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INTRT PRATIQUE DE LA DISTINCTION ENTRE LES ACTES CIVILS ET LES ACTES COMMERCIAUX
La qualit de la personne
Un acte juridique peut tre purement civil ou au contraire de nature commerciale. Il est normalement essentiel de pouvoir les distinguer.
En effet cest lexercice habituel des actes de commerce qui donne la personne la qualit de commerant. Pour savoir qui est commerant, il est donc normalement impratif de savoir quels sont les actes de commerce.
Le rgime de lacte
Il est galement important de savoir distinguer les actes de commerce, car ces derniers sont souvent soumis des rgles diffrentes de celles du droit civil. Deux remarques simposent nanmoins:
Dabord, les actes de commerce restent soumis pour la plus grande part au cadre gnral du droit des obligations. Les rgles drogatoires sont peu nombreuses.
Elles forment un petit ensemble disparate de dispositions, sans grand rapport les unes avec les autres. En fait, un inventaire rapide montre quelles concernent principalement la preuve, la prescription, la solidarit et la comptence du tribunal de commerce.
Mais cette pauvret quantitative ne doit pas masquer limportance des rgles en cause, car la procdure et la preuve sont des rgles essentielles laffirmation et la protection des droits.
Ensuite, le tiraillement entre la conception objective et subjective impose, pour appliquer ces rgles particulires, de prendre en compte tout la fois la nature de lacte et la qualit de la personne qui laccomplit.
Il y a des rgles qui sappliquent tous les actes de commerce et dautres seulement aux actes de commerce accomplis par les commerants. Il est donc fondamental de dterminer prcisment le champ dapplication de la rgle en cause.
De manire peine incroyable, le lgislateur marocain na donn aucune dfinition de lacte de commerce. Il a fallu que les commentateurs explorent lensemble du Code de commerce pour trouver des lments de rponse.
En particulier, les articles 6, 7,8 et 9 dressent une liste des actes rputs commerciaux. En tudiant cette liste, certains auteurs ont tent dtablir une dfinition gnrale de lacte de commerce.
Leur dmarche a dabord consist mettre un peu dordre dans la liste. cette fin, la doctrine a propos de distinguer les actes de commerce par nature des actes de commerce par la forme.
Cette distinction dcoule de la conception mixte du droit Marocains. Il existe des actes dont la rptition transforme la personne qui les accomplit en commerant ; il sagit des actes de commerce par nature.
Cependant, ct de ces actes, il en existe dautres qui nauront aucune influence sur le statut de la personne. Il sagira des actes de commerce par la forme.
LA CLASSIFICATION TRIPARTITE
Larticle 6 du Code de commerce donne une numration des actes juridiques qui ont objectivement un caractre commercial et qui peuvent transformer celui qui les accomplit en commerant.
PRINCIPE
Les actes de commerce par la forme ne confrent jamais la qualit de commerant celui qui les ralise contrairement aux actes de commerce par nature. Il ny a que deux actes de ce type : la lettre de change et les socits commerciales.
CONDITIONS DE FOND
LE SILENCE
Le contrat commercial, comme le contrat civil, repose sur le consentement des parties. si le silence ne vaut pas lui seul acceptation, il nen est pas de mme lorsque les circonstances permettent de donner ce silence la signification dune acceptation .
Cette rgle gnrale sapplique frquemment en matire commerciale. Deux hypothses peuvent se prsenter:
Cette solution vaut pour toutes les conventions, commerciales ou civiles. Les contrats commerciaux se prtent cependant plus facilement cette rgle, car il a dj t jug que lexistence dusages professionnels communs loffreur et lacceptant constitue une circonstance particulire pouvant transformer le silence en acceptation.
CONDITIONS DE FORME
LE FORMALISME
Traditionnellement, les auteurs affirment que le droit commercial devrait exclure tout formalisme puisque son but consiste prcisment faire circuler rapidement les richesses.
Pourtant, force est de constater que certaines oprations commerciales sont soumises un formalisme rigoureux.
Par exemple, une lettre de change doit comporter un certain nombre dindications numres par le Code de commerce. De mme, la vente du fonds de commerce ncessite le respect de certaines mentions obligatoires.
AVANTAGES ET INCONVNIENTS
Ce formalisme rigoureux a un aspect ngatif puisque labsence dune des mentions requises fait que lacte ne peut produire ses effets juridiques.
Mais, linverse, ce formalisme a un aspect positif, car le document qui respecte toutes les prescriptions lgales produit ses effets sans que lune des parties puisse arguer dun vice de fond. Par exemple, un chque rgulier en la forme oblige la banque payer en dbitant le compte du client qui la mis, mme si au fond le client ne doit rien [et les chques remis titre de caution ?].
FONDEMENT
La raison profonde de ce formalisme tient donc dans les ncessits de la scurit juridique, car il faut que la personne qui accomplit lacte (qui peut tre un commerant ou un non-commerant) puisse tre rassure sur sa validit par une simple observation de la rgularit de ses formes.
En ralit, ce formalisme accentue la circulation des richesses puisque, pour reprendre lexemple du chque, le banquier va pouvoir excuter lordre de paiement contenu dans le chque sans avoir se proccuper des relations entre le dtenteur du compte et le bnficiaire du paiement, et surtout sans attendre confirmation de lordre de paiement par le titulaire du compte bancaire.
LA LIBERT DE LA PREUVE
lgard des commerants, les actes de commerce peuvent se prouver par tous moyens moins quil nen soit autrement dispos par la loi .
Ce qui signifie en clair que la preuve est libre entre commerants, sauf cas expressment viss par la loi.
FONDEMENTS
Ce principe de libert de preuve sexplique par trois raisons : par la ncessit de favoriser la conclusion rapide des actes de commerce ; par lobligation faite aux commerants de tenir des documents comptables pouvant justement servir de mode de preuve ; par laptitude plus grande des intresss mesurer les consquences des engagements quils prennent.
le tribunal de commerce est comptent pour connatre des contestations relatives aux actes de commerce entre toutes personnes. le tribunal de commerce est galement comptent pour connatre des litiges entre commerants se rapportant leur activit commerciale.
LARBITRAGE.
ct de cette justice commerciale tatique, il existe galement une justice commerciale dorigine prive, connue sous le nom darbitrage.
Ce sont de simples particuliers ou des organismes privs auxquels les parties confient le soin de trancher leurs litiges. Ils remplissent leurs fonctions de juges non pas en vertu dune investiture officielle, mais en vertu dune investiture conventionnelle.
En effet, les parties un acte de commerce peuvent insrer dans leur contrat une clause dite compromissoire par laquelle elles dcident de soumettre lavance larbitrage les litiges qui pourraient natre relativement ce contrat.
LA SOLIDARIT COMMERCIALE
FONDEMENT
En droit civil, la solidarit ne se prsume pas et doit tre expressment stipule. Au contraire, la solidarit est prsume en matire commerciale. Il ne sagit bien entendu que dune prsomption simple et les parties peuvent expressment stipuler dans un contrat quils ne sengagent pas solidairement.
LE PAIEMENT
DLAIS DE GRCE
Traditionnellement, on affirme que le commerant qui ne peut payer est dans limpossibilit dobtenir des dlais de grce de la part du juge. Il est vrai que pour certaines oprations commerciales, telles les effets de commerce (lettre de change, billet ordre, chques) des textes prcisent quaucun dlai de paiement ne peut tre accord au dbiteur.
PAIEMENT ET APUREMENT
On notera que le paiement des cranciers napparat aujourdhui plus comme une priorit absolue.
Lorsquune entreprise ne parvient plus payer ses cranciers, elle fait lobjet dune procdure collective qui ne vise plus rgler son passif (cest--dire permettre le paiement des cranciers sociaux) mais apurer son passif (cest--dire teindre les dettes) pour faciliter la mise en place dun plan de redressement destin sauvegarder, entre autres, les emplois.
LANATOCISME
En revanche, il subsiste une diffrence entre les contrats commerciaux et les contrats civils en ce qui concerne lanatocisme, appel galement la capitalisation des intrts.
Selon les dispositions du DOC, il est interdit de faire produire des intrts aux intrts chus.
ARTICLE 870 :
Entre musulmans, la stipulation d'intrts est nulle et rend nul le contrat, soit qu'elle soit expresse, soit qu'elle prenne la forme d'un avantage fait au prteur ou toute autre personne interpose.
ARTICLE 871 :
Dans les autres cas, les intrts ne sont dus que s'ils ont t stipuls par crit. Cette stipulation est prsume lorsque l'une des parties est un commerant.
ARTICLE 872 :
Les intrts des sommes portes en compte courant sont dus de plein droit, par celle des parties au dbit de laquelle elles figurent, partir du jour des avances constates.
ARTICLE 873 :
Les intrts ne peuvent tre calculs que sur la taxe d'une anne entire. En matire commerciale, les intrts peuvent tre calculs au mois, mais ne peuvent tre capitaliss, mme en matire de compte courant, si ce n'est la fin de chaque semestre.
ARTICLE 874 :
Est nulle, entre toutes parties, la stipulation que les intrts non pays seront, la fin de chaque anne, capitaliss avec la somme principale et seront productifs eux-mmes d'intrts .
ARTICLE 875 :
En matire civile et commerciale, le taux lgal des intrts et le maximum des intrts conventionnels sont fixs par un dahir spcial .
En droit commercial, lanatocisme appel galement la capitalisation des intrts peut se produire partir dun terme beaucoup plus bref. Lapplication la plus connue de cette rgle est le rgime des intrts du compte courant. Tous les trimestres, voire tous les mois, les intrts dus sont ports en compte. Ils sont ainsi capitaliss et portent leur tour intrt.
La crance d' intrt de la banque, arrte tous les trimestres, est reporte au dbit du compte; elle contribue, ventuellement, la formation d' un solde en faveur de la banque qui porte son tour intrt.
LA PRESCRIPTION
PRESCRIPTION COURTE
Parce que le rythme des affaires ne saccommode pas des contestations tardives fondes sur des preuves devenues incertaines, la prescription extinctive des obligations commerciales, cest-dire la prescription qui libre le dbiteur du fait de linaction prolonge du crancier, est plus brve que celle du droit commun : 5 ans.