettes, ne peut tre
assujetti ces procdures collectives, il est dclar en tat de dconfiture. Chaque
crancier exerce son action de manire individuelle. Celui qui lassignera en
paiement le premier, sera pay en priorit, aprs avoir exerc ses droits sur le
patrimoine du dbiteur (cest pourquoi on parle dans ce domaine du prix de la
course).

Telles sont les donnes sur les activits commerciales et les actes de
commerce qui constituent dans le nouveau code de commerce lobjet du droit
commercial. Partant de ces donnes, il nous est possible de porter lanalyse sur le
sujet du droit commercial.
CHAPITRE II - LE SUJET DU DROIT COMMERCIAL
Si les activits commerciales et les actes de commerce constituent lobjet du
droit commercial, le commerant reste le sujet de ce droit.
SECTION I - DEFINITION DU COMMERANT
La dfinition du commerant rsulte expressment de larticle 6 du nouveau
code qui stipule que, sous rserve des conditions relatives la publicit au registre
du commerce, la qualit de commerant sacquiert par lexercice habituel ou
professionnel des activits commerciales.
Toutefois cette condition est insuffisante pour dfinir le commerant, une autre
condition simpose, savoir lexercice des activits commerciales pour son propre
compte.
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I - LEXERCICE HABITUEL OU PROFESSIONNEL DES ACTIVITS


COMMERCIALES
S'agissant des socits, rappelons que certaines socits sont commerciales
par la forme, quelle que soit leur activit civile ou commerciale.
En ce qui concerne les personnes physiques, nous avons dj eu loccasion
de voir que le commerant est celui qui exerce les activits commerciales, mais de
manire habituelle ou professionnelle.
Quest-ce que lhabitude et qu'est-ce que la profession ?
- Lhabitude : veut dire une rptition rgulire de lactivit commerciale,
autrement dit, lexercice par entreprise des activits de larticle 6 ; en consquence,
lexercice occasionnel de ces activits ne peut plus qualifier un commerant.
Dailleurs, il ne faut pas oublier la condition supplmentaire de larticle 6 concernant
la publicit au registre du commerce.
- La profession : doit consister dans lexercice dune activit qui procure le
moyen de satisfaire aux besoins de lexistence de celui qui lexerce.
Celui qui exerce une activit commerciale de manire habituelle doit tirer de
cet exercice tout ou une partie importante de ses moyens dexistence.
Encore faut-il quil le fasse pour son propre compte.
II - LEXERCICE POUR SON PROPRE COMPTE
Il sagit l dune rgle qui connat nanmoins des exceptions.
A LA RGLE
La qualit de commerant sacquiert en dfinitif par lexercice habituel ou
professionnel des activits commerciales, mais pour son propre compte. Autrement
dit, la rgle en la matire est la suivante : celui qui exerce des activits
commerciales, mme sil en fait sa profession habituelle, nest pas un commerant
tant quil le fait pour le compte dautrui.
Le commerce suppose une indpendance totale dans lexercice de la
profession. Il suppose aussi un certain risque : le commerant peut faire des
bnfices mais il peut aussi subir des pertes ; do la rgle : tous ceux qui exercent le
commerce pour le compte dune autre personne et ne subissent pas de risque ne
sont pas des commerants.
Rentrent dans cette catgorie les employs, dans la mesure o ils sont
subordonns leurs employeurs par un contrat de travail et restent indiffrents aux
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risques du commerce, et les mandataires qui ne font que reprsenter leurs mandants
dans le commerce (exemples les reprsentants de commerce et les dirigeants des
socits commerciales).
B - LES EXCEPTIONS
Certaines personnes, bien quelles agissent pour le compte dautrui, sont
considres des commerants alors quelles ne remplissent pas la condition
dindpendance corrlative au risque.
a - Les commissionnaires
Nous avons dj eu loccasion de voir que le contrat de commission est une
sorte de mandat ; ce titre, le commissionnaire ne devrait pas, en principe, tre
considr commerant puisquil est un simple mandataire qui traite pour le compte
dautrui, son commettant.
Nous avons vu aussi que le commissionnaire, la diffrence du mandataire,
traite en son propre nom. Cependant, ce nest pas pour cette raison que le
commissionnaire est un commerant, mais parce quil exerce une activit
commerciale part entire prvue par larticle 6-9 : la commission.
b - Les prte-noms
Le prte-nom est celui qui prte son nom dans des actes o le vritable
cocontractant ne peut ou ne veut pas voir figurer le sien.
Cest donc en apparence seulement que le prte-nom exerce le commerce,
cest en apparence quil contracte avec les tiers en son nom et pour son compte alors
quen ralit, il le fait pour le compte dautrui ; ce titre, il ne devrait pas tre
considr commerant.
Pourtant, vu limportance accorde en droit commercial la thorie de
lapparence, le prte-nom est, sans hsitation, qualifi commerant.
SECTION II - LES RESTRICTIONS A LA LIBERTE DU COMMERCE
Un commerant doit satisfaire aux conditions de la capacit commerciale et
aux conditions relatives aux restrictions lexercice du commerce.
La libert du commerce est un principe fondamental de notre droit; il est
dsormais consacr par la constitution8.
Toutefois, cette libert du commerce est limite par certaines restrictions.

- Larticle 15 de la constitution dispose que le droit dentreprendre demeure garanti.

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Le non-respect de ces restrictions est puni, suivant les cas, par des sanctions
disciplinaires ou administratives et mme, le cas chant, pnales.
En outre, les oprations commerciales effectues par le contrevenant sont
considres valables et peuvent le soumettre aux rgles du droit commercial,
notamment celles relatives aux procdures de redressement et de liquidation
judiciaires.
Cette rgle est maintenant consacre expressment par larticle 11 du code
de commerce qui dispose que toute personne qui, en dpit dune interdiction, dune
dchance ou dune incompatibilit, exerce habituellement une activit commerciale,
est rpute commerant .
Dans notre droit il existe des restrictions qui concernent les personnes et
d'autres qui concernent les activits
I - LES RESTRICTIONS CONCERNANT LES PERSONNES
A - LES INCOMPATIBILITES

Il arrive que certaines personnes exercent certaines professions, et cela ne les


empche pas dexercer le commerce en parallle. Mais cette facult nest pas
toujours possible, car le lgislateur estime, pour diffrentes raisons, que certaines
professions sont incompatibles avec lexercice du commerce, par exemple

les

mdecins, les avocats, les adouls, les notaires, les fonctionnaires, etc.
B LES DECHEANCES

Les personnes qui ont fait lobjet de certaines condamnations pnales (pour
vol, escroquerie, abus de confiance, mission de chque sans provision, infractions
fiscales ou douanires, banqueroute, etc.) ou dune liquidation judiciaire sont
dchues de leur droit d'exercer le commerce.
2 LES RESTRICTIONS CONCERNANT LES ACTIVITES
A LES INTERDICTIONS

Au titre de cette restriction, le commerant na pas le droit de postuler


lexercice de certaines activits commerciales :
- lorsque ces activits sont interdites par le lgislateur : par exemple
linterdiction du commerce de la fausse monnaie (art. 335 C.P.), linterdiction du
commerce li aux jeux de hasard (art. 282 C.P.), linterdiction du commerce des
objets et images contraires aux murs (art. 59 dahir 15/11/1958 formant code de la
presse), le commerce des stupfiants ;
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- ou lorsque ces activits constituent un monopole de lEtat : par exemple la


recherche du ptrole et du gaz, lexploitation et le commerce des phosphates, le
transport ferroviaire, etc.
B LES AUTORISATIONS

Il sagit de linterdiction dexercer certaines activits commerciales sans


autorisation pralable des autorits administratives.
En effet, dans certains cas, une autorisation administrative, sous forme
dagrment ou de licence, est ncessaire avant louverture du commerce ou
lexercice de certaines activits commerciales, par exemple :
- la vente des boissons alcooliques (qui est soumise, suivant le cas, une
licence ou une autorisation),
- les activits cinmatographiques (notamment les clubs vido soumis une
autorisation du C.C.M.),
- les agences de voyages (qui doivent tre autorises par le ministre du
tourisme),
- le transport public des personnes (soumis des agrments du ministre du
transport), etc.9
Dans dautres cas lexistence de ces autorisations sexplique par des
exigences de la profession, par exemple louverture dune pharmacie ncessite dtre
titulaire dun diplme de pharmacien, les banques et les socits dassurances
doivent tre inscrites sur les listes de ces professions, etc.
Il faut ajouter que certaines activits ne peuvent tre exerces que par des
personnes morales, par exemple les activits bancaires.
SECTION III - LES OBLIGATIONS DU COMMERCANT
En plus des obligations communes toutes les entreprises conomiques (les
obligations sociales, les obligations fiscales), le commerant est soumis des
obligations spciales, les unes nouvelles, les autres traditionnelles.
1 LES OBLIGATIONS NOUVELLES
En effet, dans le but dassurer un meilleur contrle fiscal, le code de 1996 a
institu de nouvelles obligations la charge des commerants, il sagit de :

Le transport des marchandises n'tant dsormais plus soumis agrment.

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- lobligation pour le commerant, pour les besoins de son commerce, douvrir


un compte dans un tablissement bancaire ou dans un centre de chques postaux
(art.18) ;
- et lobligation de payer par chque barr ou par virement bancaire, toute
opration entre commerants pour faits de commerce dune valeur suprieure 10
000 dhs. Linobservation de cette rgle est passible dune amende qui ne peut tre
infrieure 6% de la valeur paye autrement que par chque ou virement bancaire ;
les deux commerants, cest--dire le crancier et le dbiteur, sont responsables
solidairement du paiement de cette amende.
2 LA PUBLICITE AU REGISTRE DE COMMERCE
Le R.C. a pour rle de faire connatre les commerants, son objectif est
dorganiser une publicit juridique (non commerciale) sur le commerant ; il fournit
aux tiers, qui sont en relation avec le commerant, des informations relatives sa
situation juridique et ses activits commerciales.
Cest pour cette raison que le code de commerce a fait du R.C. un document
public ; toute personne peut se faire dlivrer une copie ou un extrait certifi des
inscriptions qui y sont portes ou un certificat attestant linexistence dune inscription
ou quune inscription a t raye.
A - LE FONCTIONNEMENT DU R.C.
Comment est-il organis ? Quelles sont les personnes assujetties
l'immatriculation ? Et quelles sont les diffrentes inscriptions ?
a - Lorganisation du R.C.
Le R.C. est constitu par des registres locaux et un registre central :
Les registres locaux sont actuellement institus au prs de chaque tribunal de
commerce ou de premire instance le cas chant ; ils sont tenus par le secrtariatgreffe et leur fonctionnement est surveill par le prsident du tribunal ou par un juge
dsign par lui.
Le registre central du commerce est tenu loffice de la proprit industrielle
Casablanca. Il a pour but :
- de centraliser toutes les dclarations contenues dans les registres locaux
que lui transmettent les secrtaires-greffiers des tribunaux ;
- et de dlivrer les certificats relatifs aux inscriptions portes sur le registre.

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b - Les personnes assujetties


Toutes les personnes physiques et morales, marocaines ou trangres
exerant une activit commerciale sur le territoire marocain sont tenues de se faire
immatriculer au R.C. du tribunal o est situ leur sige.
B - LES EFFETS DE LIMMATRICULATION
a - Les effets l'gard des personnes physiques
Dsormais, avec le nouveau code de commerce, toute personne immatricule
au R.C. est prsume avoir la qualit de commerant.
Nanmoins, cette prsomption est simple, cest--dire susceptible de preuve
contraire. Ce qui veut dire que l'adversaire en justice d'un commerant peut prouver
que ce dernier n'est pas commerant.
b - Les effets lgard des personnes morales
Dans notre ancienne lgislation, limmatriculation au R.C. ntait pas une
condition pour lacquisition de la personnalit morale, une socit commerciale
jouissait de la personnalit morale ds sa constitution, indpendamment de
limmatriculation au R.C.
Actuellement, avec les nouvelles lois relatives aux socits, celles-ci ne
jouissent de la personnalit morale qu partir de leur immatriculation au R.C.
II - LA TENUE DUNE COMPTABILITE
Lutilit de la comptabilit nest plus aujourdhui dmontrer, tant dans lintrt
du commerant (bonne gestion et moyen de preuve) que de celui des tiers
(informations sur la situation du commerant) ou de lEtat (contrle des dclarations
fiscales).
La tenue des livres de commerce tait rglemente par le code de commerce
de 1913, cette rglementation sest rvle dpasse par lvolution des pratiques
commerciales et comptables.
Pour se mettre jour par rapport cette volution, le lgislateur a du
intervenir par la loi 9-88 relative aux obligations comptables des commerants,
promulgue par dahir du 25 dcembre 199210.
A - LES LIVRES ET DOCUMENTS COMPTABLES
Dsormais, notre lgislation actuelle ne dispense plus aucun commerant,
aussi modeste que soit son commerce, de la tenue de la comptabilit commerciale.
10

- B.O. 30/12/1992, n 4183 bis, p. 623.

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Larticle 1er de la loi 9-88 impose en effet toute personne, physique ou morale,
ayant la qualit de commerant de tenir une comptabilit dans les formes quelle
prescrit.
Dans ce but trois livres comptables sont obligatoires pour tous les
commerants, savoir, le livre journal, le grand livre et le ivre d'inventaire. En outre,
elle oblige les entreprises dont le chiffre daffaires annuel est suprieur 7.500.000
dh dtablir un certain nombre de documents supplmentaires tels que le manuel,
ltat des soldes de gestion (lE.S.G.), le tableau de financement, ltat des
informations complmentaires (ETIC) et les tats de synthse annuels (ES).
B - LES REGLES RELATIVES LA TENUE DE LA COMPTABILITE ET
LEURS SANCTIONS
Analysons dabord ces rgles, ensuite leurs sanctions.
a - Les rgles
Afin de veiller sur lauthenticit des critures comptables et la sincrit des
oprations effectues par les commerants, larticle 22 de la loi exige que les
documents comptables soient tablis sans blanc ni altration daucune sorte ,
cest--dire quil est interdit de laisser des blancs susceptibles dtre remplis en cas
de besoin ou de biffer des critures, celles-ci doivent, le cas chant, tout
simplement tre rectifies par dautres critures en sens inverse, autrement dit
procder la contre-passation.
Cest dailleurs pour les mmes raisons que larticle 8 dispose que le livre
journal et le livre dinventaire sont cots et paraphs sans frais par le greffier du
tribunal du sige de lentreprise. Chaque livre reoit un numro rpertori par le
greffier sur un registre spcial.
Par ailleurs, larticle 22 exige des commerants de conserver leurs documents
comptables et leurs pices justificatives pendant 10 ans. Larticle 26 du code de
commerce les oblige, de son ct, de classer et conserver pendant 10 ans, partir
de leur date, les originaux des correspondances reues et les copies de celles
envoyes.
b - Les sanctions
Les sanctions de ces formalits sont dordre fiscal et pnal.

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1 - Les sanctions fiscales


Comme les documents comptables servent de base ltablissement des
dclarations fiscales, ils peuvent faire lobjet de vrification de la part des inspecteurs
des impts. Aussi, lorsque ces documents ne respectent pas les normes prescrites
par la loi 9-88, larticle 23 de cette dernire laisse la facult ladministration des
impts de les rejeter et dtablir une imposition forfaitaire. Elle peut mme appliquer,
le cas chant, des sanctions pcuniaires (majorations, indemnits de retard, etc.)
2 - Les sanctions pnales
Sil savre que le commerant a falsifi les livres et documents comptables, il
peut, notamment11, tre poursuivi pour faux en criture du commerce qui est un dlit
puni par larticle 357 du code pnal de lemprisonnement de 1 5 ans et dune
amende de 250 20 000 dhs.
C - LA PREUVE PAR LES DOCUMENTS COMPTABLES
Lun des intrts de la tenue de la comptabilit pour le commerant, et non
des moins importants, est quelle peut lui servir de preuve lgard des autres
commerants.
Par consquent, en cas de litige entre commerants propos de leurs affaires
commerciales, chacun peut invoquer ses propres documents comptables pour faire
preuve contre lautre, condition quils soient rgulirement tenus.

Maintenant que nous avons tudi les activits commerciales et les


commerants, il convient de porter l'analyse sur quelques instruments juridiques
qu'utilisent les commerants l'occasion de l'exercice de leurs activits et sur les
socits commerciales .

11

Car il peut aussi tre poursuivi pour banqueroute ou pour fraude fiscale.

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