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RABAT
Le prsent cours polycopi est ddi gratuitement aux tudiants de la Facult de droit
et toute mise en vente commerciale sera susceptible de poursuites judiciaires.
Dans
cette
catgorie
il
existe
internationales.
des
sources nationales
et dautres
domaine bancaire3, les socits anonymes4, les autres socits commerciales5, les
tribunaux de commerce6, la loi sur la libert des prix et de la concurrence 7, la loi
relative la protection de la proprit industrielle 8, la loi relative la protection des
consommateurs9.
2/ Le D.O.C. :
Le D.O.C. est notre code civil (Dahir formant code des obligations et contrats
galement du 12 aot 1913).
En tant que code de droit priv marocain, le D.O.C. constitue ce qu'on appelle
le droit commun. Par consquent, en cas de lacune des rgles commerciales, ce
sont ses rgles qui sappliquent.
Loi
n31-08
dictant
des
mesures
de
protection
des
Les usages peuvent rglementer toute une institution nouvellement cre, par
exemple le leasing tait, avant le nouveau code, presque exclusivement rgis par les
usages.
Larticle 2 code de commerce dispose dsormais quil est statu en matire
commerciale conformment aux lois, coutumes et usages du commerce, ou au
droit civil, dans la mesure o il ne contredit pas les principes fondamentaux du droit
commercial , ce qui donne la priorit l'application de la coutume et usages mme
sur la loi civile
b - LA JURISPRUDENCE
Cest la solution donne par un ensemble de dcisions concordantes rendues
par les juridictions sur une question de droit.
Ce sont les prcdents judiciaires qui servent de guide aux dcisions des
juridictions travers la pyramide judiciaire, lunification de la jurisprudence se ralise
dailleurs par le biais des voies de recours.
Il nest pas besoin dinsister sur le rle de la jurisprudence en matire
commerciale ; cest aux tribunaux quil revient dinterprter les lois et les contrats
conclus entre commerants, de fixer les usages auxquels ils se rfrent, de
dterminer le statut des institutions nouvelles cres par la pratique.
c LA DOCTRINE
C'est l'ensemble des crits portant les interprtations et les opinions des juristes
(les universitaires, les avocats, les magistrats, etc.). Ces crits sont publis sous forme
d'ouvrages ou d'articles dans diffrentes revues juridiques.
La doctrine, par son analyse juridique et ses recherches scientifiques, a pour rle
d'clairer le lgislateur ( l'occasion de l'laboration des textes) et les tribunaux (lors de
l'application de la loi).
a COMPOSITION
la diffrence de la France, o les juges des tribunaux de commerce sont
lus parmi les commerants, le Maroc a opt pour des magistrats de carrire.
Le tribunal de commerce tient ses audiences et rend ses jugements par trois
magistrats, un prsident et deux assesseurs, le parquet y est reprsent.
b COMPTENCE
Les tribunaux de commerce sont comptents pour connatre des actions
relatives aux contrats commerciaux, des actions entre commerants loccasion de
leurs activits commerciales, des actions relatives aux effets de commerce, des
diffrends entre associs dune socit commerciale et des diffrends raison de
fonds de commerce.
Dans sa rdaction initiale, l'article 6 de la loi relative aux tribunaux de
commerce prvoyait que les tribunaux de commerce connaissent en premier et
dernier ressort des demandes dont le principal ne dpasse pas la valeur de 9 000
dhs et en premier ressort de toutes les demandes dune valeur suprieure ce
montant.
Cet article a t modifi par une loi n 18-02 promulgue par dahir du
13/6/200211. Dsormais, cet article est ainsi formul : "les tribunaux de commerce
sont comptents pour connatre des demandes dont le principal excde la valeur de
20 000 dirhams".
B Les cours dappel de commerce 12
a COMPOSITION
La cour dappel de commerce comprend un premier prsident, des prsidents
de chambres et des conseillers, un ministre public compos dun procureur gnral
du roi et de ses substituts, un greffe et un secrtariat du ministre public.
Elle tient ses audiences et rend ses arrts par un prsident de chambre et
deux conseillers, assists dun greffier.
b COMPTENCE
La cour dappel de commerce connat des appels contre les jugements rendus
par le tribunal de commerce.
Lappel doit tre form dans un dlai de 15 jours compter de la date de la
notification du jugement du tribunal de commerce.
commerce de 1996 annonce la mme position en disposant dans son article 1 er que
la prsente loi rgit les commerants et les actes de commerce .
Mais malgr cette apparence qui laisse entendre que notre code adopte les
deux systmes, il ressort des diverses dispositions de ce dernier que la tendance
objective y a le matre mot; l'article 6 par exemple, dfinit le commerant de la
manire suivante : la qualit de commerant sacquiert par lexercice habituel ou
professionnel des activits commerciales quil numre. Donc pour tre commerant
il faut exercer l'une des activits numres par l'art 6 c com., ce sont donc ces
activits qui donnent la qualit de commerant celui qui les exerce.
Nanmoins, quelque soit le systme adopt, nous pouvons considrer que la
matire du droit commercial est double : ce sont les activits commerciales et les
actes du commerce qui en constituent lobjet et le commerant le sujet.
Plan du cours :
Chapitre I L'objet du droit commercial
Chapitre II Le sujet du droit commercial
Chapitre III Le fonds de commerce
10
personnes qui les utilisent. Par consquent, ce sont ces actes qui servaient de base
pour qualifier le commerant.
Au sein de ces actes de commerce (A.C.) par nature on distinguait dans ce
code :
- Les A.C. titre isol : c..d. qui sont commerciaux (donc soumis au droit
commercial) mme sils sont accomplis par occasion (une ou quelques fois), exp.
lachat dun objet pour le revendre, le courtage
- Les A.C. par entreprise : ces actes ne sont commerciaux que sils sont
effectus en entreprise, c..d. par rptition de ces actes dans le cadre dune
profession (une organisation prtablie), dune manire constante et rgulire, donc
de faon professionnelle et habituelle. Exp. lentreprise de manufacture, lentreprise
de transport, lentreprise de commission, lentreprise de fournitures, etc.
Mais cette distinction sest rvle inoprante et sans intrt pratique dans la
mesure o tous les actes, mme titre isol, ntaient considrs commerciaux que
sils taient exercs professionnellement.
Le code de 1996 en a tir les consquences et a fait disparatre les A.C. titre
isol. Par consquent, il ntait plus question de continuer de parler de leurs
corollaires : les A.C. par entreprise. Lart. 6 a t alors contraint de changer de
terminologie et demployer le concept d activits qui suppose par dfinition une
rptition ou un exercice professionnel ou habituel. Ceci ne veut gure dire que le
lgislateur de 1996 a adopt le systme subjectif (v. supra)
Le lgislateur de 1996 parle donc actuellement dactivits commerciales
(section 1), mais qui se distinguent de ce que le code de commerce appelle les actes
de commerce (section 2).
11
12
Cest en vertu de ce critre que sont exclues les activits de production telles
que celles de lextraction des richesses comme lagriculture et la pche. Mais
lentremise reste aussi insuffisante pour qualifier lactivit commerciale car :
+ Dune part, actuellement le droit commercial ne se limite plus lentremise, il
sest tendu mme certaines activits de production comme lexploitation des
mines depuis 1951 et lexploitation des carrires avec le code de 1996.
+ Dautre part, un acte dentremise effectu sans intention de spculation
reste en dehors des frontires du droit commercial, exemple : les coopratives des
affaires sociales des diffrents secteurs administratifs et conomiques (des
ministres, des banques, des offices ).
Lentremise est donc bien un critre de la commercialit, mais il est, comme le
critre de la spculation, insuffisant lui seul ; do le recours dautres critres, qui
sont juridiques cette fois.
* Les critres juridiques : Ils sont au nombre de 2, le critre de lentreprise et
celui du fonds de commerce.
- Le critre de lentreprise : Pour quun acte soit commercial, il faut quil soit
ralis en entreprise, c..d. une rptition professionnelle dactes qui repose sur une
organisation prtablie.
Ce critre se base sur un argument textuel trs solide surtout que les art. 6 et
7 ont fait disparatre les actes de commerce titre isol. Pour tre commerciales,
toutes les activits numres par ces articles doivent tre exerces de manire
professionnelle ou habituelle, donc par entreprise.
Cependant, il ne faut pas oublier quil existe un certain nombre dactivits qui
sont exerces en entreprise et qui ne sont pas commerciales pour autant, telles que
les activits agricoles et les professions librales qui sont des entreprises, mais
civiles. (Sauf si elles sont exploites dans le cadre dune socit commerciale par la
forme).
- Le critre du fonds de commerce : De ce critre on a surtout pris en
considration llment fondamental du fonds de commerce, la clientle.
Lacte de commerce serait celui qui est accompli par un professionnel qui
runit autour de son activit une clientle maintenue et dveloppe grce aux autres
lments de son commerce et son art professionnel.
13
Cependant il faut noter quil ny a pas que le commerce qui a pour base la
clientle, mme les activits civiles reposent sur la clientle comme les professions
librales (les avocats, les mdecins ).
En dfinitive, aucun de ces critres, quil soit conomique ou juridique, ne
permet lui seul de qualifier les activits commercialiser et le lgislateur sest,
encore une fois, content de donner une numration des activits commerciales.
Cependant, tout en laissant la possibilit la jurisprudence d assimiler des
activits celles quil a numres, il sest abstenu de mettre sa disposition le
moindre critre pour sy faire. Nous en dduisons que la jurisprudence continuera,
comme par le pass, de procder par la combinaison de ces diffrents critres
suivant les cas despce qui se prsenteront elle.
Mais ces critres, mme sils savrent tre tous runis, ne doivent en aucun
cas permettre la commercialit des domaines exclus dlibrment par le lgislateur.
La dtermination de lobjet du droit commercial reste une question
dopportunit pour le lgislateur et qui est fonction de limpact des donnes et des
circonstances conomiques environnantes du moment.
14
Ce sont des activits dont lexploitation nest pas prcdes dune circulation
antrieure, autrement dit les exploitants ne vendent que leur propre production et ne
spculent pas sur des produits quils achtent. Le critre d'exclusion de ces activits
n'est autre que celui de l'absence d'entremise dans la circulation des richesses.
Actuellement, les seules activits de production de caractre commercial, sont
la recherche et lexploitation des mines et des carrires 13 (art. 6-4), cest dire les
industries extractives14.
On remarquera que lagriculture et la pche, qui sont aussi des activits de
production, sont restes dans le domaine civil.
Concernant l'agriculture, il ne peut sagir bien entendu que des exploitations
agricoles traditionnelles ; les cultivateurs et les leveurs traditionnels ne sont pas des
commerants mme sils achtent leurs produits comme les semences, les engrais
ou les animaux quils revendent ; par contre, les exploitations agricoles modernes
(dagroalimentaire ou dlevage industriel) ne peuvent tre exclues du domaine
commercial.
Il en est de mme en ce qui concerne la pche traditionnelle qui ne peut tre
inclue dans le commerce.
Fait partie galement du domaine civil la production intellectuelle (les
crations de lesprit). Restent donc toujours rgis par le droit civil les auteurs
douvrages, les crateurs de nouvelles inventions (les inventeurs de logiciels par
exemple), le compositeur dune uvre musicale, lartiste peintre qui vendent les
produits de leur cration. Il en est de mme pour les professions librales (les
mdecins, les avocats, les architectes, etc.)
2 LES ACTIVITES DE DISTRIBUTION
La distribution est lensemble des oprations par lesquelles les produits sont
rpartis entre les consommateurs.
16
considrables, il suffit de penser aux risques encourus, surtout par les fournisseurs
dpourvus de garanties, en cas de cessation de payement.
3 - Lintention de revendre en ltat ou aprs transformation
Cette condition comprend 2 lments :
3-1 - Lintention de revendre
Les oprations dachat des biens meubles ou immeubles ne peuvent
constituer une activit commerciale que lorsquelles sont effectues avec lintention
de les revendre ; le code dit en vue de les revendre 15. Ceci implique 2
consquences :
* Lintention de revendre doit tre le motif de lachat, ce qui exclue les achats
pour usage personnel.
* Lintention de revendre doit exister au moment de lachat : cest--dire
- dabord, peu importe que la revente ait lieu ou non (exemple les produits
prissables) ;
- ensuite, peu importe que la revente soit faite sans bnfices (les ventes
perte) ;
- enfin, peu importe que la vente prcde lachat (ventes sur commande).
3-2 - La revente en ltat ou aprs transformation
-
Larticle 6-3 stipule que les immeubles peuvent tre revendus soit en
ltat, soit aprs transformation .
Ce qui signifie quest commerant, soit celui qui a pour profession lachat des
terrains nus ou des btiments en vue de les revendre tels quils sont, soit celui qui
achte des terrains nus et y difie des btiments en vue de les revendre.
18
Commercialit :
Les
agents
daffaires,
comme
dailleurs
les
20
htelier (le C.I.H.) dont les activits bancaires et financires sont galement
commerciales.
Quant aux tablissements de crdit qui sont rgis par la loi bancaire de 2006,
ce sont les banques et les socits de financement.
a - La banque
Daprs la loi bancaire17, les activits bancaires principales sont :
- la rception de fonds du public ;
- les oprations de crdits ;
- et la mise la disposition de la clientle de tous moyens de paiement ou leur
gestion.
Quant aux activits bancaires connexes, ce sont par exemple :
- les oprations de change;
- les oprations sur or, mtaux prcieux et pices de monnaie ;
- le placement, la souscription, lachat, la gestion, la garde et la vente des
valeurs mobilires ou de tout produit financier ;
- le leasing ou crdit bail ;
- le conseil et lassistance en matire de gestion financire, lingnierie
financire (ou engineering en anglais)18 et, dune manire gnrale, tous les services
destins faciliter la cration et le dveloppement des entreprises.
b - Le crdit
Le crdit consiste, daprs la loi bancaire, en trois oprations, qui doivent
toutes tre effectues titre onreux19 en vertu desquelles une personne :
17 Dahir n 1-14-193 du 24 dcembre 2014 portant promulgation de la loi n 103-12 relative aux
tablissements de crdit et organismes assimils, B.O. n 6340 du 5 mars 2015 (cette loi a abrog la loi
bancaire de 2006).
et de DAR AD-
20
21
ou
de
location
avec
option
d'achat,
les
oprations
d'affacturage22, etc.
c - Les transactions financires
Il sagit en fait de lactivit des socits de financements telles que dfinies
par larticle 10, al.3 de la loi bancaire, comme les socits de crdit la
consommation : ASSALAF CHAABI, BMCI CREDIT CONSO, CETELEM MAROC,
DAR SALAF, FINACRED, SALAFIN, TASLIF, EQDOM, ACRED, WAFASALAF,
etc. Ces socits ne peuvent exercer des activits bancaires que celles qui sont
prcises dans les textes les concernant, savoir certains crdits bien dtermins.
Cest donc pour ce genre dtablissements que larticle 6 du code de
commerce a rserv ce concept de transactions financires quil a dlibrment
spares des autres concepts de la banque et du crdit.
d - Lassurance
Enfin, le code de 1996 a dment rendu commerciales
les oprations
dadhrents,
appartenant
gnralement
une
mme
catgorie
(caisse
nationale
de
la
scurit
sociale)
et
la
CIMR
(caisse
25
4 - Le transport
La commercialit du transport se base sur le fait quil participe la circulation
des richesses, lart. 6-6 sest content de prvoir le transport pour englober tous
les modes de transport et viter ainsi toute numration, quil sagisse du transport
des personnes ou des marchandises et quel que soit le mode de transport (arien,
terrestre ou maritime).
Les actes de commerce par la forme sont des actes qui sont toujours
commerciaux quelle que soit la qualit des parties (commerants ou non
commerants) et quel que soit lobjet de lopration qui leur donne naissance
(commerciale ou civile).
Ces actes sont la lettre de change et les socits commerciales (la S.A., la
SARL, la socit en nom collectif, la socit en commandite simple et la socit en
commandite par actions).
A - LA LETTRE DE CHANGE :
Du fait que le L.C. soit un acte de commerce par la forme, il rsulte les
consquences suivantes :
1/ Les personnes qui sobligent par L.C. sont soumises aux rgles du droit
commercial : Mais ceci ne veut pas dire que celui qui signe habituellement des L.C.
acquiert la qualit de commerant. Il est tout au plus assujetti aux rgles
commerciales de la capacit et de la comptence judiciaire.
2/ La L.C. est commerciale quelle que soit la cause pour laquelle elle a t
signe : Exemple : lachat par un non commerant dun tlviseur crdit au moyen
de lettres de change : bien que la cause de la L.C. pour ce consommateur est civile,
la L.C. reste commerciale.
26
27 - On peut encore citer les crdits que le commerant contracte pour le dveloppement de
son entreprise, les contrats dassurance relatifs aux oprations commerciales (les
assurances contractes en vue de lobtention de crdits bancaires, les assurances relatives
aux transports des marchandises ou du personnel), les contrats dassurance relatifs aux
biens de lentreprise (assurance incendie des magasins, entrepts), les contrats de travail
conclus entre le commerant et ses employs, lachat ou la location dimmeubles pour
lexercice du commerce, etc.
27
Ce sont des actes qui sont commerciaux pour une partie et civils pour lautre.
Exemple : un consommateur qui achte des produits ou de la marchandise chez un
commerant ; cet acte a une double qualit : il est civil pour le consommateur et
commercial pour le commerant.
Cest le cas pour toutes les ventes au dtail ou ventes la consommation :
lacte est commercial pour le vendeur et civil pour le consommateur.
Mais il arrive que lacte soit commercial pour lacheteur et civil pour le
vendeur, cest le cas notamment du commerant qui achte les produits agricoles
dun agriculteur.
L'article 4 du code de 1996 dispose que lorsque lacte est commercial pour
un contractant et civil pour lautre, les rgles du droit commercial sappliquent la
partie pour qui lacte est commercial ; elles ne peuvent tre opposes la partie
pour qui lacte est civil sauf disposition spciale contraire .
Par consquent, les solutions qui s'appliquent en la matire sont les suivantes :
1 - La comptence judiciaire
28
29
Nous avons dj eu loccasion de voir que le commerant est celui qui exerce
les activits commerciales, mais de manire habituelle ou professionnelle.
Quest-ce que lhabitude et qu'est-ce que la profession ?
- Lhabitude : veut dire une rptition rgulire de lactivit commerciale,
autrement dit, lexercice par entreprise des activits de larticle 6 ; en consquence,
lexercice occasionnel de ces activits ne peut plus qualifier un commerant.
Dailleurs, il ne faut pas oublier la condition supplmentaire de larticle 6 concernant
la publicit au registre du commerce.
- La profession : doit consister dans lexercice dune activit qui procure le
moyen de satisfaire aux besoins de lexistence de celui qui lexerce.
Encore faut-il quil le fasse pour son propre compte.
II - LEXERCICE POUR SON PROPRE COMPTE
bnfices mais il peut aussi subir des pertes ; do la rgle : tous ceux qui exercent
le commerce pour le compte dune autre personne et ne subissent pas de risque ne
sont pas des commerants.
Rentrent dans cette catgorie les employs, dans la mesure o ils sont
subordonns leurs employeurs par un contrat de travail et restent indiffrents aux
risques du commerce, et les mandataires qui ne font que reprsenter leurs mandants
30
qu'il est relev de son incapacit, ce qui revient dire quil acquire la
La question qui se pose maintenant est de savoir dans quelle mesure ces
deux exceptions permettent elles au mineur d'exercer le commerce ?
Sous l'ancienne lgislation, il n'tait gure question de capacit commerciale
pour le mineur autoris titre d'exprience ; quant au mineur mancip, il ne pouvait
grer ses biens que dans le domaine civil. Pour pouvoir exercer le commerce, une
autorisation spciale de son tuteur tait ncessaire afin de procder son inscription
au registre du commerce.
Selon M. Ahmad CHOUKRI SOUBAI le nouveau code de commerce a marqu
le divorce avec cette lgislation, il a eu pour objectif d'unifier les rgles de la capacit
commerciale et civile31. Selon M. CHOUKRI SOUBAI il n'est donc plus question
aujourd'hui de capacit commerciale; ce qui veut dire que le mineur de 16 ans une
fois mancip et que mme celui de 12 ans une fois autoris titre d'exprience,
peuvent automatiquement exercer le commerce sans avoir besoin dautorisation
dexercer le commerce.
Quant M. DRISSI MACHICHI ALAMI Mohamed 32, tout en confirmant
l'opinion de M. SOUBAI, il nous apprend, qu'il s'agisse de l'autorisation dexprience
de la maturit ( 12 ans) ou de la dclaration judiciaire anticipe de majorit ( 16
ans) elles doivent tre inscrites au registre de commerce. Ce qui laisse entendre que
dans les deux cas les mineurs ont le droit d'exercer le commerce condition
d'inscrire leurs documents respectifs au registre de commerce.
Imaginons donc la raction au tribunal face un mineur de 12 ans ou mme
de 16 ans qui se prsentent pour se faire immatriculer au registre de commerce, le
31
242 2001
32 DRISSI MACHICHI ALAMI Mohamed, Droit commercial
fondamental au Maroc, Rabat, Imprimerie Fdala, 2006, pp. 188 et suiv.
33
"
dexprience ;
lautorisation dexercer le commerce qui est accorde par le tuteur et qui
34
- A moins de 20 ans, mme sil est rput majeur par sa loi nationale, un
tranger ne peut exercer le commerce quaprs autorisation du prsident du tribunal
du lieu o il entend exercer le commerce. Bien entendu, cette dernire doit tre
inscrite au registre du commerce.
3* La femme marie, quant elle, depuis le nouveau code de commerce,
n'est dsormais plus soumise l'autorisation maritale pour exercer le commerce 33.
II - LES RESTRICTIONS A LA LIBERTE DU COMMERCE
a Les incompatibilits
Il arrive que certaines personnes exercent certaines professions, et cela ne
les empche pas dexercer le commerce en parallle. Mais cette facult nest pas
toujours possible, car le lgislateur estime, pour diffrentes raisons, que certaines
professions sont incompatibles avec lexercice du commerce :
- soit parce quil considre que lexercice du commerce est contraire la
dignit de la profession quils exercent : exp. les mdecins, les avocats, les
notaires, les adouls
- soit parce quil estime que ceux qui occupent certaines fonctions doivent
rester indpendants : cest--dire quils ne doivent pas se compromettre par les
risques du commerce et ne pas se laisser distraire par la recherche du profit ; exp.
les fonctionnaires (Art. 15 dahir 24/2/1958 portant statut gnral de la fonction
publique).
b Les dchances
Il sagit dune autre restriction lexercice du commerce qui vise les
commerants ou les postulants au commerce, cest--dire les personnes qui ont fait
lobjet de certaines condamnations pnales (pour vol, escroquerie, abus de
confiance, mission de chque sans provision, infractions fiscales ou douanires,
banqueroute, etc.) ou dune liquidation judiciaire.
En outre, la dchance commerciale emporte interdiction de diriger, toute
entreprise ayant une activit conomique (art 711 code de commerce).
B Les restrictions concernant les activits
a Les interdictions
Au titre de cette restriction, le commerant na pas le droit de postuler
lexercice de certaines activits commerciales :
- lorsque ces activits sont interdites par le lgislateur : par exemple
linterdiction du commerce de la fausse monnaie (art. 335 C.P.), linterdiction du
commerce li aux jeux de hasard (art. 282 C.P.), linterdiction du commerce des
objets et images contraires aux murs (art. 59 dahir 15/11/1958 formant code de la
presse)35, le commerce des stupfiants ;
tous
imprims,
crits,
dessins,
gravures,
films
Le R.C. a pour rle de faire connatre les commerants, son objectif est
dorganiser une publicit juridique (non commerciale) sur le commerant ; il fournit
aux tiers, qui sont en relation avec le commerant, des informations relatives sa
situation juridique et ses activits commerciales.
Cest pour cette raison que le code de commerce a fait du R.C. un document
public ; toute personne peut se faire dlivrer une copie ou un extrait certifi des
inscriptions qui y sont portes ou un certificat attestant linexistence dune inscription
ou quune inscription a t raye.
37 L'article 311 dispose que : "Tout tablissement bancaire peut, par dcision motive,
refuser de dlivrer au titulaire d'un compte les formules de chques autres que celles qui
sont remises pour un retrait de fonds par le tireur auprs du tir ou pour une certification. Il
peut tout moment, demander la restitution des formules antrieurement dlivres. Il peut
tre dlivr des formules de chques barrs d'avance et rendues, par une mention expresse
de l'tablissement bancaire, non transmissibles par voie d'endossement, sauf au profit d'un
tablissement bancaire ou d'un tablissement assimil."
38
A - LE FONCTIONNEMENT DU R.C.
Comment est-il organis ? Quelles sont les personnes assujetties
l'immatriculation ? Et quelles sont les diffrentes inscriptions ?
a - Lorganisation du R.C.
Le R.C. est constitu par des registres locaux et un registre central :
Les registres locaux sont actuellement institus auprs de chaque tribunal de
commerce ou de premire instance le cas chant ; ils sont tenus par le secrtariatgreffe et leur fonctionnement est surveill par le prsident du tribunal ou par un juge
dsign par lui.
Le registre central du commerce est tenu loffice de la proprit industrielle
Casablanca. Il a pour but :
- de centraliser toutes les dclarations contenues dans les registres locaux
que lui transmettent les secrtaires greffiers des tribunaux ;
- et de dlivrer les certificats relatifs aux inscriptions portes sur le registre.
b - Les personnes assujetties
Toutes les personnes physiques et morales (socits commerciales, GIE), de
droit priv ou de droit public, marocaines ou trangres exerant une activit
commerciale sur le territoire marocain sont tenues de se faire immatriculer au R.C.
du tribunal o est situ leur sige.
Limmatriculation est galement obligatoire lors de louverture dune
succursale ou dune agence dentreprise marocaine ou trangre.
c - Les inscriptions au R.C.
Ces inscriptions sont au nombre de trois :
1 - Les immatriculations
Il existe trois sortes dimmatriculations.
1/ Limmatriculation principale
39
Si le nouvel tablissement se situe dans le ressort dun autre tribunal que celui
de limmatriculation principale, il y a lieu demander une immatriculation secondaire
au tribunal du lieu de la succursale ou de lagence ou de la cration de la nouvelle
activit, avec indication de limmatriculation principale. Dans ce cas, une inscription
modificative doit galement tre porte au R.C. de limmatriculation principale.
Ces inscriptions sont ncessaires loccasion, et dans les 3 mois, de
louverture des succursales ou agences ou de la cration dune nouvelle activit par
le commerant dj immatricul au R.C., cest--dire ayant au pralable une
immatriculation principale.
Quant la succursale, agence de socits commerciales ou de commerants
dont le sige social ou ltablissement principal se trouve ltranger, et la
reprsentation
commerciale
ou
agence
commerciale
de
collectivits
ou
Par exemple, pour les personnes morales les dcisions modifiant les statuts
de la socit (laugmentation ou la diminution du capital social, la forme juridique de
la socit, la dnomination sociale), la nomination de nouveaux grants, des
membres des organes dadministration, etc.
3 - Les radiations
La radiation est le fait de rayer limmatriculation du commerant du R.C. par
exemple en cas de cessation totale de lactivit commerciale, en cas de dcs du
commerant, en cas de dissolution dune socit, etc. 38
Les radiations peuvent tre requises par les intresss eux-mmes, soit
opres d'office par ordonnance du prsident du tribunal.
B - LES EFFETS DE LIMMATRICULATION
a - Les effets l'gard des personnes physiques
Labsence deffets de limmatriculation en vertu du dahir du 1 er septembre
1926 avait pouss la jurisprudence juger que la seule inscription au R.C. ne suffit
pas
pour
donner
la
personne
inscrite
la
qualit
de
commerant 39.
- dune part, il se voit priv de tous les droits dont bnficient les
commerants, par exemples : il ne peut produire ses documents comptables en
justice pour faire preuve, ni invoquer la prescription quinquennale lgard des non
commerants, ni revendiquer le droit la proprit commerciale, etc.
- dautre part, il se trouve soumis toutes les obligations des commerants,
par exemple, quand cest dans son intrt, il ne peut invoquer le dfaut
dimmatriculation pour se soustraire aux procdures de redressement ou de
liquidation judiciaires qui sont spciales aux commerants.
Enfin, le code de commerce sanctionne dune amende de 1 000 5 000 dhs :
1/ Tout commerant, grant ou membre des organes dadministration, de
direction ou de gestion dune socit commerciale, tout directeur dune succursale ou
dune agence dun tablissement ou dune socit commerciale, tenu de se faire
immatriculer au R.C. qui ne requiert pas dans les dlais prescrits les inscriptions
obligatoires.
Cette amende concerne toutes les mesures dinscription : le dfaut
dimmatriculations, dinscriptions complmentaires ou modificatives et le dfaut de
radiation.
2/ La mme amende est encourue lorsque lassujetti prend plusieurs
immatriculations principales.
3/ Elle frappe aussi tout manquement lobligation de mentionner le numro
et le lieu de limmatriculation au R.C. dans les documents de commerce (factures,
lettres, bons de commandes).
b - Les effets lgard des personnes morales
Dans notre ancienne lgislation, limmatriculation au R.C. ntait pas une
condition pour lacquisition de la personnalit morale, une socit commerciale
jouissait de la personnalit morale ds sa constitution, indpendamment de
limmatriculation au R.C.
Actuellement, avec les nouvelles lois relatives aux socits, celles-ci ne
jouissent de la personnalit morale qu partir de leur immatriculation au R.C.
3 - LA TENUE DUNE COMPTABILITE
42
41 Article 4 de la loi modifi par l'article 1er de la loi n 44-03 promulgue par le
dahir n 1-05-211du 14 fvrier 2006 ; B.O. n 5404 du 16 mars 2006
42 Loi n 44-03
44
par la loi 9-88, larticle 23 de cette dernire laisse la facult ladministration des
impts de les rejeter et dtablir une imposition forfaitaire. Elle peut mme appliquer,
le cas chant, des sanctions pcuniaires (majorations, indemnits de retard, etc.)
2 - Les sanctions pnales
Si les principes techniques de la comptabilit ont t rglements par la loi 988, les rgles relatives la preuve sont demeures prvues par le code de
commerce dans ses articles 19 26.
Deux sortes de questions se posent ce sujet : lune relative la force
probante des documents comptables, lautre concerne les modes de production de
ces documents en justice.
a - La force probante des documents comptables
En ce qui concerne la preuve, il y a lieu de distinguer deux hypothses,
suivant que les documents comptables sont invoqus contre le commerant qui les
tient ou quils sont invoqus par lui contre les tiers.
1 - Les documents comptables sont invoqus comme preuve contre le
commerant qui les tient
Cette hypothse se prsente de la manire suivante : un dtaillant achte de
la marchandise de chez son fournisseur mais il prtend ne pas lavoir reue,
pourtant, dans les livres de ce dtaillant, il est fait mention de sa rception. Dans ce
cas, le fournisseur peut-il invoquer les livres du dtaillant comme preuve contre ce
dernier davoir reu la marchandise ?
En ralit, ces critures constituent un aveu du commerant. Cest pourquoi
larticle 20 du nouveau code de commerce a prvu expressment que les tiers
peuvent opposer au commerant le contenu de sa comptabilit ; mieux encore, cette
comptabilit peut servir de preuve contre lui alors mme quelle soit irrgulirement
tenue .
2 - Les documents comptables invoqus comme preuve par le
commerant qui les tient
Lun des intrts de la tenue de la comptabilit pour le commerant, et non
des moins importants, est quelle peut lui servir de preuve lgard des tiers.
Nanmoins, il convient de distinguer, suivant que le tiers est un commerant ou un
non-commerant.
2-1/ La preuve est dirige contre un commerant
Des dispositions de larticle 438 DOC45 on a dduit une rgle gnrale suivant
laquelle nul ne peut se constituer une preuve soi-mme.
2 - La reprsentation
La reprsentation consiste extraire de la comptabilit les seules critures
qui intressent les litiges soumis au tribunal (art. 23 code commerce).
Aussi, la reprsentation se distingue-t-elle de la communication en ce que :
- seules les parties de la comptabilit qui concernent le litige en question sont
produites en justice ;
- les documents sont examins par le juge lui-mme ou par un expert nomm
par lui afin dy extraire les critures concernant le procs, ils ne peuvent donc tre
confis ladversaire ;
- enfin, et par consquent, la reprsentation nest pas limite aux situations
numres par larticle 24.
Il reste signaler que si le commerant refuse, sur injonction du juge, de
produire sa comptabilit, ou sil dclare ne pas avoir de comptabilit, le juge peut
dfrer le serment lautre partie pour appuyer ses prtentions (art. 25).
Si cette dernire prte ce serment dit suppltoire 48, elle sera alors crue sur sa
parole et gagnera son procs au dtriment du commerant qui a refus de produire
sa comptabilit ou qui a dclar ne pas en avoir.
sociale;
du point de vue formel, un allgement est prvu concernant la contrainte
de la domiciliation, puisque les auto-entrepreneurs peuvent exercer leurs
activits dans leur propre lieu de rsidence ou dans un local partag entre
-
plusieurs entreprises;
sur le plan comptable, l'auto-entrepreneur est dispens des lourdes
obligations comptables classiques, il est seulement tenu une comptabilit
simplifie de caisse, cd de tenir un registre des achats et des ventes qui
doit tre vis par le responsable du service d'assiette du lieu de son
domicile fiscale49 ;
sous l'angle fiscal, dj la loi de finances de 2004, cd avant l'adoption du
projet de loi par le parlement, a prvu un taux de taxation trs allg (1%
du chiffre d'affaires pour le commerce, l'industrie et l'artisanat et 2% pour
de
l'inscription
au
registre
national
des
auto-
1/ La solidarit
Il y a solidarit entre les dbiteurs lorsque chacun deux est personnellement
tenu de la totalit de la dette. Face plusieurs dbiteurs dune mme dette, le
crancier a le choix de rclamer chacun deux, individuellement ou collectivement,
le paiement de la totalit de la dette.
En droit commun, cest--dire dans les contrats civils la solidarit entre les
dbiteurs ne se prsume pas (art. 164 D.O.C.), elle doit tre expressment stipule
dans le contrat.
Mais en matire commerciale la solidarit est de droit : larticle 335 du code
1996 dispose : en matire commerciale la solidarit se prsume (V. aussi art. 165
D.O.C.). Par consquent, et contrairement au droit civil, pour carter lapplication de
52 - Idem.
51
la solidarit entre les commerants une clause spciale doit tre stipule dans le
contrat.
2/ Le mandat
En matire civile le mandat est prsum gratuit, moins de convention
contraire dit larticle 888 DOC.
Par contre, en matire commerciale la gratuit nest pas prsume lorsque le
mandat est donn entre commerants pour affaires de commerce (article 888, 2
DOC). Par consquent et inversement, pour que le mandat soit gratuit en matire
commerciale, une clause expresse doit tre stipule dans le contrat.
En outre, en matire de mandat, le pouvoir daction des mandataires est
fondamentalement distinct en droit commercial par rapport au droit civil.
Dans le domaine civil, larticle 898 D.O.C. prvoit que lorsque plusieurs
mandataires sont nomms par le mme acte et pour la mme affaire, ils ne peuvent
agir sparment, sils ny sont expressment autoriss.
Le mme article prvoit que dans le mandat donn entre commerants pour
affaires de commerce, lun des mandataires peut agir valablement sans lautre, si le
contraire nest exprim. Cette particularit du droit commercial se justifie
parfaitement par le souci de rapidit quexigent les transactions commerciales.
3/ La stipulation dintrts
Il convient tout dabord de prciser que selon lart. 870 D.O.C. la stipulation
dintrts entre musulmans est formellement interdite !
Dans les autres cas prcise lart. 871, cest--dire dans les cas o les
musulmans ne sont pas parties au contrat, les rgles relatives la stipulation
dintrts sont les suivantes :
- En matire civile, les prts sont censs tre accords sans intrts ; ils ne
sont donc pas prsums. Lart. 871 dispose dans ce sens que les intrts ne sont
dus que sils ont t stipuls par crit . Par consquent, ntant pas de droit, la
stipulation dintrts en matire civile doit tre expressment mentionne dans le
contrat.
- Par contre, en matire commerciale, le mme article dans son alina 2
prvoit que cette stipulation est prsume lorsque lune des parties est un
commerant . Cette rgle a pour fondement le fait que les oprations commerciales
ont toujours pour objectif de raliser des bnfices ; donc le commerant qui a profit
dun prt doit payer des intrts mme si le contrat ne stipule pas dintrts.
52
53
2/ La comptence judiciaire :
Avant 1997 il nexistait pas de tribunaux de commerce au Maroc ; les
tribunaux de droit commun connaissaient de toutes les affaires, quelles soient civiles
ou commerciales
Depuis, la loi 53/95 a cr des tribunaux de commerce et des cours dappel
en matire commerciale (V. supra en introduction) mais qui ne connaissent
dsormais que des affaires commerciales dont le montant dpasse 20 000 dh.
3/ La preuve :
- En droit civil, la rgle en matire de preuve est clairement exprime par
lart. 443 D.O.C. qui exige la preuve par crit pour toute demande en justice qui
dpasse la somme de 10 000 dh53.
- En droit commercial, le principe est la libert de la preuve. Cest--dire
que dans les affaires qui opposent les commerants, il nest pas ncessaire dtablir
la preuve par crit, la preuve testimoniale suffit. Ce qui sexplique par le fait que les
commerants soccupent plus de la rapidit de la ralisation de leurs transactions
que du formalisme.
Lart. 334 du code 1996 stipule en effet quen matire commerciale la
preuve est libre. Cependant, si une disposition lgislative ou une clause
conventionnelle lexigent, la preuve doit tre rapporte par crit (par exp. la loi exige
un crit en matires de vente et de nantissement du fonds de commerce, des
contrats de socits, des effets de commerce).
4/ La prescription :
Il sagit de la prescription dite extinctive ou libratoire. 54 Cette prescription est
un mode de libration ou dextinction dune obligation. Elle teint toute action ne
dune obligation aprs lcoulement du dlai fix par la loi.
Cette prescription est, en fait, une sanction du crancier qui, par sa
ngligence et son inaction, laisse passer le dlai prvu par la loi sans rclamer sa
crance.
53 Dahir du 30 novembre 2007 portant promulgation de la loi 53/05 relative l'change
lectronique de donnes juridiques. B.O. 5584 du 6/12/2007, p. 1357
- Dans le domaine civil, le dlai de cette prescription est de 15 ans (Art. 387
et 375 D.O.C.).
- Mais en matire commerciale ce dlai nest que de 5 ans, sagissant
dobligations nes entre commerants loccasion de leur commerce. (Art. 5 code
1996 et 388 D.O.C.). Ce court dlai sexplique :
* dune part, par lapplication du principe de la libert de la preuve entre les
commerants ;
*
dautre part, par le fait que, par la tenue de leur comptabilit, les
Il sagit du mobilier commercial (les bureaux, les fauteuils, les chaises, les
comptoirs), des marchandises (objets destins la vente) et du matriel et
loutillage (les appareils et machines, les moyens de transport)
Il faut noter cependant que ces lments corporels nont pas toujours une
importance dans un F.C., par consquent, bien que ces lments corporels fassent
partie du F.C., lacqureur du F.C. peut parfaitement se passer du matriel, outillage
et mobiliers anciens.
Par ailleurs, il existe bien des F.C. qui nont pas de marchandises tels que les
fonds des courtiers et agents daffaires
55
Il reste que, ce sont les lments incorporels qui confrent son importance au
F.C.
II - LES ELEMENTS INCORPORELS
Ce sont les lments les plus divers du F.C. et les plus importants.
1 - La clientle : La clientle est la facult de grouper les clients habituels au
commerce. Cest llment le plus important du F.C. ; dailleurs, en vertu de lart. 80
du code de commerce, la clientle est devenue un lment obligatoire du F.C. Ce
dernier ne peut exister sans la clientle.
Il ne sagit donc pas de lensemble des clients dun commerce, car le
commerant ne possde pas la clientle, il nen a pas le monopole et il suffit dune
mauvaise gestion pour la perdre.
2 - Le nom commercial : Cest lappellation emprunte par le commerant
pour lexercice de son commerce, exp. tablissement Ben Chekroun55, Garage El
Bahja
3 - Lenseigne : Cest un signe distinctif qui sert individualiser un
tablissement commercial : exp. la coquille de Shell, le petit homme de neige de
Michelin, Htel au Lion dOr, 1000 chemises, Au Rabais, CTM
4 - Les licences : Lart. 80 parle des licences, mais il sagit aussi des
autorisations
et
des
agrments.
Elles
sont
accordes
par
les
autorits
Le droit au bail est demeur rglement par le dahir du 24 mai 1955, ses
rgles assurent au commerant le droit au renouvellement du bail et, dfaut, le
droit une indemnit.
6 - Les droits de proprit industrielle :
Lart. 80 dresse toute une numration de ces droits ; il sagit des brevets
dinvention, des marques de fabrique, de commerce et de service, des dessins et
modles industriels
1 - La publicit
- Dpt : Pour que les cranciers soient mis au courant de lopration de
vente du FC, lart. 83 du nouveau code impose tout dabord, une fois lacte de vente
enregistr, de dposer une expdition de lacte notari ou un exemplaire de lacte
sous seing priv dans les 15 jours de sa date au secrtariat-greffe du tribunal.
- Publication au RC : Ensuite, un extrait de cet acte doit tre publi au RC.
- Publications au BO et journaux dannonces lgales. : Enfin, une double
publication doit tre entreprise :
* Une premire publication de tout lextrait inscrit au RC est effectue sans
dlai par le secrtaire-greffier au BO et dans un journal dannonces lgales aux frais
des parties.
* Cette publication doit tre renouvele par lacqureur entre le 8 me et le 15me
jour aprs la premire insertion.
- La sanction : Etant destins aux cranciers, le dfaut de dpt et de
publicit a pour consquence que la vente du FC leur est inopposable et lacheteur
reste tenu des dettes du vendeur (Art. 89). La jurisprudence est claire ce sujet, elle
considre que lacqureur du fonds nest pas libr vis--vis des tiers cranciers. Il
demeure susceptible dtre actionn par les cranciers du vendeur 58. En outre, il
reste redevable mme lgard de ladministration fiscale.
2 - Lopposition
Une fois la seconde publicit accomplie, les cranciers du vendeur, mme si
leur dette nest pas encore exigible, ont un dlai de 15 jours pour former opposition
au tribunal.
Il ne sagit pas dune opposition la vente du FC, mais au paiement de son
prix au vendeur. Par consquent, le prix de vente doit rester consign entre les
mains de lacheteur pendant le dlai de lopposition et mme aprs ce dlai au cas
o des oppositions seraient formes; sil passe outre cette consignation et paie
quand mme le vendeur, il ne sera gure libr vis--vis des tiers (Art . 89).
Afin de remdier cette situation de blocage du prix de vente, lart. 85 permet
au vendeur, aprs lcoulement dun dlai de 10 jours de lexpiration du dlai des
oppositions, de saisir en rfr le prsident du tribunal afin de lautoriser percevoir
son prix condition de verser la caisse du tribunal une somme suffisante, fixe par
le prsident, pour dsintresser les cranciers opposants.
3 - La surenchre
Tout crancier, qui se rend compte que le prix de vente dclar est insuffisant
pour dsintresser les cranciers opposants ou inscrits, a la possibilit de formuler
son dsir dacheter lui-mme le FC en se dclarant surenchrisseur 59 et proposer de
payer le prix dclar major dun sixime du prix des lments incorporels.
Lors de la surenchre, dfaut dun plus fort enchrisseur, le fonds est adjug
au crancier surenchrisseur du sixime.
II - LAPPORT DU FC EN SOCIETE :
59 - En ralit, cette procdure a pour objectif de lutter contre les pratiques de dissimulation du
prix rel de la vente.
60
61
B LES FORMALITES
Exactement comme pour lacte de vente, le nantissement du FC doit tre
dress par un acte authentique ou sous seing priv et dpos au tribunal dans lequel
le fonds est inscrit dans les 15 jours de sa date.
Ce dpt sera suivi de linscription dun extrait de lacte au RC.
Cette inscription du nantissement au RC doit, peine de nullit, tre prise la
diligence du crancier gagiste dans les 15 jours de lacte constitutif, autrement dit,
dfaut de cette inscription, le nantissement sera purement et simplement
inopposable aux autres cranciers du propritaire du FC. Cette inscription conserve
le privilge pendant 5 ans et doit tre renouvele lexpiration de ce dlai, sinon son
effet prend fin et il est procd sa radiation doffice par le greffier (Art. 137).
IV - LES REGLES COMMUNES A LA VENTE ET AU NANTISSEMENT DU FC
62
Les partisans de cette thse, qui sont pour la plupart des commercialistes
allemands, ont pour fondement lunion de lensemble des lments du F.C, celui-ci
est une universalit juridique.
Ces lments forment un patrimoine part, avec un actif et un passif dit
patrimoine daffectation : le F.C. Celui-ci constitue une universalit juridique (un
groupement), une unit juridique indpendante (par rapport au patrimoine personnel
du commerant), avec ses propres crances et dettes.
Cette thorie, qui est en harmonie avec le systme allemand, reste
incompatible avec notre droit positif qui consacre plutt le principe de lunit du
patrimoine (ou indivisibilit du patrimoine). Suivant notre principe la responsabilit du
commerant nest pas limite au seul F.C., elle s'tend la totalit de ses biens.
B
Les partisans de cette thse avancent que le F.C. ne constitue pas une
universalit juridique, mais seulement une universalit de fait (un groupement de
fait), cest--dire que cette union des lments du F.C. nest quune union de fait
ayant pour but commun lexploitation dun commerce. Ce qui a pour consquence
63
65
BIBLIOGRAPHIE
A DROIT MAROCAIN
- CHOUKRI SOUBAI (A), Trait de droit commercial marocain et compar, Rabat,
Imprimerie Al Maarif Al Jadida, (en arabe) :
* T I, Thorie gnrale de l'volution du commerce et du droit commercial et
les actes de commerce par nature, 4me d., 1994,
* T III, Les entreprises commerciales, les actes de commerce maritimes, les
actes de commerce par accessoire, les actes mixtes, le commerant individuel ses
obligations et ses droits, 1993,
- DECROUX (P), Les socits en droit marocain, Rabat, ditions LA PORTE, 3 me
d., 1987.
- DRISSI ALAMI MACHICHI (M), Droit commercial fondamental au Maroc, Imprimerie
de fedala, Rabat, 2006.
- MARTIN (D), Droit civil et commercial marocain, Casablanca, Al Madariss, 3 me d.
1985.
- MOTIK (M), Droit commercial marocain, Rabat, Imp. AL MAARIF AL JADIDA, 2001.
- ZEROUAL (A.), Droit commercial, Cour policop. 3 me anne de licence droit public,
Facult de droit, Rabat, sans date.
B DROIT FRANCAIS
- BRAUD A., Droit commercial et des affaires, 2011-2012, Les Carrs, 3e d. 2011,
Gualino Lextenso ditions.
- DECOCQ G. Droit commercial, 5e d., 2011, Hypercours, Dalloz.
- DEKEUWER-DFOSSEZ F. et BLARY-CLEMENT E., Droit commercial : Actes de
commerce, fonds de commerce, commerant, concurrence, 10e d., 2010, Prcis
Domat, Montchrestien, Lextenso ditions.
- DIDIER D. et DIDIER Ph., Droit commercial, Lentreprise commerciale, t. 1,
Economica, 2005.
- GUYON (Y), Droit des affaires, T 1, Droit commercial gnral et socits, 6 me d.,
Economica, 1990.
- HAMEL (J), LAGARDE (G), et JAUFFRET (A), Droit commercial, 2 me d., T I,
Volume I, Paris, Dalloz, 1980.
- de JUGLART (M) et IPPOLITO (B), Cours de droit commercial, Volume I, 9 me d.,
Montchrestien, 1988.
66
67
68
69
70
B - Le droit de prfrence......................................................................................................................60
V - LA GERANCE LIBRE............................................................................................60
SECTION 3 - LA NATURE JURIDIQUE DU F.C..............................................................................60
1 - LES THESES DOCTRINALES................................................................................61
a - La thse de luniversalit juridique...................................................................................................61
b - La thse de luniversalit de fait.......................................................................................................61
BIBLIOGRAPHIE...........................................................................................................63
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