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Licence 3-Droit des Affaires-FSJP-2012-2013

COURS
DE DROIT DES
GROUPEMENTS
DAFFAIRES
(2011-2012)
Armez-vous de science jusquaux dents. CAD

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FSJP-UCAD
Dpartement : DROIT PRIVE

INTRODUCTION GENERALE
Un entrepreneur individuel, aussi riche soit-il, ne peut lui seul faire face aux exigences de
lactivit conomique moderne.
Ainsi, la place de cet entrepreneur qui, pendant longtemps, a exerc seul son activit,
sinstalle de plus en plus une collectivisation de lactivit commerciale en particulier par la
cration de groupements daffaires dont les plus connus sont les socits commerciales.
Cette situation apparat dailleurs plus flagrante au travers de multiples rapprochements des
socits de la cration des groupes de socits, de la conclusion de contrat de JOINTVENTURE ou encore de la mise en place de CONSORTIUM DENTREPRISES.
A cot des socits commerciales, il existe dautres groupements tels que : les socits civiles,
les socits coopratives, les Groupements dintrt Economique(GIE) et les
associations. Seuls les groupements intressant la vie des affaires, plus particulirement les
socits commerciales, et dans une certaine mesure les socits coopratives et les GIE feront
lobjet de notre tude.

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Le Droit des groupements daffaires peut tre considr comme lensemble des rgles
juridiques qui rgissent la vie de ces groupements de leur naissance leur mort en passant par
les diffrentes tapes de leur fonctionnement et de leur transformation.
Les regroupements commerciaux jouent un rle prpondrant dans lconomie dun Etat. La
dcision de crer un groupement peut tre motive par une ou plusieurs raisons. Ainsi lintrt
du choix dun groupement daffaires par rapport lentreprise individuelle est de plusieurs
ordres. Cet intrt peut tre dordre patrimonial, social, fiscal ou financier.
Sur le plan juridique, la cration dun groupement dot dun patrimoine propre distinct de
celui de ses membres prsente de nombreux avantages :
Dabord, dans une entreprise individuelle tout le patrimoine de lentrepreneur individuel est
engag puisque la thorie classique nadmet pas le patrimoine daffectation, alors que la
cration dun groupement daffaires permet de sparer le patrimoine professionnel du
patrimoine personnel de ses membres.
Ensuite, le dcs de lentrepreneur individuel entrane le plus souvent la disparition de
lentreprise individuelle qui tombe en indivision alors que le groupement daffaires permet
dassurer la prennit de lentreprise car celle-ci va tre dconnecte des personnes qui
laniment et les hritiers vont seulement rcuprer les droits sociaux de leur auteur
dcd.
Enfin, il y a un intrt li la souplesse dans le cadre de la transmission successorale. En
effet, le dcs de lentrepreneur individuel marque souvent la fin de lentreprise qui serait
soumise aux alas de la liquidation et du partage dangereux pour sa stabilit ou sa prennit,
mme avec les avantages confrs par le rgime de lattribution prfrentielle.
En revanche, grce la structure sociale de lentreprise la transmission successorale porte sur
les droits sociaux (parts sociales ou actions) qui peuvent tre partags sans que lunit de
lentreprise ne soit remise en cause.
Sur le plan financier, la socit tant une technique de financement, une personne peut avoir
sa propre entreprise. Et au fur et mesure que celle-ci se dveloppe, les besoins en capitaux
augmentent. Do la ncessit dune intervention de moyens extrieurs qui se traduit par le
recours au crdit bancaire ou au march financier. Ces moyens sont ncessaires pour faire
face la concurrence interne et internationale, et participent la prservation de la fortune
dune personne ou dune famille.
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Sur le plan fiscal, lentrepreneur individuel est soumis, pour la totalit du bnfice, limpt
sur le revenu ; tandis quune socit est soumise limpt sur les socits qui a un taux plus
abordable que celui dun entrepreneur individuel.
Limpt sur le revenu tant progressif, plus les bnfices sont importants plus limposition est
leve.
Dans la socit, la fiscalit varie suivant le type de socit adopt. Ainsi le rgime fiscal des
socits de personnes est comparable celui de lentreprise individuelle alors que dans les
socits de capitaux, les bnfices sont dabord soumis limpt sur les socits et lorsquils
sont distribus aux associs, ils constituent pour chacun dentre eux un revenu imposable.
Par ailleurs, la cession de lentreprise constitue sous la forme de groupement daffaires est
plus intressante fiscalement que celle de lentreprise individuelle.
Sur le plan social, le chef dentreprise est immatricul, et cotise personnellement dans les
institutions de prvoyance sociale. Il est moins couvert quun salari. Seul le rgime du
dirigeant dune Socit Anonyme(S.A) ou dune Socit responsabilit limite(SARL) lui
permet de bnficier du rgime social de salari avec la possibilit de constituer une retraite
de cadre.
La lgislation applicable au groupement daffaires porte la marque de lhritage de la
puissance coloniale. Mais depuis lentre en vigueur du Trait OHADA et de ses traits
drivs, les groupements daffaires dans les Etats membres sont assujettis aux actes
uniformes, et de faon exceptionnelle aux lgislations nationales des Etats membres.
A la lecture de ces textes, on distingue plusieurs types de groupements daffaires dont le plus
important est constitu par les socits commerciales. Ainsi, nous tudierons dune part les
socits commerciales, et dautre part les autres groupements daffaires.

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1ERE PARTIE : LES SOCIETES COMMERCIALES

a socit se dfinit comme un groupement de personnes et de biens constitu


par un contrat et dot de la personnalit morale. Le mot socit revt alors
un double sens puisquil dsigne dune part un contrat par lequel deux ou
plusieurs personnes conviennent de mettre quelque chose en commun en vue de

se partager le bnfice ou de profiter de lconomie qui pourra en rsulter. Cest lacte


constitutif de la socit (Article 4 de lAU/DSC). Mais certaines socits peuvent tre
constitues par une seule personne, c'est--dire quelles peuvent tre unipersonnelles.
Dautre part, le mot socit dsigne la personne juridique dite personne morale laquelle est
affecte la chose mise en commun et qui est investie, aprs son immatriculation au RCCM,
de la capacit juridique dagir au nom et dans lintrt de la collectivit. Autrement dit, la
personne morale est un acteur de la vie juridique en tant que sujet de droits et dobligations.
La socit doit demble tre distingue de la notion dentreprise avec laquelle le langage
courant la confond trs souvent. Les deux notions ne sont pas de mme nature.
Lentreprise est une notion conomique qui dsigne la runion dun ensemble de moyens
financiers, matriels et humains organiss en vue de la production ou de la protection ou de la
distribution de produits ou de services.
La socit est quant elle une notion juridique impliquant en principe lattribution de la
personnalit morale au groupement considr. La socit devient ainsi une technique
dorganisation de lentreprise.

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Pendant longtemps, le critre de la recherche et du partage des bnfices permettait de


distinguer la socit de lassociation, cette dernire tant dfinie comme le contrat par lequel
deux ou plusieurs personnes mettent en commun leur activit et au besoin certains biens dans
un but dtermin autre que le partage de bnfice (Article 811 du COCC).
Ainsi, la finalit de lassociation est tout, sauf le partage de bnfice dfini par la cour de
cassation franaise dans un arrt du 11 MARS 1914(CAISSE RURALE DE MANIGOD)
comme tant un gain matriel ou pcuniaire qui sajouterait la fortune des associs .
Cette dfinition ne pouvait qutre conteste, car elle saccommodait mal avec lesprit du
droit comptable et du droit commercial pour qui le bnfice rsulte aussi bien dune
diminution des charges que dune augmentation des produits.
Depuis lentre en vigueur de lAU/DSC &GIE, le nouveau critre est la recherche de
bnfices ou dconomie.
Ds lors quon choisit lentreprise socitaire, il se pose le choix de la forme sociale la plus
adapte. Ce choix seffectue parmi les diffrents types de socits existants. Ainsi avonsnous :
Socits civiles et socits commerciales : De mme que certaines activits

conomiques sont civiles et dautres commerciales, les socits peuvent tre civiles ou
commerciales.
En principe une socit nest civile que si lobjet de son activit est civil. On classe
gnralement dans les activits civiles, les activits agricoles ou artisanales, les professions
librales et intellectuelles, les oprations relatives aux immeubles (Articles 766 et suivants du
COCC). Dans les socits civiles, la responsabilit des associs est indfinie et personnelle (la
solidarit nest pas prsume). Chaque associ nest tenu que proportionnellement sa part
dans le capital social. Ainsi, l'associ qui possde 20% de ce capital n'est tenu sur son
patrimoine personnel que du cinquime des dettes sociales.

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Socits prives et socits publiques : Les socits dites publiques sont celles dont

le capital est souscrit totalement ou au moins 50% par une personne morale de droit
public. Le rgime de ces socits publiques est organis par une loi nationale. Le
transfert de ces socits au secteur priv est appel privatisation. Par ailleurs, le
transfert dune socit prive au secteur public est appel nationalisation. Et les
socits dans lesquelles on retrouve les collectivits publiques et les capitaux privs
sont appels socits dconomie mixte.
Socits de personnes et socits de capitaux : Les socits de personnes sont celles

dans lesquelles les associs se groupent en considration de leur personnalit. Dans


ces socits, lintuitu personae est trs important, les associs doivent agrer tout
nouvel associ et dcider si un vnement affectant la personne de lun deux soppose
ou non ce que la socit continue son activit. Les membres de ces socits sont
solidairement et indfiniment responsables du passif social. Cest le cas des Socits
en Nom Collectif(SNC).
Les socits de capitaux sont des socits dont le rgime nest pas fond sur la personnalit
des associs. Ceux-ci ne se connaissent gnralement pas, cest lexemple des Socits
Anonymes(SA).
Entre les socits de personnes et celles de capitaux, se trouvent des socits hybrides. Il en
est ainsi de la Socit Responsabilit Limite(SARL) dont les traits caractristiques sont
emprunts tantt aux socits de personnes tantt aux socits de capitaux. Elle est risque
limit et ne peut mettre des valeurs mobilires.
Il y a aussi la Socit en Commandite Simple (SCS) o coexistent deux types dassocis :
-

Les commandits qui sont tenus solidairement et indfiniment du passif social. Ils ont
la qualit de commerant, et grent lactivit de la socit.

Les commanditaires qui ne sont responsables qu hauteur de leurs apports. Ce sont les
investisseurs. Ils nont donc pas la qualit de commerant.

Il apparat quil existe des rgles communes applicables toutes les socits commerciales, ce
qui constitue la statique des socits commerciales (Titre 1).
Il existe galement des rgles propres chaque type de socit commerciale encore appeles
le variable ou la dynamique des socits commerciales (Titre 2).

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TITRE 1 : LA STATIQUE DES SOCIETES COMMERCIALES


Les rgles communes applicables toutes les socits sont prvues pour lessentiel par les
articles 1 268 AU/DSC & GIE. Elles sont relatives leur constitution, leur
fonctionnement, leur transformation et leur dissolution.

Chapitre 1 : LA CONSTITUTION DE LA SOCIETE COMMERCIALE


(Article 4 121)

elon larticle 4, La socit commerciale est un contrat par lequel deux ou plusieurs
personnes conviennent daffecter une activit des biens en numraire ou en nature
dans le but de partager les bnfices ou de profiter de lconomie qui pourra en

rsulter. Elles sengagent contribuer aux pertes dans les conditions prvues par la loi.
La socit commerciale doit tre cre dans lintrt commun des associs .
Mme si lexpression de contrat est largement utilise, on peut se demander si la socit nest
pas aussi une institution, ou si elle nest pas un acte unilatral collectif ou individuel.
La socit est un contrat dans son mcanisme de constitution (Article 4), et une institution
dans son mcanisme de fonctionnement (la socit est un tre social dpassant les volonts
individuelles/le caractre dordre public des dispositions de lAU/SC).
La socit peut aussi tre conue dune part comme un acte unilatral collectif, car lacte de
socit est un acte par lequel les associs poursuivent tous un mme but savoir partager les
bnfices ou profiter des conomies qui pourront rsulter de leurs activits. Dautre part, la
socit peut tre un acte unilatral individuel, dans le cas o elle est constitue par une seule
personne (Article 5).

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La loi prvoit les rgles de constitution dont les unes sont relatives aux conditions de fond et
les autres aux conditions de forme, le tout sanctionn en cas de violation.
Section 1

: LES CONDITIONS DE FOND

Parce que la socit commerciale est un contrat, sa constitution est soumise aux conditions
gnrales de validit des contrats et aux conditions particulires du contrat de socit. Les
conditions de fond spcifiques aux socits commerciales concernent les personnes c'est-dire llment personnel, les biens affects lactivit c'est--dire llment matriel et
llment psychologique.
Paragraphe 1: LES CONDITIONS GENERALES DE LACTE DE SOCIETE
Comme tout contrat, lacte de socit requiert un consentement, une capacit et un objet.
A. LE CONSENTEMENT
La spcificit de ltude du consentement dans lacte de socit rsulte du vice qui laffecte
ou de sa simulation.
Le consentement est la volont de sengager. Les partenaires un contrat de socit doivent
tous avoir cette volont.
En ce qui concerne le vice du consentement, il faut retenir que lerreur est rarement retenue.
En revanche, le dol est possible et un associ peut mme invoquer les manuvres
frauduleuses dont il a t victime.
Quant au consentement simul, il est plus frquent. La simulation consiste faire semblant de
sassocier. Elle peut porter sur lexistence mme du contrat, on parlera dun acte fictif. Elle
peut porter sur la nature du contrat, on parle de dguisement ; ou sur la personne du
contractant, on parle dinterposition de personnes. La simulation suit lexistence mme du
contrat et traduit le dfaut dintention de sassocier ou de cooprer. La socit est alors
fictive et na aucune existence juridique.
B. LA CAPACITE
La capacit requise varie selon le type de socit.

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Les socits dans lesquelles les associs ont la qualit de commerant exigent la capacit
commerciale (SNC et les commandits des SCS). En effet, ces associs sont tenus
solidairement et indfiniment des dettes sociales.
Les socits dans lesquelles les associs ne sont pas des commerants sont ouvertes tous.
Toutefois, lentre des mineurs et des majeurs incapables suppose le respect des rgles de
reprsentation ou dassistance propre chaque rgime dincapacit.
La situation des trangers ne pose aucune difficult dans le cadre de lOHADA. En effet, en
raison de la libert dtablissement, la loi permet toute personne, quelle que soit sa
nationalit, de sassocier dans une socit implante sur le territoire dun Etat partie.
Pour ce qui concerne les personnes morales, quelles soient de droit priv ou de droit public,
elles peuvent avoir la qualit dassoci.
Toutefois, les personnes morales de droit public peuvent souscrire au capital dune socit
quelconque pour acqurir la totalit du capital dune socit. Cest le cas par exemple de la
nationalisation.
C. LOBJET SOCIAL
Lobjet social peut tre dfini comme le type dactivit choisi par la socit dans les statuts.
On parle dobjet statutaire. Il sagit de lentreprise commune et ne se confond pas avec la
cause ni lintrt social, encore moins lactivit sociale.
La cause correspond au pourquoi de la cration de la socit. Cela rsulte directement de la
dfinition lgale de la socit qui considre quil sagit de lenrichissement des associs. La
cause ne doit pas tre illicite i.e. lapport ne doit pas tre effectu pour faire chec au gage
gnral dun crancier, des dispositions lgales impratives, et ce, par la modification
artificielle dune situation de fait (Articles 205 et suivants du COCC sur laction paulienne
qui peut tre exerce dans ce cas). Ces actes constituent une fraude (soustraction volontaire et
malhonnte, par le biais dun artifice, lexcution dune rgle obligatoire). Lorsque la fraude
est prouve, elle ne peut tre sanctionne par la nullit que si les associs contractants ont
concouru la fraude.
Lintrt social est un impratif de comportement qui simpose aux organes de la socit.
Ceux-ci doivent respecter lintrt social, mais galement lobjet social. Par exemple, le
dirigeant social doit agir dans ses rapports internes conformment lintrt social. Et il doit
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agir avec les tiers conformment lobjet social pour les SNC (Article 277).
Egalement, les associs doivent participer aux dcisions collectives, et voter en prenant en
compte lintrt social, et non leurs intrts individuels.
Lactivit sociale est lactivit rellement exerce par la socit, alors que lobjet social
correspond au programme quelle sest fix. Lobjet social peut tre large alors que lactivit
relle est modeste. Lintrt pratique de cette distinction rside dans le fait que lillicit ou
limmoralit de lobjet social sapprcient partir de lactivit effectivement exerce par la
socit.
Lobjet social doit tre licite, c'est--dire quil ne doit pas tre contraire lordre public et aux
bonnes murs (Article 20). Lobjet social doit aussi tre dtermin, car les socits nont pas
vocation faire nimporte quoi. Cette exigence rsulte du principe de spcialit statutaire
selon lequel la socit ne peut exercer que lactivit prvue dans les statuts, ce qui implique
que son objet soit dlimit.
Les intrts pratiques lis lobjet social :
1 Lobjet social impose une modification des statuts en cas de changement dactivit.
2 Lobjet social permet de dlimiter ltendue des pouvoirs des dirigeants sociaux.
Cependant, le dpassement de lobjet social dans les socits risque limit, par les
dirigeants, nest pas opposable aux tiers de bonne foi.
3 Lobjet social permet de dterminer le rgime de chaque type de socit et de dire
si elle est civile ou commerciale, lorsque la forme ne dicte pas cette solution.
4 La ralisation ou lextinction de lobjet social entrane en principe la dissolution de
la socit.

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Paragraphe 2 : LES ASSOCIES OU LELEMENT PERSONNEL


La constitution de la socit rsulte dun contrat, ce qui suppose la participation de deux
associs au moins. Ce principe comporte cependant des exceptions puisque, dans le souci
dinsrer le secteur informel et de favoriser la constitution des PME, la loi permet une seule
personne dtre associ dune SARL ou dune SA (articles 309 et 385 AU/DSC & GIE).
Laccs la qualit dassoci est trs largement ouvert. Toute personne physique ou morale
peut tre un associ dans une socit commerciale condition de ne pas faire lobjet dune
interdiction, dincapacit ou dincompatibilit vises par les articles 6 12 AU/DCG.
Lorsquil sagit dun tranger ou lorsquil sagit de certaines activits (pharmacie, banque,
dbit dalcool), on exige dans certains Etats une autorisation pralable.
Les poux ne peuvent tous deux tre associs dans une socit o ils seront tenus du passif
social indfiniment et solidairement (article 9 AU/DSC).
Paragraphe 3 : LAFFECTATION DES BIENS OU LELEMENT MATERIEL
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Le but de la cration dune socit commerciale est de faire natre un sujet de droit dot
dune personnalit juridique, par consquent dun patrimoine distinct de celui des associs.
Cest ce qui justifie que les associs soient tenus de faire des apports, faute de quoi la socit
est fictive. Jusqu la complte ralisation de son apport, lassoci est dbiteur de la socit.
Les apports sont ncessaires lexistence et la validit de la socit, puisquil ny a pas de
socit sans apports. Cest un moyen de financement de la socit
Les apports sont aussi ncessaires la qualit dassoci, car les droits et obligations de chaque
associ sont proportionnels au montant de ses apports (Article 54).
Loriginalit de lopration dapports tient la circonstance quelle se traduit par lattribution
immdiate de droits sociaux reprsentant la contrepartie de lengagement pris par
lapporteur lgard de la socit et de ses coassocis.
Aux termes de larticle 40 AU/DSC & GIE, lassoci peut apporter :
De largent par apport en numraire ;
Des biens en nature mobiliers ou immobiliers, corporels ou incorporels par apport en
nature ;
De lindustrie par apport de main duvre.
A. LA REALISATION DES APPORTS
Seuls les apports en nature et en numraire entrent dans la composition du capital social. Cest
pourquoi on les appelle apports capitaliss par opposition lapport en industrie qui est non
capitalis.

1. Les apports capitaliss


a. Lapport en numraire
Cest lapport dune somme dargent dont la proprit est dfinitivement transfre la
socit en contrepartie de lattribution dactions ou de parts sociales. Les apports en
numraire concourent la formation du capital social. Leur souscription est ncessairement
intgrale et immdiate, sans quoi le capital serait partiellement fictif. La libration, en
revanche, peut en principe tre en partie diffre dans les conditions prvues dans les statuts et
sous rserve des rgles propres certaines socits.

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La souscription dapport en numraire fait natre la charge de lassoci lobligation


deffectuer son apport. Et la libration correspond au versement effectif de la somme promise
la socit.
Lapport en numraire doit tre rel et srieux c'est--dire que la dpossession de lapporteur
doit tre relle et durable.
Les apports numraires doivent tre distingus des prts qui peuvent tre consentis par les
socits, notamment sous forme de versement davance en compte courant. Il sagit de
lopration par laquelle un associ met ou laisse la disposition de la socit des sommes
inscrites au solde crditeur du compte existant entre la socit et lui.
Lavantage ainsi consenti est certes le plus souvent rmunr, mais il lest par des intrts et
non pas par lattribution de droits dassoci. Cest donc tort que la pratique dsigne cette
opration sous le nom de compte courant.
b. Lapport en nature
Il sagit de tous les apports de biens meubles ou immeubles, lexception des espces
montaires. Le bien peut aussi tre corporel ou incorporel. Lapport en nature peut prendre
plusieurs formes.
Il peut tre fait en pleine proprit : dans ce cas, il se ralise par le transfert de la proprit
du bien et sa mise la disposition effective de la socit. Le bien affect quitte en effet le
patrimoine de lapporteur. Cest une alination exigeant la capacit de disposer titre
onreux. Lapport peut tre un droit rel c'est--dire en usufruit ou en nue-proprit. Lorsque
le transfert du bien est soumis publicit, lapport de ce bien doit tre publi pour tre
opposable aux tiers. Il est ainsi par exemple en matire immobilire ou en matire dapport de
fonds de commerce.
Lapport peut se faire aussi en jouissance : dans ce cas, lassoci se limite apporter la
socit la jouissance du bien. Ce qui lui permet de le rcuprer lors de la dissolution. Ici,
lapporteur est garant envers la socit comme un bailleur envers son preneur.
Lvaluation de lapport en nature est problmatique car si lapport est survalu, lapporteur
est privilgi par rapport ses coassocis. Et le capital social sera artificiellement gonfl.
Si lapport est sous-valu, lapporteur est ls par rapport aux autres associs.

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Cest pourquoi larticle 49 AU/DSC prvoit que ce sont les associs qui valuent les apports
en nature. Mais cette valuation doit tre contrle par un commissaire aux apports dans les
cas prvus par le prsent acte uniforme. Toutefois, il y a des cas o lvaluation est
directement faite par les commissaires aux apports. Ainsi, dans les SARL larticle 312 alina
2 AU/ DSC prvoit lvaluation par les commissaires aux apports ds que la valeur de
lensemble des apports ou de lavantage considr excde 5 millions de frs. Le commissaire
aux apports est choisi parmi la liste des commissaires aux comptes. Il est choisi par les futurs
associs lunanimit. A dfaut, il est dsign par le tribunal comptent en matire
commerciale la demande dun fondateur. Le commissaire aux apports tablit un rapport
annex aux statuts. Dans les SA, les apports en nature doivent tre valus par un
commissaire aux apports dsign dans les mmes conditions (Article 400 alina 2 AU/DSC).
Ce commissaire aux apports tablit sous sa responsabilit un rapport dcrivant chacun des
apports en indiquant la valeur en prcisant les modes dvaluation retenus et les raisons de ce
choix. Le rapport du commissaire aux apports est dpos 3 jours au moins avant la date de
lassemble constitutive ladresse prvue du sige social et tenu la disposition.
Les honoraires du commissaire aux apports (qui peut par ailleurs tre assist dun expert de
son choix) sont la charge de la socit.
2.

Lapport non capitalis

Cest lapport en industrie, il a pour objet lexercice dune activit au service de la socit.
De faon maladroite, lacte uniforme rduit cet apport la main duvre alors que les
associs peuvent faire lapport dune comptence intellectuelle, dun savoir- faire. Par
ailleurs, le lgislateur OHADA ne dfinit pas son rgime juridique, c'est--dire quil ne
prvoit pas les modalits de son valuation tout comme il ne linterdit pas dans les SARL ou
dans les SA.
Mais la jurisprudence fait tat de limpossibilit dexistence de lapport en industrie dans une
SA, car il sagit dune socit de capitaux par excellence. Or, lapport en industrie est un
apport non capitalis qui ne concourt pas la formation du capital social, et qui ne peut
constituer un gage pour les cranciers (pas de saisie).
Pour les socits de personnes, cest possible de faire un apport en industrie, car il y a une
indiffrence de lapport des associs pour lattribution des parts sociales.
Ce type dapport peut tre admis dans une SARL si les associs ont organis, dans les statuts,
son rgime juridique.

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Lapport en industrie a pour objet une activit de lassoci. Il sagit dune contribution
personnelle de lassoci lactivit dfinie par lobjet social.
La situation de lapporteur en industrie ne doit pas cependant tre confondue avec celle du
salari qui accomplit en tat de subordination une tche rmunre. Lapporteur, au contraire,
exerce de manire indpendante une activit qui est rmunre par lattribution de droits
sociaux.
B. LE REGIME JURIDIQUE DE LA REALISATION DES APPORTS
En mettant de ct la question du prix qui ne peut se poser ici puisque lapport est rmunr
par lattribution des parts sociales, il est presque calqu sur le rgime de la vente. La
ralisation des apports fait natre des obligations aussi bien la charge de lapporteur qu la
charge de la socit.

1. Les obligations de lapporteur


Selon larticle 37 AU/DSC, chaque associ est dbiteur envers la socit de tout ce quil
sest oblig lui apporter en numraire ou en nature . Au del de cette rgle gnrale, il y a
des rgles propres applicables chaque type dapport.
a. Les obligations de lapporteur en numraire
Celui qui a fait un apport en numraire doit transfrer la socit la proprit des sommes
quil sengage lui apporter.
Lapport est libr intgralement lors de la constitution de la socit (article 41 alina 2
AU/DSC). Lorsquil y a un retard dans le versement, les sommes dues portent de plein droit
intrt au taux lgal compter du jour o le versement aurait d tre fait, sans prjudice des
dommages et intrts sil y a lieu. Une mise en demeure nest donc pas ncessaire pour
recouvrer les intrts moratoires, contrairement ce qui se passe en droit commun.
b. Les obligations de lapporteur en nature
Il faut distinguer selon que ce soit un apport en pleine proprit ou un apport en jouissance.
Quel que soit lapport en nature, il doit tre libr intgralement lors de la constitution de la
socit.

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Lorsque lapport est fait en jouissance, il faut distinguer selon que lapport porte sur des
choses de genre c'est--dire les choses pour lesquelles il existe un nombre indtermin
dexemplaires, ou sur un corps certain c'est--dire un bien non fongible.
Sil sagit de choses de genre ou des biens appels tre renouvels pendant la constitution de
la socit, lassoci est garant envers la socit comme un vendeur envers son acheteur.
Lapporteur transfre au profit de la socit la proprit des biens apports, charge pour elle
den rendre une pareille qualit et valeur sa dissolution. On applique les mmes rgles que
lapport en proprit, par exemple la garantie des vices cachs.
Toutefois, en cas de dissolution et dfaut de dispositions contraires, tout bien apport qui se
trouve en nature dans la masse partage est attribu sur sa demande lassoci qui en avait
fait apport.
Sil sagit dun corps certain, lapporteur est tenu dans les mmes conditions quun bailleur
envers son preneur, c'est--dire quil est garant des troubles de jouissance.
Lorsque lapport est fait en pleine proprit celui qui a fait lapport est garant envers la socit
comme un vendeur envers son acqureur.
c. Lobligation de lapporteur en industrie
Rien nest prvu par lacte uniforme. Traditionnellement, on considre que lapporteur en
industrie doit rendre compte de tous les gains quil ralise pour lactivit ayant fait lobjet de
lapport. Il est galement tenu dune obligation de non concurrence lgard de la socit.
Les droits de lapporteur en industrie sont incessibles, non monnayables et intransmissibles
(en cas de dcs).
2. LOBLIGATION DE LA SOCIETE
Aux termes de larticle 52 AU/DSC, les titres sociaux sont des biens meubles par
dtermination de la loi. Selon larticle 53 AU/DSC, ces titres confrent leurs titulaires :
Un droit sur les bnfices lorsque leur distribution a t destine.
Un droit sur les actifs nets lors de leur rpartition, sa dissolution ou loccasion

dune rduction de son capital.


Le cas chant, lobligation de contribuer aux pertes dans les conditions prvues pour

chaque forme de socit.


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Le droit de participer ou de voter aux dcisions collectives des associs.

Les parts sociales sont cessibles, c'est--dire que lassoci peut les vendre. Et les actions sont
en principe ngociables, c'est--dire transmissibles sans formalits particulires. Dans les
socits de personnes, les parts sociales sont cessibles selon les rgles civiles et avec laccord
pralable de tous les associs (articles 274 et 296 AU/DSC).
Les apports effectus constituent le capital social qui nest rien dautre que le patrimoine de la
socit.
Paragraphe 4 :LELEMENT PSYCHOLOGIQUE
Cet lment ne rside que dans les socits pluripersonnelles, car la naissance du groupe
suppose que les parties soient animes dune double intention : celle de participer aux
rsultats sociaux et celle de participer aux activits sociales.
La participation aux rsultats sociaux sentend dune participation tant aux rsultats positifs
quaux rsultats ngatifs de la socit.
Quant la participation aux activits sociales, elle nest expressment exige par aucun texte.
Cependant elle apparat sous le nom daffectio societatis, un lment psychologique et
essentiel du contrat de socit. Cest une notion fluente qui se dfinit comme lintention de
collaborer lentreprise commune de manire active et galitaire. Dans la pratique, le
juge exige une activit rellement exerce au profit de la socit. Elle est donc proche du
consentement au contrat de socit dont elle ne se distingue que par son caractre permanent.
Alors que le consentement nexprime que ladhsion dun instant, laffectio societatis se
perptue aussi longtemps que dure la socit.
Labsence de laffectio societatis est de nature mettre en pril le pacte social. Cest le socle
vers lequel convergent les autres lments du contrat de socit.
Section 2 : LES CONDITIONS DE FORME
Dans la plupart des cas, un crit est exig : lacte juridique de socit se matrialise dans les
statuts qui constituent lacte instrumentaire constatant la volont commune des associs.
Il peut sagir dun acte authentique ou dun acte sous seing priv (Articles 10 et 11 AU/DSC
et GIE). Lacte authentique est cependant conseill lorsque la socit reoit un apport en

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nature portant sur un immeuble. Les statuts doivent en revanche comporter un certain nombre
de mentions obligatoires numres par lacte uniforme (Article 13 AU/DSC et GIE).
Outre les exigences propres certaines formes sociales, lacte doit en toute hypothse prciser
la forme, lobjet, lappellation, le sige social, le capital social et la dure de la socit qui ne
peut excder 99 ans (Article 28 AU/DSC et GIE).
Enfin, les statuts doivent en principe comporter la signature de chaque associ ou de son
reprsentant.
Larticle 97 AU/DSC pose le principe selon lequel toute socit doit tre immatricule, rgle
laquelle chappe la socit participation. Cest cette immatriculation qui confre la
socit la personnalit juridique. Cest pourquoi les socits qui ne font pas lobjet
dimmatriculation sont dpourvues de personnalit juridique.
Paragraphe1 :LIMMATRICULATION ET LACQUISITION DE LA PERSONNALITE
MORALE
Selon larticle 98 AU/DSC, toute socit jouit de la personnalit juridique compter de
limmatriculation au RCCM, moins que lAU/DSC nen dispose autrement.
Limmatriculation est la fois la date de naissance et la dclaration ltat civil de la
socit.
Lacte uniforme comporte cependant peu de rgles concernant les formalits de
limmatriculation. Selon larticle 73 AU/DSC, la demande dimmatriculation est rejete sil
ny a pas de dclaration de conformit, sauf si une dclaration notarie de souscription et de
versement de fonds a t tablie et dpose. Par dclaration de rgularit et de conformit, on
doit entendre la dclaration par laquelle les fondateurs et les premiers membres des organes de
gestion, dadministration et de direction relatent les oprations effectues en vue de constituer
rgulirement la socit, et par laquelle ils affirment que cette constitution a t ralise en
conformit avec la loi.
Avec limmatriculation, la socit a tous les attributs de la personnalit morale. La socit est,
en tant que personne morale, pourvue dun certain nombre dattributs qui peuvent tre
regroups autour de trois verbes : tre, avoir, agir.
A. LES ATTRIBUTS DE LA PERSONNALITE JURIDIQUE

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1. Etre

Le Sige Social : Il est lquivalent du domicile des personnes physiques. Cest le


lieu du principal tablissement de la socit. Une socit a un sige social qui doit
tre mentionn dans les statuts. Il appartient aux associs de fixer ce sige. Il ne
peut pas tre constitu uniquement par une domiciliation une bote postale. Il
doit tre rel, cest pourquoi larticle 26 AU/DSC prcise que les tiers peuvent se
prvaloir du sige statutaire. Mais celui-ci ne leur est pas opposable par la socit
si le sige rel se trouve en un autre lieu. Le rle du sige social est important, car
cest lui qui dcide en principe du tribunal territorialement comptent et du lieu de
significations des actes.

La Dnomination Sociale : Elle constitue lquivalent du nom des personnes


physiques, et prsente comme celui-ci un caractre obligatoire. Toute socit est
dsigne par une dnomination sociale qui est mentionne dans les statuts.
Elle est librement fixe. Cette dnomination qui peut comporter le nom dun ou de
plusieurs associs doit figurer sur tous les actes manant de la socit et destins
aux tiers. IL doit tre suivi ou prcd immdiatement en caractres lisibles de
lindication de la forme de la socit, du montant de son capital social, de ladresse
de son sige social et la mention de son immatriculation au RCCM (Article 17).
Le nom des commanditaires dans les SCS ne peut tre inclus dans la dnomination
sociale, sans quoi ils seront tenus solidairement et indfiniment responsables des
dettes sociales (Article 294, alina 2). La socit ne peut prendre la dnomination
dune autre socit dj immatricule, c'est--dire que le nom commercial, droit de
proprit industrielle, est protg de toute imitation ou usurpation.

La Nationalit : La notion mme de nationalit peut a priori surprendre, sagissant


dune personne morale. Elle consiste en un lien purement juridique lexclusion
de toute implication psychologique, civique ou politique.
Le concept de multinationale ou transnationale, en effet, relve de lconomie et
non du droit. A lexception de quelques rares socits internationales cres par
conventions entre Etats, toute socit est ncessairement rattache un Etat
dtermin. Il est vrai quavec le droit OHADA on peut sinterroger sur la ncessit
de rechercher la nationalit de la socit puisque lhypothse dun conflit de loi

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dans cet espace est exclue. La dtermination de la nationalit dune socit est en
principe fonction du sige social.
Cependant par exception, il arrive que le critre du sige social soit cart au
bnfice de la thorie dite de contrle qui dfinit la nationalit de la socit par
rfrence celle de ses associs ou dirigeants. Le changement de nationalit
rsulte du transfert du sige social ltranger. Mais cette dcision de transfert doit
tre prise lunanimit des associs (Articles 359, 551, 554 alina 3 AU/DSC).

2. Avoir

Le Patrimoine Social : La socit qui est immatricule au RCCM acquiert la


personnalit juridique. En tant que personne morale, elle a un patrimoine qui
comprend lensemble des droits et obligations. Ce patrimoine est distinct de
celui de ses membres. La socit, en tant que personne morale, est donc dote
dun patrimoine. Cest la socit elle-mme qui est crancire, dbitrice ou
propritaire.
Ainsi, au regard des relations de la socit avec les associs, lactif du
patrimoine social se caractrise par sa totale indpendance. Les associs ne
sont pas copropritaires des biens apports la socit. Ils sont simplement
titulaires de droits sociaux qui sont constitus des droits patrimoniaux et des
droits extrapatrimoniaux.
Au regard de ses relations avec les tiers notamment les cranciers, ces
derniers ont un droit de gage exclusif sur le patrimoine social. Les
cranciers personnels des associs ne peuvent pas saisir les biens de la socit.
Egalement, lorsque la socit est en tat de cessation des paiements, les
associs ne sont pas concerns, sauf sils sont solidairement et indfiniment
responsables des dettes sociales.

Le Capital Social : Toute socit dispose dun capital social dont le montant
est obligatoirement mentionn dans les statuts (Article 61 AU/DSC).
Le capital social peut tre dfini comme lvaluation chiffre des biens
apports la socit lors de sa constitution ou dune augmentation ultrieure
du capital. Il sagit dune notion abstraite. Ce qui traduit parfaitement la

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prsentation comptable qui en est faite : alors que les biens apports considrs
en eux-mmes figurent lactif du bilan de la socit, le capital est quant lui
inscrit pour un montant identique au passif de ce mme bilan. Il exprime en
effet une dette diffre la charge de la socit dbitrice envers les associs
de la valeur de leurs apports. Le capital social reprsente galement une
valeur constante et doit spcialement tre distingu de lactif social. Les deux
valeurs concident certes initialement mais ce nest que pour un instant. Tandis
que le capital social reste inchang, lactif social est immdiatement affect
la hausse ou la baisse par les rsultats des activits sociales.
3. Agir

La Capacit de la socit : Les socits commerciales sont a priori dotes


dune pleine et entire capacit de jouissance, car elles peuvent tre titulaires
de tous droits pcuniaires et extra pcuniaires. En tant que personne morale, la
socit est cependant prive des prrogatives qui ne peuvent appartenir quaux
personnes biologiques. Elle voit son activit doublement limite par le principe
de la spcialit.
La spcialit lgale lui impose dagir conformment ce que lui assigne la loi,
c'est--dire dans le cadre gnral en vue de la recherche de bnfices et
dconomie. En outre, certaines activits sont interdites dans certaines formes
de socits, par exemple les socits dassurances et de banque ne peuvent
tre constitues que sous la forme de Socits Anonymes (S.A.).
Quant la spcialit statutaire, elle oblige la socit conformer son activit
la dlimitation de son objet telle que celle-ci figure dans les statuts.
Une autre limite est relative la capacit dexercice. En effet, la socit ne
peut exercer ses droits que par lintermdiaire de personnes physiques. Dans
ses rapports avec les tiers, elle est ncessairement reprsente de manire
gnrale et permanente par ses dirigeants sociaux et se trouve donc dans la
mme situation quun mineur ou un majeur en tutelle.

La Responsabilit de la socit : La socit tant libre dagir, elle est donc


logiquement menace de rpondre de ses faits dommageables.
La socit peut engager sa responsabilit civile du fait personnel toutes les
fois que le fait dommageable mane dun dirigeant agissant dans lexercice de

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ses fonctions. Le fait de lorgane est alors assimil au fait de la personne


morale elle-mme.
Sur le plan pnal, la socit peut aussi, selon certains textes actuels, engager sa
responsabilit : cest la responsabilit pnale des personnes morales. Celle-ci
suppose certes que linfraction soit commise par un dirigeant agissant pour le
compte de la socit.
B. LA SOCIETE NON ENCORE IMMATRICULEE
Celle-ci na pas encore la personnalit morale puisque cette dernire dcoule de
limmatriculation. Mais labsence de la personnalit morale nempche pas la socit davoir
une existence de fait.
Pendant la priode antrieure limmatriculation, la socit a pu avoir une certaine activit.
La question qui se pose est de savoir quel est le sort des actes accomplis pour le compte de
cette socit qui nexiste pas encore en tant que personne morale.
Pour rgler ce problme deux situations doivent tre distingues :
La socit est en formation.
La socit est constitue mais non encore immatricule.
1. Les engagements accomplis pour le compte dune socit en formation
La constitution de la socit rsulte de la signature des statuts (Article 101). Avant cette
signature, ceux qui agissent sont appels les fondateurs. Les actes et engagements conclus
par ces fondateurs peuvent tre repris par la socit. Dans ce cas, ils sont rputs avoir t
contracts par la socit ds lorigine.
A dfaut de reprise, ces actes sont inopposables la socit. Et les personnes qui les ont
souscrits sont tenues indfiniment et solidairement par les obligations quils comportent.
Lorsquil sagit de socit faisant publiquement appel lpargne, les actes et engagements
pris par les fondateurs doivent tre ports la connaissance des associs lors de lassemble
gnrale constitutive. La reprise fera alors dune rsolution spciale de cette assemble
(article 109 AU/DSC).

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Lorsquil sagit de socit ne faisant pas appel public lpargne, les actes et engagements
doivent tre ports la connaissance des associs avant la signature des statuts. Au cours de
lassemble, il faudra annexer au projet des statuts un document intitul : tat des actes et
engagements pris pour le compte de la socit en formation (article 106 AU/DSC)
dcrivant tous les actes accomplis par les fondateurs. La reprise rsultera dans ce cas de la
signature des statuts et de ltat des engagements. Elle prend effet ds limmatriculation.
La reprise peut aussi rsulter dune dlibration de lassemble gnrale ordinaire qui devra
tre informe sur la nature et la porte de chacun des actes et engagements dont la reprise lui
est propose. Cest ce quon appelle les reprises ultrieures. Les personnes qui ont accompli
les actes ne prennent pas part au vote et il nest pas tenu compte de leurs voix pour le calcul
du quorum (nombre minimum de membres qui doivent tre prsents pour quune assemble puisse
valablement prendre une dcision)

et de la majorit.

Dans tous les cas, la reprise de lengagement ncessite trois conditions :


Il faut dabord que lacte fait par le fondateur prenne sa source dans un acte

juridique. Ce qui exclut la reprise des obligations dlictuelles.


Il faut ensuite que lacte soit accompli au cours de la formation de la socit. Ce qui

suppose quil intervienne aprs que la volont commune des associs ait t
dfinitivement arrte.
Enfin, lacte doit tre souscrit pour le compte de la socit, c'est--dire quil faut faire

apparatre que son auteur nagit pas pour lui-mme.


2. Les engagements pris pour le compte dune socit constitue et avant son
immatriculation
Le rle des fondateurs prend fin ds la signature des statuts. A partir de ce moment, les
dirigeants sociaux se substituent eux pour agir au nom de la socit. Trois conditions
doivent tre remplies pour que les actes accomplis par les dirigeants soient repris :
Dabord, les dirigeants doivent avoir reu mandat dans les statuts ou dans un acte

spar pour prendre des engagements.


Ensuite, les engagements doivent tre dtermins.
Enfin, les modalits de la reprise doivent tre prcises dans le mandat.

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Lorsque ces conditions sont runies, limmatriculation au RCCM emporte reprise des
engagements par la socit (Article 111).
Il se peut que les actes accomplis excdent les pouvoirs confrs ou soient trangers au
mandat. Dans ce cas, la socit ne peut les reprendre que sils sont approuvs par
lassemble gnrale ordinaire, sauf disposition contraire des statuts. Ceux qui ont accompli
ces actes ne peuvent pas prendre part au vote et il nest pas tenu compte de leurs voix pour le
calcul du quorum et de la majorit.
Lorsque les actes sont repris par la socit rgulirement immatricule, ils sont rputs avoir
t contracts par celle-ci ds lorigine. A dfaut de reprise, les dirigeants qui les ont
accomplis sont indfiniment et solidairement tenus.
Cette facult de reprise rtroactive est thoriquement remarquable, puisque la responsabilit
de la socit peut ainsi se trouver engage une date o celle-ci nexistait pas.
Paragraphe 3 : LE STATUT DES SOCIETES NE FAISANT PAS LOBJET
DIMMATRICULATION
A. LA SOCIETE EN PARTICIPATION
Selon larticle 114 AU/DSC, Les associs peuvent convenir que la socit ne sera pas
immatricule : cest une socit en participation.
Les associs sont tenus de respecter les rgles impratives prvues par les dispositions
communes applicables toutes les socits.
Parce quelle nest immatricule, la socit en participation na pas de personnalit juridique.
Et labsence de cette personnalit juridique influe sur les rapports entre associs dune part, et
les rapports entre les associs et les tiers dautre part.
Les rapports entre associs sont rgis par les dispositions applicables aux SNC. Sauf
dispositions contraires prvues par les parties, chaque associ reste propritaire de son bien,
car la socit na pas de patrimoine.
A lgard des tiers, chaque associ contracte en son nom personnel et est seul engag. Il
existe cependant des drogations cette rgle. Ainsi, lorsque les associs agissent
expressment en cette qualit, ils sont engags solidairement. De mme, lorsquun associ par

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son immixtion a laiss entendre au cocontractant quil entendait sengager son gard, il sera
tenu vis--vis de lui.
Les causes de dissolution de la socit en participation sont les mmes que celles prvues
pour les SNC. Ce qui veut dire quen plus des causes communes de dissolution, il y a le dcs
dun associ ou la survenance dune incapacit chez un associ ou louverture des procdures
collectives contre un associ. Malgr ces vnements, la socit en participation peut
cependant continuer vivre si les associs ont prvu dans les statuts ou dans un acte spar
une clause de continuation.
Lorsque la socit en participation est dure indtermine, sa dissolution peut rsulter
tout moment dune notification par lettre au porteur contre rcpiss ou par lettre
recommande avec accus de rception adresse par lun deux tous les associs, condition
que cette notification soit faite temps et de bonne foi (article 863 AU/DSC).
B. LA SOCIETE CREEE DE FAIT
Selon larticle 115 AU/DSC, si le contrat de socit ou lacte unilatral de volont nest pas
tabli par crit, et que de ce fait la socit ne peut tre immatricule, on parle de socit cre
de fait. Pour leur rgime juridique, larticle 115 renvoie aux dispositions de larticle 864
AU/DSC qui parle de socit de fait. Lexpression socit de fait dsigne la situation dans
laquelle la socit voulue par les participants, mais nulle en droit, a fonctionn avant son
annulation. Larticle 866 AU/DSC prvoit que toute personne qui y a intrt peut demander au
tribunal la reconnaissance dune socit cre de fait entre deux ou plusieurs personnes.
Lexistence dune telle socit peut tre prouve par tout moyen (article 867). Les associs de
la socit de fait sont soumis aux rgles de la SNC (article 868).
Section 3 : LES SANCTIONS DE LINOBSERVATION DES CONDITIONS DE

CONSTITUTION DES SOCIETES


(Articles 242 et suivants)
En sus de la nullit qui est la sanction normale, il y a la responsabilit des auteurs de
lirrgularit.
Paragraphe 1 : LA NULLITE DE LA SOCIETE

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En vue de protger le lien contractuel de la personne morale et de lentreprise sociale, la loi


dfinit restrictivement les causes de nullit, amnage laction en nullit et les effets de la
nullit.
A. LES CAUSES DE NULLITE
Elles sont strictement prvues par la loi. Ce qui nest pas le cas en droit commun o la nullit
dun acte est la sanction normale de la mconnaissance de toute irrgularit.
En la matire, il ny a pas de nullit sans texte. En effet, selon larticle 242 AU/DSC la
nullit dune socit ou de tous actes, dcisions ou dlibrations modifiant les statuts ne peut
rsulter que dune disposition expresse du prsent acte uniforme, ou des textes rgissant la
nullit des contrats en gnral et du contrat de socit en particulier. Il y a, la lecture de ce
texte, deux sries de causes de nullit.
La nullit peut rsulter dabord dune disposition expresse de lacte uniforme. Ainsi, larticle
245 exige laccomplissement des formalits de publicit prvues aux articles 261 et 262
est requis peine de nullit de la socit, pour les SCS et les SNC.
Larticle 315 prvoit que lassoci unique ou les associs de la SARL doivent, peine de
nullit de lacte de socit, intervenir lacte constitutif de ladite socit en personne ou
par mandataire justifiant dun pouvoir spcial. La forme de lacte constitutif de la socit est
dtermine par larticle 10. Les associs ou leurs mandataires doivent apposer leurs signatures
sur les statuts, faute de quoi lacte est nul de nullit absolue. Cette obligation a pour but de
garantir le consentement de chaque associ.
La nullit peut rsulter aussi des dispositions qui rgissent la nullit des contrats en gnral ou
du contrat de socit en particulier.
La constitution dune socit rsulte dun acte juridique. Cest pourquoi lorsque les
conditions de formation des actes juridiques ne sont pas runies, la nullit de la socit est
encourue. Ainsi, cette nullit peut tre prononce en cas dabsence de consentement ou en
cas dabsence ou dillicit de lobjet ou de la cause.
Pour les vices de consentement et lincapacit qui sont causes de nullit en droit commun, il
faut faire une distinction en matire de socit.
Dans les socits de personnes, ils sont toujours causes de nullit.
Dans les socits risque limit, ils ne sont causes de nullit que si tous les associs
fondateurs sont atteints (Article 243).
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Il faut aussi admettre que la fraude constitue elle aussi une cause dannulation ou tout au
moins dinopposabilit de la socit ainsi constitue (dans le cadre de laction paulienne
prvue par les articles 205 et suivants du COCC).
B. LACTION EN NULLITE
1. Les titulaires de laction en nullit
Tout dpend de la nature ou du caractre de la nullit.
Sil sagit dune nullit absolue, tout intress pourra agir.
Sil sagit en revanche dune nullit relative, seule pourra agir la personne dont la loi a voulu
assurer la protection.
Laction en nullit doit tre exerce lencontre de la socit.
2. Lextinction de laction en nullit
Selon larticle 251, les actions en nullit se prescrivent par 03ans compter de
limmatriculation ou de la publication de lacte modifiant les statuts, sauf si la nullit est
fonde sur lillicit de lobjet social. Dans ce dernier cas, le rgime juridique est plus
rigoureux. Lexistence de socits exerant des activits illicites ou immorales nest pas
juridiquement tolrable. Et puisque lirrgularit a un caractre continu, lannulation est
continuellement recevable. Il ny a, en effet, pas de prescription possible dans ce cas ou
encore lorsque la loi rpute certaines clauses non crites. Cela traduit la rigueur du
lgislateur quant la nullit absolue. La rgle selon laquelle laction en nullit se prescrit par
03ans peut galement tre carte lorsque la nullit est fonde sur un vice du consentement ou
une incapacit. En effet, larticle 248 prvoit quen cas de nullit fonde sur un vice du
consentement ou lincapacit dun associ et lorsque la rgularisation est possible, tout
intress peut mettre en demeure par acte extra judiciaire lincapable ou lassoci dont le
consentement est vici, doprer la rgularisation ou dagir en nullit dans un dlai de 06mois
peine de forclusion. Cette mise en demeure est dnonce la socit.
Laction en nullit de lassemble gnrale constitutive dune SA pour convocation irrgulire
est irrecevable lorsque tous les actionnaires taient prsents ou reprsents. Laction en nullit
est aussi teinte lorsque la cause de la nullit a cess dexister le jour o le tribunal statue
sur le fond en premire instance, sauf si cette nullit est fonde sur le caractre illicite ou
immoral de lobjet social.

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3. La rgularisation de la socit
Pour restreindre les cas dannulation des socits, le lgislateur a rduit les causes de nullit et
les dlais pour agir. Il a aussi mis en place un dispositif permettant dviter les jugements
dannulation. Ainsi, selon larticle 246 AU/DSC, Lorsque la cause de nullit a disparu au
jour o le tribunal statue en premire instance, laction en nullit est teinte, sauf si la nullit
est fonde sur lillicit ou limmoralit de lobjet social .
Pour permettre de couvrir la nullit, trois rgles sont prvues :
Le tribunal saisi dune demande en nullit ne peut prononcer celle-ci moins de 2 mois
aprs lacte introductif dinstance.
Le tribunal peut mme doffice fixer un dlai pour couvrir la nullit.
Si pour couvrir une nullit, une assemble doit tre convoque, et sil est justifi dune

convocation rgulire de cette assemble, le tribunal accorde le dlai ncessaire pour


que les associs puissent prendre une dcision (Article 247).
On se rappelle que lorsque la nullit est fonde sur un vice de consentement ou sur
lincapacit, tout intress peut mettre en demeure lincapable ou lassoci dont le
consentement est vici soit doprer la rgularisation, soit de demander la nullit dans un dlai
de 06 mois peine de forclusion. Si celui-ci dcide dagir dans le dlai, la socit ou tout
intress peut soumettre au tribunal saisi toute mesure susceptible de supprimer lintrt
du demandeur, notamment le rachat de ses droits sociaux. Le tribunal saisi peut soit
prononcer la nullit, soit rendre obligatoires les mesures proposes. Lassoci dont le rachat
des droits est demand ne prend pas part au vote (Article 249).
C. LES EFFETS DE LA NULLITE
La dcision qui prononce la nullit doit tre mentionne au RCCM.
Deux types deffets sattachent la nullit : la disparition du contrat de socit pour lavenir et
la responsabilit des dirigeants.
1. La disparition du contrat de socit pour lavenir : la Nullit-dissolution

Contrairement ce qui se passe en droit commun o la nullit est rtroactive, en matire de


socit les effets de la nullit sont limits dans le temps. La nullit opre sans rtroactivit. Il

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est mis fin lexcution du contrat de socit pour lavenir, et les statuts continuent en dpit
de lannulation rgir les modalits de liquidation.
A lgard du groupement lui-mme, lannulation est par consquent assimile une
dissolution. La socit doit tre liquide comme si elle avait t dissoute aprs avoir exist. Il
ny a pas cependant de liquidation lorsquil sagit dune socit unipersonnelle.
A lgard des tiers, les engagements qui ont t pris sont maintenus. Par consquent, ni la
socit ni les associs ne peuvent se prvaloir de la nullit lgard des tiers de bonne foi
(Article 255). Mais lorsque la nullit rsulte dune incapacit ou dun vice de consentement,
lincapable ou ses reprsentants lgaux ou lassoci dont le consentement est vici peuvent
sen prvaloir, mme vis--vis des tiers de bonne foi (Article 255).
2. La responsabilit des dirigeants comme consquence de lannulation
La nullit de la socit nest pas une sanction efficace, car ceux qui nont commis aucune
faute sont atteints de la mme manire que les auteurs de lirrgularit. Cest pourquoi la loi
prvoit que lannulation de la socit peut entraner la responsabilit solidaire de ceux qui
elle est imputable (article 256 alina 1). Laction en responsabilit se prescrit par 03 ans
compter du jour o la dcision dannulation est passe en force de chose juge. Mme si la
nullit nest pas prononce parce que la cause de la nullit a disparu le jour o le juge devait
statuer sur le fond en premire instance, la responsabilit des auteurs peut tre engage. Dans
ce cas, la prescription commence courir compter du jour o la nullit a t couverte.
En tout tat de cause, il faut que les dirigeants aient commis une faute dans lexercice de leurs
fonctions. Cest cette faute qui justifie que leur responsabilit soit engage. Cette
responsabilit est le prix du risque de nullit.
Paragraphe 4 : LA RESPONSABILITE DES DIRIGEANTS INDEPENDAMMENT DE LA
NULLITE
Mme si la nullit de la socit nest pas encourue, la responsabilit des fondateurs et des
premiers dirigeants pourrait tre engage.
Ainsi selon les articles 75 80, les fondateurs et les premiers dirigeants sont solidairement
responsables du prjudice caus soit par lomission ou laccomplissement irrgulier dune
formalit prescrite pour la constitution dune socit soit par le dfaut dune mention
obligatoire dans les statuts.

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De mme, en cas de modification des statuts, la responsabilit des personnes charges de


ladministration ou de la gestion qui taient en fonction peut tre engage. Laction en
responsabilit se prescrit par 05 ans compter du jour de limmatriculation ou de la publicit
de lacte modifiant les statuts (article 80 AU/DSC).

Chapitre 2 : LE FONCTIONNEMENT DES SOCIETES COMMERCIALES

(Article 121 et suivants)


e pouvoir souverain dans la socit commerciale appartient aux associs qui, tant
dans limpossibilit dassurer personnellement et en permanence le fonctionnement
des activits sociales, dlguent une partie de leurs prrogatives aux dirigeants

sociaux. Cest pourquoi il nexiste pas de socit sans organe de direction.


Ds lors, si la collectivit des associs est comptente pour dsigner les dirigeants, elle lest
moins pour dterminer leurs pouvoirs. Ceux-ci relvent pour lessentiel de la loi. Il en est de
mme du rgime de leur responsabilit.
Selon lanalyse contractuelle de la socit, les pouvoirs des dirigeants sont attribus et
dlimits par les associs. Dans toute socit, quel quen soit le type, figurent toujours au
moins deux sries de personnages : les associs dune part et les dirigeants dautre part.
Section 1 : LA SITUATION DES ASSOCIES
Le terme associ est pris ici dans son sens le plus large. Il inclut par consquent tous les
titulaires de droits sociaux attribus en contrepartie dun apport et dtenus soit par
lapporteur initial soit par un ayant cause de celui-ci. Les associs ont deux types de droits : le
droit de tirer profit de lexploitation sociale et le droit de prendre part aux grandes dcisions.

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Paragraphe 1 : LA PARTICIPATION AUX DECISIONS COLLECTIVES


A priori la socit est conue comme une dmocratie au sein de laquelle le pouvoir souverain
est dtenu par la collectivit des associs qui participe au fonctionnement de la socit en
prenant des dcisions par voie de vote au cours des assembles qui peuvent tre ordinaires ou
extraordinaires.
Les dcisions

ordinaires sont toutes celles qui excdent les pouvoirs des

dirigeants sans pour autant ncessiter une modification des statuts (lapprobation
annuelle des comptes, les nominations et rvocations des dirigeants).
Les dcisions

extraordinaires sont toutes les dcisions rendant ncessaire une

modification des statuts (le changement dobjet, la dissolution anticipe, laugmentation


ou la diminution du capital).

La participation de lassoci aux dcisions collectives est un principe formul de manire


gnrale par larticle 125 selon lequel Tout associ a, sauf dispositions lgales contraires, le
droit de participer aux dcisions collectives . Cette rgle est dordre public car toute
stipulation contraire est rpute non crite. De ce fait, les statuts ne sauraient priver un
associ ou une catgorie dassoci de la facult de participer aux dcisions collectives et de
voter.
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Cependant, un associ peut exceptionnellement tre priv de son droit de vote soit titre de
sanction, soit parce que la dcision prendre met en cause ses intrts personnels, ou enfin en
raison de la nature mme de ses droits (voir Articles 176 178 et 775 alina 2, Article 542).
Par ailleurs larticle 892 sanctionne pnalement ceux qui, sciemment, auront empch un
associ quelconque de participer une assemble gnrale.
Tout associ a le droit de se faire reprsenter par un mandataire. Le mandat ne peut tre donn
qu un autre associ, sauf disposition contraire de la loi. La loi ou les statuts peuvent limiter
le nombre dassocis et de voix quun mandataire peut reprsenter (Article 126).
Sagissant des SARL, un associ peut se faire reprsenter par une personne autre quun
coassoci uniquement si les statuts le permettent. Egalement, lassoci de la SARL peut se
faire reprsenter par son conjoint moins que la socit ne comprenne que les deux poux.
Dans les SA, tout actionnaire peut se faire reprsenter par un mandataire de son choix
(Article 538). Cependant les mandats blanc ne sont pas autoriss.
Les socits de personnes ne tolrent pas limmixtion des tiers en leur sein, mme sils sont
les reprsentants des associs. Cest la raison pour laquelle on les appelle socits fermes.
Ce droit de participer aux dcisions collectives se traduit concrtement par un droit de vote
dans les assembles. Le principe formul par larticle 125 est dapplication facile sauf dans
deux cas :

Il se peut dabord que les parts fassent lobjet dune proprit collective. Il en est
ainsi en cas dindivision. Dans une telle hypothse, sil ny a pas de stipulations
contraires des statuts, les copropritaires de la part indivise sont reprsents par un
mandataire unique choisi par les indivisaires. En cas de dsaccord, le mandataire est
dsign par voie de justice la demande de lindivisaire le plus diligent (Article 127).

Il se peut que la part soit greve dun usufruit. Dans ce cas, le droit de vote appartient

au nu-propritaire sauf pour les dcisions concernant le partage des bnfices, cas dans
lequel le droit est exerc par lusufruitier (Article 128).
Les droits de vote de chaque associ sont proportionnels sa participation au capital
social sauf dispositions contraires de la loi. Autrement dit, les droits et obligations de chaque
associ sont proportionnels au montant vers par celui-ci. Une rpartition non proportionnelle
est toutefois possible, condition que les clauses qui la stipulent ne soient pas lonines
(Article 54).
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NB : Une clause lonine (la part du lion face la gnisse, la chvre et la brebis) est
une clause exorbitante, excessive qui procure un avantage disproportionn certains
associs par rapport dautres. Une clause est dite lonine lorsquelle attribue un
associ ou un groupe dassocis la totalit des bnfices ou len exclut, ou lorsquelle
lexclut totalement ou met sa charge la totalit des pertes clause rpute non crite
(la clause na jamais exist). Le lgislateur interdit les clauses lonines, et non les
clauses ingalitaires (les associs peuvent organiser un mode de rpartition ingalitaire,
certains associs recevant une part des bnfices plus importante que leur
participation au capital ou inversement. Cette situation ingalitaire est essentiellement
due une coexistence dans la socit dassocis passifs et dassocis actifs).
Cette prohibition est tendue par la jurisprudence aux clauses qui attribuent un
associ non pas la totalit des bnfices mais une fraction trs largement suprieure
celle laquelle sa participation au capital lui donnerait droit.

Lassoci ne peut renoncer son droit de vote que ce soit par une clause des statuts ou
par une stipulation incluse dans un acte extrastatutaire. De mme il ne peut sen
dpouiller par un mandat irrvocable, une telle convention serait nulle. En revanche,
les conventions relatives lexercice du droit de vote sont valables (Article 175
AU/DSC).
Paragraphe 2 : LE DROIT DE PARTICIPER AUX BENEFICES
La vie juridique, financire et comptable de la socit est organise en exercices successifs de
12 mois. Cest donc annuellement que les comptes sociaux font paratre les rsultats sociaux.
Et si ceux-ci sont positifs, cest alors que se pose la question de laffectation des bnfices
sociaux.
Dans les socits commerciales, les dirigeants ont lobligation de soumettre leurs rapports de
gestion et les comptes annuels lapprobation des associs dans les 06 mois de clture de
lexercice (article 140 alina 2).
A cette fin, lensemble de ces documents accompagn, le cas chant, du rapport au
commissaire aux comptes doit, 45jours au moins avant la runion de lassemble, tre
communiqu ou mis la disposition des associs dans les conditions qui varient dun type de
socit une autre (article 140 alina 1).
Les associs ont le droit de profiter des rsultats positifs de lexploitation. Ils ont droit une
part du bnfice ralis, mais ils ne peuvent pas se partager tous les bnfices. La rpartition
ne porte que sur le Bnfice Distribuable.

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Selon larticle 143 alina 1 le bnfice distribuable est le rsultat de lexercice(RE),


augment du report bnficiaire(RB) et diminu des pertes antrieures(PA) ainsi que des
sommes portes en rserve en application de la loi ou des statuts(RL) .
Pour ce qui est des rserves lgales, elles dpendent du type de socits.
Dans les SARL et les SA, la loi prvoit quil est pratiqu sur le bnfice de lexercice,
diminu le cas chant des pertes antrieures, une dotation gale au 1/10me au moins affect
la formation dun fonds dit Rserve Lgale. Cette dotation cesse dtre obligatoire lorsque la
rserve atteint 1/5me du montant du capital social (article 346 alina 2 pour la SARL et 546
pour la SA).
Exemple : La socit trois fois rien est constitue avec un capital de 2 millions de frs, la
fin de lexercice on vous demande de dterminer le bnfice distribuable partir des lments
suivants :

Le bnfice de lexercice slve 1 million de frs ;

Les pertes antrieures slvent 250 mille frs ;

IL ya un report bnficiaire de 500 mille frs ;

IL une rserve lgale de 200 mille frs.

La socit est une SARL qui comporte Trois associs ABDOU, MOR et MATAR. On vous
demande de calculer le dividende de chaque associ.
ABDOU : 3O pourcent ; MOR 50 : pourcent ; MATAR : 20 pourcent.
Rsolution :
1. Dtermination du bnfice distribuable.
Selon larticle 143 AU/DSC le bnfice distribuable est le rsultat de lexercice(RE),
augment du report bnficiaire(RB) et diminu des pertes antrieures(PA) ainsi que des
sommes portes en rserve en application de la loi ou des statuts(RL) .

BD= RE+ RB- (PA+RL)


Vrifions si la rserve lgale atteint les 1/5me du capital social :

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On a : 2 000 000 x1/5=400 000 FRS. Donc la rserve lgale natteint pas les 1/5me du capital
social car elle est gale 200 mille frs.
Par consquent on doit faire une dotation de 1/10me

RL= (RE- PA) x 1/10


RL= (1 000 000-250 000) x 1/10= 750 000 FRS
BD= 1 000 000+500 000-(250 000+750 000) =1 175 000 FRS
Le bnfice distribuable est de 1 175 000 FRS.
2. Calcul des dividendes de chaque associ.

Le dividende est la part revenant chaque associ.


Dividende de ABDOU= 1 175 000 x 30 /100=352 500 FRS
Dividende de MOR=1 175 000 x 50 /100=587 500 FRS
Dividende de MATAR=1 175 000 x 20 /100=235 000 FRS
Vrification : 352 500+587 500+235 000=1 175 000 FRS.

La socit peut dcider de distribuer des sommes prleves sur les rserves dont elle a la libre
disposition, cest ce quon appelle les rserves libres ou facultatives. Cest lAG qui
dtermine, aprs approbation des tats financiers de synthse et une constatation de
lexistence de sommes distribuables, la part des bnfices distribuer aux associs.
La part qui revient chaque action ou part sociale est appele Dividende. Tout dividende
distribu en violation des rgles fixes par larticle 144 est un dividende fictif et constitue une
infraction pnale prvue larticle 889. On ne peut que distribuer des bnfices raliss et
disponibles. Si ceux de lexercice sont insuffisants, on peut puiser sur les rserves prleves
au cours de lexercice prcdent. A dfaut de bnfice ou de rserve, toute distribution
rendrait coupables les dirigeants de rpartition de dividendes fictifs.
Les modalits de paiement des dividendes sont fixes par lAG qui peut dlguer ses pouvoirs
aux dirigeants. Le paiement des dividendes a lieu ordinairement en numraires et doit

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imprativement intervenir dans un dlai maximum de 09 mois aprs la clture de lexercice,


sauf prorogation accorde par le prsident du tribunal. En cas de cession de parts ou dactions,
le droit au dividende annuel appartient tout entier celui qui a la qualit dassoci ou
dactionnaire cette date.
La stipulation attribuant un associ la totalit du profit procur ou lexonrant de la totalit
des pertes, et celle excluant un associ totalement du profit ou mettant sa charge la totalit
des pertes sont rputes non crites (clauses lonines).
Paragraphe 3 : LES CONFLITS SOCIAUX
Cest la manifestation dun fonctionnement pathologique de la socit. Ces conflits opposent
parfois deux associs se disputant la dtention de titres sociaux, ou de groupes dassocis qui
sopposent sur lopportunit ou la rgularit de certaines dcisions sociales. Les associs ne
doivent pas se comporter comme dfenseurs de leurs intrts gostes, mais adapter leur
conduite ce que commande lintrt social. Cette notion dintrt social reste cependant
floue et controverse. Elle ne doit pas tre rduite lintrt des associs majoritaires ni
tendue lensemble des enjeux sociaux et conomiques de lactivit de la socit. Cette
notion dintrt social est plus ou moins apparente selon la procdure mise en uvre pour
surmonter ou rsoudre le conflit concern. Celle-ci est en effet variable et tend, selon les
circonstances, soit lobtention de simples mesures dinformation soit la sanction du
mauvais usage du droit de vote.
A. LES MESURES DINFORMATION
Les associs, mme minoritaires, disposent de moyens daction : ils peuvent notamment
engager la responsabilit des dirigeants, obtenir la nomination dun administrateur provisoire
ou dun mandataire ad hoc ou bien lannulation dune dcision abusive ou irrgulire. Mais
pour intenter de telles actions, lassoci doit savoir.
Mme sil dispose dun droit dinformation, force est de constater que face au secret des
affaires dont se prvalent les dirigeants, ce droit se rvle parfois impuissant. Cest pourquoi
la loi met la disposition de lassoci certaines voies procdurales telles que lexpertise de
gestion ainsi quune procdure dalerte.
1. La procdure dAlerte

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Elle est prvue par les articles 150 et suivants AU/DSC et GIE. Elle peut tre faite par les
commissaires aux comptes ou par les associs. Elle est destine dtecter les signes
annonciateurs des difficults et viter lvolution vers une situation catastrophique.
a. Lalerte dclenche par les commissaires aux comptes
Lorsque le commissaire aux comptes constate, loccasion de lexamen des documents qui
lui sont soumis ou dans le cadre de lexercice de ses fonctions, lexistence des faits de nature
compromettre la continuit de lexploitation, il demande des explications aux dirigeants
sociaux.
La rponse doit tre fournie dans le mois de la demande dexploitation par lettre
recommande avec accus de rception. Le destinataire de la demande a deux attitudes : soit il
rpond (dans ce cas la rponse doit contenir lanalyse de la situation et lindication des
mesures envisages pour y remdier), soit il ne rpond pas ou alors il donne une rponse peu
satisfaisante (dans ce cas le commissaire aux comptes doit linviter faire dlibrer le Conseil
dAdministration et sil sagit de ladministrateur gnral il linvite se prononcer).
Lintress procde la convocation de lAG. Le commissaire aux comptes assiste la
dlibration et sil ne procde pas la convocation, il doit tablir un rapport spcial quil
adresse aux associs afin que ce fait fasse lobjet dun point lordre du jour de lAG. Si le
commissaire aux comptes ne le fait pas, il peut engager sa responsabilit aussi bien vis--vis
des associs que des cranciers.
Dans les socits nayant pas dorgane intermdiaire CA, lorsque le grant ne rpond pas ou
donne une rponse non satisfaisante, le commissaire aux comptes tablit directement un
rapport dont il peut demander la prsentation la prochaine assemble ou sa communication
aux associs.
b. Lalerte dclenche par les associs
Tout associ peut deux fois par exercice poser par crit des questions aux dirigeants sur tout
fait de nature compromettre lexploitation. Le dirigeant interpell a lobligation de rpondre
par crit dans le dlai dun mois et de transmettre une copie de la question et de la rponse au
commissaire aux comptes. Sil ny a pas de commissaires aux comptes, le texte ne dit rien.
Mais nous croyons que lassoci, dans ce cas, peut jouer le mme rle que le commissaire aux
comptes dans le cas prcdent.
2. Lexpertise de gestion

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Cest un mcanisme permettant dobtenir en justice la nomination dun expert charg dtablir
et de prsenter un rapport sur certaines oprations de gestion. Lexpertise de gestion prvue
dans les articles 159 et 160 est une procdure par laquelle un ou plusieurs associs
reprsentant au moins 1/5me du capital social de lentreprise sollicitent du prsident de la
juridiction comptente du sige social de la socit la dsignation dun ou plusieurs experts
chargs de prsenter un rapport sur une ou plusieurs oprations de gestion de la socit. Si le
juge fait droit cette demande, il dtermine ltendue de la mission et les pouvoirs du ou des
experts. Les frais de lexpert restent la charge de la socit. Le rapport est dress lassoci
demandeur ainsi quaux organes de gestion de direction et dadministration. Lexpertise de
gestion permet donc par ailleurs et certains gards dpurer le traitement dune difficult
dune entreprise en permettant que la lumire soit faite sur cette difficult.
B. LES DECISIONS COLLECTIVES ABUSIVES
Il sagit dun nouvel usage du droit de vote qui se traduit soit par un abus de majorit soit par
un abus de minorit ou dgalit.
1. LAbus de majorit
Il y a abus de majorit lorsque les associs majoritaires ont vot une dcision dans leur seul
intrt contrairement aux intrts des associs minoritaires et que cette dcision ne puisse tre
justifie par lintrt de la socit.
La notion dintrt de la socit devra sans doute tre apprcie par le juge. Labus de
majorit est la transposition en droit des socits de la thorie civiliste dabus de droit. Nul ne
peut user impunment de son droit sil ne le fait pas de manire raisonnable, a fortiori dans le
dessein de nuire. Les associs majoritaires peuvent user de leur droit de vote. Mais ils ne
doivent pas en abuser dans le seul but de nuire aux associs minoritaires. Labus de majorit
suppose la runion de deux lments :
Le 1er est objectif ou matriel puisque la dcision ne peut tre tenue pour abusive que

si elle a t prise contrairement lintrt social.


Le 2nd lment est subjectif ou intentionnel car la dcision doit tre prise avec la

volont de rompre lgalit entre associs.


Labus de majorit est titre principal sanctionn par lannulation de la dcision abusive et
titre secondaire par la condamnation des dommages et intrts prononce lencontre
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des associs majoritaires auteurs de labus, et non lencontre de la socit elle-mme (article
130 AU/DSC).
2. LAbus de minorit ou dEgalit
Abus de minorit et abus dgalit ont en commun de reposer sur lattitude ngative dun ou
plusieurs associs interdisant ladoption dune dcision collective.
Il y a abus de minorit lorsquen refusant dexercer leur droit de vote, les associs
minoritaires sopposent ce que des dcisions soient prises, alors quelles sont ncessites par
lintrt de la socit et quils ne peuvent justifier dun intrt lgitime (article 131 AU/DSC).
Le droit de voter contre est lgitime pour tout associ, mais lopposition entte ou
systmatique est constitutive dabus. Un associ qui a la minorit de blocage peut en user
comme une arme contre la socit. Il peut de ce fait sopposer par exemple laugmentation
de capital, opration qui est essentielle pour la survie de la socit. Pour quil y ait abus de
minorit il faut la runion de deux conditions :
Une opration envisage et juge essentielle pour la socit.
Lopposition des minoritaires contraire lintrt social.
Est contraire lintrt social une opposition fonde sur les propres intrts des
minoritaires au dtriment de lensemble des autres associs. Lattitude des minoritaires est
juge goste et non lgitime.
Aux termes de lalina 1 de larticle 131 AU, les associs minoritaires commettant un tel
abus peuvent engager leur responsabilit .
La sanction de labus de minorit ou dgalit pose un problme spcifique car aucune
dcision na pu par hypothse tre prise. La condamnation des dommages et intrts ne
constitue pas un remde efficace labsence de dcision. Le juge devra alors rechercher la
solution en adquation avec lintrt social (Voir larrt Flandin).

Extrait de la dcision FLADIN et commentaire


La Cour de cassation, dans son arrt rendu le 9 mars 1993, approuve la solution rendue par
la Cour d'appel (CA) pour la premire augmentation de capital car cet acte tait ncessaire
la survie de la socit , cependant, elle censure la solution de la CA sur la seconde
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augmentation de capital hauteur de 500 000 francs car les faits relevs par la CA ne
permettent pas d'tablir que l'attitude des associs avait t contraire l'intrt gnral de
la socit en ce qu'il aurait interdit la ralisation d'une opration essentielle pour celle-ci, et
dans l'unique dessein de favoriser ses propres intrts au dtriment de l'ensemble des autres
associs, et alors qu'elle retenait que les rsultats de la socit taient bons et celle-ci tait
prospre (...)

PLAN
I) La prcision des critres de l'abus de minorit par le juge
A. Les Critres de l'abus de minorit : une cration prtorienne
B. La survie de la socit : la prcision d'un critre prtorien
II) Des difficults quant la sanction de l'abus de minorit
A. Un nouveau type de rglement du conflit : le mandataire ad hoc
B. Une utilisation critiquable et critique du mandataire

Section 2 : LA SITUATION DES DIRIGEANTS


Cest lassemble des associs qui dsigne les dirigeants de la socit. Il sagit de toute
personne physique ou morale investie individuellement ou collgialement selon le cas, de lun
au moins des trois pouvoirs suivants : dune part le pouvoir de reprsentation externe qui
fait du dirigeant le porte-parole de la socit dans ses rapports avec les tiers; dautre part le
pouvoir de direction interne qui le place au sommet de la hirarchie sociale; enfin le
pouvoir de contrle qui lrige en censeur des actes accomplis par dautres organes.
La qualit de dirigeant est normalement reconnue aux personnes dont laccs aux fonctions
sociales rsulte dune dcision prise rgulirement par lorgane comptent. Il sagit alors de
dirigeants de droit.
Mais cette qualit peut galement tre attribue celui qui, sans tre officiellement investi
daucune fonction, a cependant particip de manire indpendante et active la gestion des
affaires sociales : il sagit alors de dirigeant de fait.
Les dirigeants sociaux disposent des prrogatives les plus tendues pour agir au nom de la
socit. Cest pourquoi leur responsabilit peut tre souvent engage.
Paragraphe 1 : LES POUVOIRS DES DIRIGEANTS SOCIAUX

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Les articles 121 et 123 AU/DSC tablissent les principes gnraux applicables aux pouvoirs
des dirigeants en distinguant les diffrents rapports :
Les rapports des dirigeants et des associs dune part ;
Les rapports de la socit et des tiers dautre part.
A. LES POUVOIRS DES DIRIGEANTS DANS LEURS RAPPORTS AVEC LES
ASSOCIES
Larticle 123 ne vise que les rapports entre associs. Mais on peut considrer quil concerne
aussi les rapports entre les associs et les dirigeants qui peuvent ne pas tre des associs. Dans
ce type de rapport, les statuts peuvent se limiter aux pouvoirs de gestion, de direction et
dadministration.
Toutefois, les stipulations statutaires ayant pour objet de limiter les pouvoirs des dirigeants
sont inopposables aux tiers de bonne foi.
Les tiers de bonne foi sont ceux qui nont pas eu connaissance des limites apportes lobjet
social ou aux pouvoirs des dirigeants, sans quon puisse leur reprocher de navoir pas consult
les statuts. Ces principes gnraux sont prciss par les textes applicables chaque type de
socit et qui sont rdigs peu prs de manire identique.
Ainsi, les articles 277 (pour les SNC), 298 (pour les SCS), 328 (pour les SARL) prvoient
quen labsence de dtermination par les statuts, les grants peuvent accomplir tous les
actes de gestion dans lintrt de la socit. Mais aucun texte ne dfinit ce quest un acte de
gestion. Cest la doctrine qui a tent de donner une dfinition ngative de lacte de gestion.
Selon elle, on ne doit pas considrer comme actes de gestion, les actes qui relvent de la
comptence exclusive dun autre organe. Ainsi, ne constituent pas des actes de gestion la
rpartition des dividendes, lapprobation des comptes car ces actes relvent de la comptence
exclusive de lA.G. Egalement, les actes qui ont pour dnominateur commun la modification
des statuts ne sont pas du ressort des dirigeants sociaux.
B. LES POUVOIRS DES DIRIGEANTS DANS LES RAPPORTS AVEC LES
TIERS
Le pouvoir de reprsentation externe fait lobjet dune rglementation imprative commune
toutes les socits et domine par le souci de protection des tiers. Ceux-ci doivent, en effet,

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tre assurs de lefficacit de lengagement pris par le dirigeant sans tre tenus dautres
vrifications que celles de lexistence des fonctions sociales.
Pour que la socit soit engage par son dirigeant, celui-ci doit avoir et manifester lintention
de reprsenter la personne morale. Cette condition est en principe ncessaire : la socit nest
oblige que quand le dirigeant agit es qualit, c'est--dire au nom de la socit et non en son
nom personnel.
Il faut cependant rappeler que lorgane engage galement le groupement hors de toute
intention de le faire par les dlits et quasi dlits quil peut commettre dans lexercice de ses
fonctions.
En outre, cette mme condition est en principe insuffisante : la personne morale est a priori
tenue alors mme que le dirigeant se rendrait coupable dun abus de dnomination sociale en
passant au nom de la socit un acte qui, en ralit, lui profite personnellement.
Toutefois, la socit pourrait chapper lobligation mise sa charge en prouvant que le
tiers contractant avait connaissance de labus et du prjudice en rsultant pour elle
(Article 122). Ainsi, les pouvoirs des dirigeants font lobjet dune rgle gnrale et des rgles
propres chaque type de socit.
1. La rgle gnrale
Il rsulte de larticle 121 qu lgard des tiers, les organes de gestion, de direction et
dadministration ont, dans les limites fixes par la loi pour chaque type de socit, tout
pouvoir pour engager la socit sans avoir justifier dun mandat spcial. Toute limitation de
leurs pouvoirs lgaux par les statuts est inopposable aux tiers.
2. Les rgles propres chacune des socits
Pour les SNC, larticle 277, alina 2 prcise que dans les rapports avec les tiers, le grant
engage la socit pour les actes entrant dans lobjet social.
Pour les SCS, larticle 298 renvoie aux dispositions de larticle 277, alina 2. Les dirigeants
des SCS ont donc les mmes pouvoirs que ceux de la SNC. Il en rsulte quune ventuelle
clause des statuts par laquelle les pouvoirs des dirigeants seraient limits est inopposable aux
tiers. La socit sera donc valablement engage.

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Pour les SA, les articles 436(C.A), 465 alina 4(PDG), 488 alina 1(DG) et 498 alina
4(Administrateur Gnral) prvoient la possibilit pour ces organes dengager la socit par
les actes qui ne relvent pas de lobjet social dans les conditions et limites fixes par
larticle 122. Il rsulte ds lors de la combinaison de ces textes avec larticle 122 que la
socit est exonre de sa responsabilit lorsque le tiers avec qui le dirigeant a trait savait
que lacte dpassait cet objet. La preuve ne peut rsulter de la simple publication des statuts.
Pour les SARL, larticle 329 alina 2 prvoit que la socit est engage par les actes du
grant moins quelle ne prouve en cas de dpassement de lobjet que les tiers savaient que
lacte dpasse cet objet ou quils ne pouvaient lignorer compte tenu des circonstances; tant
entendu que la seule publication des statuts ne suffit pas pour constituer cette preuve.
Ces dispositions protectrices des tiers dcoulent de lexistence dun mandat confrant des
pouvoirs trs larges au dirigeant.
Paragraphe 2 : LA RESPONSABILITE DES DIRIGEANTS
Plusieurs dispositions de lacte uniforme sont consacres la responsabilit des dirigeants
sociaux. Il sagit des articles 330 et 331 pour les grants des SARL et 740 743 pour les
administrateurs des SA. Ces textes doivent tre combins avec les articles 161 172 qui
fixent les principes gnraux applicables laction en responsabilit civile lgard des tiers.
A. LE DOMAINE DE LA RESPONSABILITE
La loi a prvu un rgime de droit commun et les rgimes spcifiques applicables aux seuls
dirigeants des SARL et des SA.
1. Le rgime de droit commun
Il est considr comme tel parce quapplicable tous les dirigeants sociaux. Le rgime de la
responsabilit des dirigeants est pos dans les articles 161 et suivants. Ces textes distinguent
deux types daction en responsabilit : laction individuelle et laction sociale.
a. LAction Individuelle
Elle est destine rparer les dommages subis par les tiers ou un associ pris
individuellement.

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Selon larticle 161 AU/DSC, chaque dirigeant est responsable individuellement envers les
tiers des fautes quil commet dans lexercice de ses fonctions. Si plusieurs dirigeants
sociaux ont contribu aux mmes faits ayant caus le dommage, leur responsabilit sera
solidaire lgard des tiers. Toutefois, le juge pourra dterminer la part contributive de
chacun.
Larticle 162 prvoit que laction individuelle peut tre exerce par un ou plusieurs associs
qui subissent un dommage distinct de celui qui est subi par la socit, lorsque ce
dommage rsulte de la faute commise par les dirigeants dans lexercice de leurs fonctions.

b. LAction Sociale
Cest laction en rparation du dommage subi par la socit en raison de la faute
commise par les dirigeants dans lexercice de leurs fonctions. Chaque dirigeant est
responsable individuellement envers la socit des fautes quil a commises. Si plusieurs
dirigeants sociaux ont particip aux mmes faits, leur responsabilit est solidaire. Le juge
pourra dterminer la part contributive de chacun.
2. Les rgimes spcifiques
Les grants des SARL et les administrateurs des SA peuvent tre dclars responsables
envers la socit ou envers les tiers pour les infractions aux dispositions lgislatives ou
rglementaires applicables ces socits, pour la violation des statuts et pour les fautes
commises dans leur gestion.
B. LA MISE EN UVRE DE LACTION EN RESPONSABILITE
1. Le rgime de droit commun
a. LAction Individuelle
Quelle soit destine rparer le prjudice caus un tiers ou un associ, laction
individuelle doit tre toujours exerce devant le juge du sige social. Elle se prescrit par
trois ans compter du fait dommageable qui ne constitue pas une infraction pnale. Dans
le cas o il sagit dune infraction pnale, il faut distinguer deux hypothses :

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Si le fait dommageable constitue un dlit ou une contravention, la prescription est

de trois ans.
Si cest un crime, elle est de dix ans.

Le point de dpart du dlai est cependant retard dans certains cas. Ainsi, le dlai
commence courir le jour de la rvlation de lacte lorsque celui-ci a t dissimul
(article 164).
b. LAction Sociale
En principe, elle est intente par les dirigeants en leur qualit de reprsentants lgaux de la
socit. Mais on voit mal quun dirigeant puisse agir contre lui-mme. Cest pourquoi la
loi a prvu la possibilit pour les associs dexercer laction sociale, et de demander la
rparation du prjudice subi par la socit aprs mise en demeure des organes comptents
non suivie deffet dans un dlai de 30 jours. En cas de condamnation, les dommages et
intrts sont allous la socit (article 167).
Il peut sagir dune action sociale ut singuli (l'action sociale ut singuli est exerce par un
actionnaire agissant individuellement au nom de la socit) ou

dune action sociale ut

universi (L'action sociale proprement dite exerce, soit par les organes de gestion, soit par un
groupe d'actionnaires).

Pour viter toute entrave laction sociale, la loi pose deux interdictions :

Toute clause statutaire subordonnant lexercice de laction sociale lavis


favorable ou lautorisation de lassemble gnrale ou dun autre organe de la
socit, ou qui comporterait par avance une renonciation cette action est rpute
non crite. Toutefois cette disposition ne soppose pas ce que lassoci ou les
associs agissant puissent conclure une transaction avec les personnes contre qui
laction est intente pour mettre fin au litige (Article 168).

Aucune dcision de lassemble des associs (telle quun quitus) ou dun organe
de la socit ne peut avoir pour effet dteindre une action en responsabilit contre
un dirigeant pour la faute commise dans laccomplissement de ses fonctions.

2. Les rgimes spciaux

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Dans les SARL, les associs ont la possibilit dagir pour demander en justice la rparation
du prjudice quils ont personnellement subi. Ils ont aussi la possibilit dexercer une action
sociale lorsquils reprsentent le des associs et le des parts sociales. Les demandeurs
sont habilits poursuivre la rparation de lentier prjudice subi par les associs, et le cas
chant lallocation des dommages et intrts (Article 331, alinas 1 et 2).
En plus de la responsabilit civile du grant, celui-ci comme tout dirigeant de socit encourt
une responsabilit personnelle en cas de faillite de la socit. De mme, le grant est
pnalement responsable en cas dabus des biens sociaux, de prsentation de limage
inexacte de lentreprise dissimulant la vritable situation de la socit.
Il est galement responsable en cas de majoration frauduleuse dapports en nature, de
distribution de dividendes fictifs, en labsence de bilan ou si le bilan est frauduleux.
Dans les SA, on retrouve les mmes types daction. Ainsi, les actionnaires ont le pouvoir
dintenter en groupant laction sociale contre les administrateurs ou ladministration.
Sils reprsentent au moins 1/20me du capital social, les associs peuvent, dans un intrt
commun, charger frais un ou plusieurs dentre eux de les reprsenter pour soutenir tant en
demande quen dfense pour laction sociale. Le retrait en cours dinstance dun actionnaire
soit par dcision volontaire, soit par la perte de la qualit dassoci est sans incidence sur la
poursuite de laction.
Le dlai de prescription est aussi de trois ans.

Chapitre 3 : LA DISSOLUTION DUNE SOCIETE COMMERCIALE

(Articles 200 269)

est le dnouement du lien juridique qui unit les associs. La socit a normalement
une grande dure de vie. Elle survit gnralement aux personnes physiques qui
lont cre. Mais sa dissolution est le terme de son existence. Cette dissolution est

organise par les articles 200 et suivants qui traitent dune part les causes de dissolution, et
dautre part les effets de la dissolution.
Section 1 : LES CAUSES DE LA DISSOLUTION

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Larticle 200 numre les causes communes de dissolution des socits commerciales. Il y a
des causes de dissolution de plein droit et les autres vnements qui impliquent une dcision
de justice prononant la dissolution.
Paragraphe 1 : LA DISSOLUTION DE PLEIN DROIT
La socit est dissoute de plein droit dans certaines situations. Parmi les causes communes, la
runion de toutes les parts ou actions en une seule main nest plus une cause de dissolution
de plein droit. La dissolution ne peut intervenir que par dcision de justice, lorsque la
situation na pas t rgularise dans le dlai dun an.
En outre, la socit unipersonnelle est admise pour les SARL et les SA. Ce qui veut dire que
la runion des parts sociales en une seule main nest cause de dissolution que pour les SNC et
les SCS.
La loi prvoit cinq causes de dissolution de plein droit.
A. LARRIVEE DU TERME
Selon larticle 200-1 AU/DSC& GIE, la socit prend fin par lexpiration du temps pour
lequel elle a t constitue, puisque selon les articles 28 et 29 toute socit a une dure qui
doit tre mentionne dans les statuts et cette dure ne peut excder plus de 99 ans compter
de limmatriculation au RCCM.
Larticle 32 rserve cependant la possibilit de prorogation dcide pour chaque forme de
socit dans les conditions prvues par les statuts. Si la prorogation nest pas dcide et que la
socit poursuit son activit, une socit de fait apparat entre les associs.
Un an au moins avant la date dexpiration de la socit, les associs doivent tre consults
en vue de dcider si la socit doit tre proroge ou non (Article 35).
B. LA REALISATION OU LEXTINCTION DE LOBJET SOCIAL
On peut dire quil y a ralisation de lobjet social lorsque les oprations pour lesquelles la
socit sest constitue sont dfinitivement acheves.
Il y a extinction de lobjet social lorsque lactivit pour laquelle la socit sest spcialement
constitue est devenue impossible matriellement, juridiquement. Par exemple : La licence
dexploitation a t retire ou le brevet dinvention annul. Il peut donc sagir dun obstacle

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de fait tel que la destruction des machines, ou la fermeture du fonds de commerce qui tait
lunique objet de lexploitation sociale. Il peut aussi sagir dun obstacle de droit. Tel est le
cas lorsque, par exemple, lobjet de la socit est dclar illicite.
La dissolution de la socit pour une telle cause opre de plein droit et il nest prvu aucune
mesure de rgularisation ou de prorogation. La seule possibilit pour les associs est de
modifier les statuts avant la survenance de la cause de ralisation ou dextinction de lobjet
social.
C. LANNULATION DU CONTRAT DE SOCIETE
Selon larticle 200-3 la socit prend fin par lannulation du contrat de socit. Ce texte doit
tre combin avec larticle 253 ainsi rdig : lorsque la nullit de la socit est prononce,
elle met fin sans rtroactivit lexcution du contrat, et pour ce qui concerne les socits
pluripersonnelles leur liquidation.
D. LES STIPULATIONS STATUTAIRES
Selon larticle 200-7, la socit prend fin pour toutes autres causes prvues. Les associs
peuvent donc stipuler dans les statuts que la socit sera dissoute par la survenance de tel ou
tel vnement. Et sil y a ralisation de cet vnement, la socit est automatiquement
dissoute.
E. LA LIQUIDATION DES BIENS
Selon larticle 200-6 la socit prend fin par leffet du jugement ordonnant la liquidation des
biens. Ce qui veut dire que le redressement judiciaire nentrane pas la dissolution de la
socit.
Paragraphe 2 : LA DISSOLUTION PROVOQUEE PAR LE TRIBUNAL OU LES
ASSOCIES
A. LA DISSOLUTION PRONONCEE PAR LE TRIBUNAL
Le tribunal peut prononcer la dissolution dans deux cas : sil y a juste motif ou sil y a runion
des parts sociales entre les mains dun seul associ.
1. La dissolution pour juste motif

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La dissolution anticipe de la socit peut tre demande en justice par un associ pour juste
motif. Seuls les associs, et non les cranciers, peuvent le faire. Larticle 200-5 ne dfinit le
juste motif, mais cite deux exemples de juste motif.
Ainsi, en cas dinexcution de ses obligations par un associ (dfaut de libration de lapport
en numraires par exemple), le contrat de socit peut tre dissous. Il sagit ici de
lapplication du droit commun : la rsolution du contrat pour inexcution de ses obligations
(Article 105 COCC).
De mme, la msentente entre associs empchant le fonctionnement normal de la socit
peut tre un juste motif de dissolution. Il ne suffit pas quil y ait un simple dsaccord entre
associs sur des questions dintrt personnel pour quon puisse parler de msentente. Il faut
que le fonctionnement de la socit soit durablement affect.
Du fait de ladverbe notamment utilis dans le texte, il est incontestable que la liste des
justes motifs est indicative. Et on peut penser que laccumulation de pertes sans espoir de
retour meilleure fortune ou limpossibilit de trouver de nouveaux dirigeants peuvent tre
causes de dissolution pour juste motif. Il faut simplement que la paralysie soit si manifeste
quelle mette en pril la situation financire de la socit.
2. La dissolution par la runion de tous les droits sociaux entre les mains dun seul
associ
Cest une cause de dissolution prvue par larticle 60 qui dispose que : Tout intress peut
demander au prsident du tribunal comptent cette dissolution si la rgularisation nest pas
intervenue dans le dlai dun an. Le prsident ne peut cependant prononcer la dissolution si au
jour o il statue sur le fond la rgularisation est intervenue. Cette forme de dissolution est
rserve la socit unipersonnelle par dgnrescence.
B. LA DISSOLUTION ANTICIPEE DECIDEE PAR LES ASSOCIES
Celle-ci intervient dans les conditions prvues pour la modification des statuts pour quelque
cause que ce soit, mme si elle nest prvue ni par la loi ni par les statuts, quel que soit le
moment (mme avant le terme)

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Section 2 : LES SUITES DE LA DISSOLUTION


La dissolution de la socit doit tre publie car elle na deffet lgard des tiers qu
compter de sa publication au RCCM (Article 202).
Les effets de la dissolution dune socit pluripersonnelle sont diffrents de ceux de la
dissolution de la socit unipersonnelle.

Paragraphe 1 : LES EFFETS DE LA DISSOLUTION DUNE SOCIETE


UNIPERSONNELLE
La dissolution dune socit dans laquelle tous les titres sociaux sont dtenus par une seule
personne entrane la transmission universelle du patrimoine social lassoci unique. Il en
rsulte une confusion des patrimoines de la socit et de lassoci (les cranciers sociaux
viennent en concours avec les cranciers personnels de lassoci unique).
Il ny a pas lieu liquidation car ici il ny a quun seul associ. Or pour liquider, il faut
plusieurs associs (Article 201, alina 4).
Toutefois, les cranciers peuvent faire opposition la dissolution dans le dlai de 30 jours
compter de la publication de celle-ci au RCCM. Lorsque lopposition est faite, le tribunal

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peut soit la rejeter sil ne la trouve pas fonde, soit ordonner le remboursement des crances
ou la constitution de garanties si la socit en offre et si elles sont juges suffisantes. La loi ne
prcise pas la catgorie des cranciers susceptibles de faire opposition, tout comme elle ne
prcise pas les motifs de lopposition. La transmission universelle du patrimoine et la
disparition de la socit sont possibles si le dlai pour faire opposition est expir alors que les
cranciers nont pas fait usage de leur facult. Si lopposition est rejete ou si le
remboursement est effectu ou les garanties constitues, il y a transmission universelle.
Paragraphe 2 : LES EFFETS DE LA DISSOLUTION DE LA SOCIETE
PLURIPERSONNELLE
Leffet principal, cest la liquidation. Il faut prciser que malgr la dissolution, la
personnalit morale subsiste pour les besoins de la liquidation jusqu la clture de celleci (Article 205).
Il y a deux types de rgles ayant vocation organiser le dnouement de la procdure de
liquidation.
A. LA COEXISTENCE DE DEUX TYPES DE REGLES
Il y a dune part les dispositions contenues dans les articles 204 222 qui sappliquent dans
deux cas :
Lorsque la liquidation de la socit est organise lamiable.
Lorsque la liquidation de la socit est organise par voie de justice.
Il y a dautre part les dispositions contenues dans les articles 224 241 qui sappliquent la
liquidation par voie de justice lorsquil ny a pas de clauses statutaires ou de convention
expresse des parties et lorsque ce rgime est demand au juge des rfrs.
Larticle 203 prcise que les associs peuvent convenir que les dispositions des articles 224
241 sont applicables lorsquils dcident de procder la dissolution amiable de la socit.
Lapplication des articles 224 241 nempche pas lapplication des articles 204 222.
B. LES REGLES DE LIQUIDATION
1. Le rgime de la liquidation statutaire

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Lorsque la liquidation est dcide par les associs, un ou plusieurs liquidateurs sont nomms
(article 206).

Dans les SNC lunanimit des associs ;

Dans les SCS lunanimit des commandits et la majorit en capital des


commanditaires ;

Dans les SARL la majorit en capital des associs ;

Dans les SA aux conditions de quorum et de la majorit des assembles gnrales


extraordinaires.

Si les associs nont pu nommer un liquidateur, celui-ci est dsign en justice la demande de
tout intress (article 208). Une personne physique ou morale choisie par les associs ou les
tiers peut tre nomme liquidateur (Articles 207 et 208).
Le liquidateur est rvoqu et remplac selon les formes prvues par sa nomination. Tout
intress peut demander sa rvocation en justice pour motif lgitime (article 211). Sa
nomination et sa rvocation ne sont opposables aux tiers qu compter de leur publication. Ni
la socit ni les tiers ne peuvent, pour se soustraire leur engagement, se prvaloir dune
irrgularit dans la rvocation ou dans la nomination du liquidateur ds lors que celle-ci a t
rgulirement publie (article 212).
Selon larticle 214, la cession totale ou partielle de lactif au liquidateur ou ses proches est
interdite. Laccord unanime des associs est requis lorsquil sagit dune cession totale ou
partielle de lactif de la socit une personne ayant eu dans cette socit en liquidation la
qualit dassoci en nom, de commandit, de dirigeant ou de commissaire aux comptes.
A dfaut de consentement unanime des associs, il faut lautorisation du tribunal (Article
213).
La cession globale de lactif de la socit en liquidation ou lapport de son actif une autre
socit notamment par voie de fusion doit tre autorise dans les conditions prvues par
larticle 215 AU/DSC.
La liquidation doit tre close dans un dlai de trois ans compter de la dissolution. A dfaut,
tout intress peut saisir le tribunal afin dobtenir une dcision ayant pour objet dordonner
laccomplissement ou lachvement des oprations (article 216).

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A la fin des oprations de liquidation, les associs sont convoqus pour statuer sur les comptes
dfinitifs, le quitus et la gestion du liquidateur (article 217). La dcharge de son mandat est
pour constater la clture de la liquidation. A dfaut, tout intress peut demander au tribunal
comptent la dsignation dun mandataire charg de la convocation lassemble de clture. Si
lassemble de clture ne peut dlibrer ou si elle refuse dapprouver les comptes, le tribunal
comptent statue sur ces comptes et le cas chant sur la clture de la liquidation en lieu et
place de lassemble (article 218).
Dans tous les cas, le liquidateur dpose au greffe du tribunal ces comptes dfinitifs auxquels il
joint soit la dcision de lassemble de clture, soit la dcision de justice.
Aprs laccomplissement de ces formalits, le liquidateur demande la radiation de la socit
du RCCM dans le dlai dun mois compter de la publication de la clture de la liquidation
(article 220).
La responsabilit du liquidateur peut tre engage tant sur le plan pnal que civil.
2. Le rgime de la liquidation judiciaire
La dcision qui ordonne la liquidation nomme un ou plusieurs liquidateurs dont la dure du
mandat ne peut excder trois ans, sauf renouvellement dcid par le tribunal.
La nomination dun liquidateur met fin aux fonctions des dirigeants. Les commissaires aux
comptes continuent quant eux leurs fonctions.
Dans les six mois de sa nomination, le liquidateur convoque lassemble des associs
laquelle il fait un rapport sur la situation active et passive de la socit, sur la poursuite des
oprations de liquidation (article 228 alina 1). A dfaut de convocation dans les six mois ou
de demande de prorogation de ce dlai par le liquidateur, tout intress peut demander en
justice la dsignation dun mandataire charg de procder la convocation. Le liquidateur doit
payer les cranciers sociaux aprs la ralisation de lactif, il doit ensuite rpartir le solde
disponible entre les associs (article 231). A cet effet, il rembourse le nominal des parts ou
actions puis il partage les capitaux propres subsistants dans les mmes proportions que la
participation des associs au capital social, tant entendu que la rpartition proportionnelle est
une rgle de droit suppltive. Si le solde qui reste ne permet pas de rembourser intgralement
le nominal des actions ou des parts, les associs vont perdre proportionnellement, sauf clause
contraire des statuts.

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Titre 2 : LA DYNAMIQUE DES SOCIETES COMMERCIALES

(Articles 270 et suivants)


Cest en fait le droit spcial des socits commerciales. La typologie des socits
commerciales comporte des socits risque limit : la SARL et la socit anonyme (SA).
La SARL apparat comme un type hybride. La responsabilit limite la rapproche de la
socit anonyme, mais le statut de lintuitu personae qui en dfinit le rgime la rapproche des
socits de personnes.
En ralit, on peut adopter loption que la SARL est une socit risque limit. Ce qui dfinit
une large catgorie de socits risque limit en les distinguant des socits risque
illimit.
Chapitre 1 : LES SOCIETES A RISQUE ILLIMITE
Certaines de ces socits sont immatricules au RCCM et par consquent sont dotes de la
personnalit morale, tandis que dautres ne le sont pas.
Section 1 : LES SOCIETES SANS PERSONNALITE MORALE

(Article 854 et suivants)


Ce sont de drles de socits fuyantes et informes, qui il manque un attribut essentiel : elles
ne sont pas immatricules. Ce qui leur donne une allure quelque peu anarchiste.
La constitution des socits prives de la personnalit juridique s'arrte la phase du contrat,
ce qui allge singulirement le formalisme constitutif ainsi que le mode de fonctionnement.
Elles chappent donc aux contraintes d'organisation (publicit, majorit, direction) qui sont
l'apanage des socits immatricules. Mais cette simplicit n'exclut pas quelques
inconvnients issus de ce que le groupement, n'tant pas sujet de droit, ne peut exercer la
qualit de propritaire, de contractant ou de plaideur.
Il existe deux catgories de socits non immatricules : la socit en participation et la
socit cre de fait.
Paragraphe 1 : LA SOCIETE EN PARTICIPATION
Cette forme de socit prsente un grand intrt pratique pour les oprateurs et entreprises qui
souhaitent ne partager que les bnfices et pertes dune opration dtermine. Mais
l'absence de personnalit morale lie au dfaut d'immatriculation constitue un obstacle la
ralisation d'oprations long terme. Cette structure parat donc plus approprie aux
oprations ponctuelles de courte dure.
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Cest une socit occulte reconnue comme telle par le lgislateur lorsquil la dfinit comme
la socit dans laquelle les associs conviennent quelle ne sera pas immatricule au RCCM
et quelle naura pas la personnalit morale. Elle nest pas soumise publicit. Et selon
larticle 854 AU/DSC, elle peut tre prouve par tout moyen.
Larticle 855 pose le principe de la totale libert des conventions entre les associs pour
constituer entre eux une socit en participation, et pour dterminer notamment son objet, sa
dure, ltendue et les modalits des droits des associs, les conditions de sa gestion et de son
fonctionnement.
A dfaut de stipulations contraires, les rapports entre associs sont rgis par les mmes
dispositions que celles applicables la SNC.
Les biens ncessaires au fonctionnement de la socit sont mis sa disposition par les
associs. Mais ces derniers en restent propritaires, sauf pour eux de les mettre en indivision
ou de prvoir que lun des associs est propritaire lgard des tiers de tout ou partie des
biens quil acquiert en vue de la ralisation de lobjet social.
Les biens acquis par emploi ou remploi des deniers indivis pendant la dure de la socit,
ainsi que ceux qui se trouvaient indivis avant dtre mis la disposition de la socit sont
rputs indivis entre les associs. A dfaut de stipulations contraires des statuts, ils ne
pourront tre partags tant que la socit nest pas dissoute.
-

La socit ntant pas connue des tiers, chaque associ contracte avec les tiers en son
nom propre, il est seul engag. En pratique, seul le grant apparat aux yeux des tiers,
sans leur rvler laccord de participation le liant aux autres associs (socit occulte).
L'acte conclu entre un associ et un tiers est inopposable aux autres associs.
Rciproquement, ceux-ci ne peuvent se prvaloir des contrats conclus par l'associ. Il
s'ensuit que les tiers contractants du grant ou de l'associ ne disposent d'aucune
action directe l'encontre des participants avec lesquels ils n'ont pas
personnellement trait. Corrlativement, le grant ou les participants rests en dehors
de toute tractation ne peuvent engager une action directe contre les tiers avec lesquels
leur coassoci a contract.

Cependant, lorsque les associs ont agi vis--vis des tiers en utilisant expressment
leur qualit dassocis (ici on parle de socit en participation ostensible), chacun est
tenu par les engagements de lautre. Ils sont dans ce cas responsables solidairement
et indfiniment vis--vis des tiers, car ils ne dissimulent pas leur participation ces
tiers.

La diffrence entre cette forme de socit et la socit cre de fait tient lintention
formelle de leurs membres. Autant la reconnaissance de la socit cre de fait intervient a
posteriori sur la base du comportement des associs, autant la naissance de la socit en
participation repose sur la dcision dlibre des associs de constituer au dpart ce type de
socit. La premire reprsente une socit " implicite ", la seconde, une socit " volontariste
".
A l'instar de la socit cre de fait, mais l'inverse des autres socits, celle en participation
n'a pas la personnalit morale, de sorte que :
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elle n'a ni dnomination sociale, ni domicile;


elle n'a pas de patrimoine propre;
elle n'a ni cranciers, ni dbiteurs qui lui soient personnels;
elle ne peut elle-mme ester en justice;
elle ne peut tre confronte aux procdures de sauvegarde, de redressement ou de
liquidation judiciaire (Cass. com., 23 nov. 2004 : RJDA 4/2005, n 381).

Les causes de dissolution sont les mmes que celles des socits en nom collectif, c'est--dire
le dcs, lincapacit, la faillite ou linterdiction dexercer le commerce si la socit a un
objet commercial. La socit ne prend fin quen labsence dune clause des statuts stipulant
que la socit continuera fonctionner en dpit de la survenance de ces vnements (article
862).
Lorsque la socit est dure indtermine, sa dissolution peut rsulter tout moment dune
notification par lettre au porteur contre rcpiss ou par lettre recommande avec
demande davis de rception adresse par lun deux tous les associs.
Il n'existe pas en ralit de liquidation puisque la socit en participation ne dispose pas
d'un patrimoine social distinct ou confondu avec le patrimoine personnel de ses membres. Il
n'y a donc pas lieu de raliser un actif social et de payer des dettes sociales, mais de procder
un rglement de comptes entre les associs. Le grant ou la personne dsigne par les
associs procde aux oprations de rglement et en rend compte avec pices l'appui et
comptabilit rgulire.
Les oprations de partage renvoient au droit commun. Aprs paiement des dettes, chacun
reprend ses apports et le boni de liquidation est partag entre tous selon les modalits
convenues.
Paragraphe 2 : LA SOCIETE CREEE DE FAIT

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La socit cre de fait se dfinit par le comportement de deux ou plusieurs personnes qui
agissent en fait comme si elles taient des associs alors quelles ne sont engages par aucun
contrat de socit. Elle rsulte du comportement de personnes qui, sans en avoir pleinement
conscience, se traitent entre elles et agissent l'gard des tiers comme de vritables
associs, mais sans avoir expressment choisi le cadre juridique de la socit.
Alors que la socit cre de fait reprsente un groupement n'ayant jamais eu la personnalit
morale et qui fonctionne comme tel sans que ses membres aient conscience d'tre associs, la
socit de fait est dote de la personnalit morale, mais va la perdre en raison d'une annulation
(en raison de larrive du terme par exemple).
Cette dernire relve de la thorie de la nullit de la socit et ne conserve la personnalit
morale que pour les besoins de la liquidation. Elle est une socit "rate", tandis que la
premire est une socit qui "s'ignore".
La reconnaissance juridique dune socit cre de fait intervient soit la demande de celui
qui se prtend associ pour participer un partage, soit le plus souvent la demande dun
tiers qui cherche lengagement dun associ de son dbiteur. Laction des tiers sexplique par
le souci de trouver un dbiteur solvable parmi les entreprises qui avaient par exemple partag
un chantier de construction avec son dbiteur insolvable.
Lexistence dune socit cre de fait se prouve par tout moyen. Celui qui se prtend
membre dune socit cre de fait doit apporter la preuve de lexistence de la socit. Il
doit dmontrer que les lments constitutifs dune socit sont runis.
Lexistence dune socit suppose donc que soient dmontrs la ralisation dapports dans le
but de partager les bnfices avec contribution aux pertes, ainsi que laffectio societatis
(l'affectio societatis a une force et une coloration particulires dans les socits cres de fait.
Elle est conue ici, non pas simplement comme une volont de collaboration, mais surtout
comme l'exercice effectif d'une activit pour le compte commun).
Ces lments doivent tre tablis sparment, ils sont cumulatifs.
Jurisprudence: lexistence dune socit cre de fait () exige la runion des lments
caractrisant tout contrat de socit. Cela ncessite lexistence dapports, lintention de
collaborer sur un pied dgalit la ralisation dun projet commun et lintention de participer
aux bnfices ou aux conomies ainsi quaux pertes ventuelles pouvant en rsulter, que ces
lments cumulatifs doivent tre tablis sparment et ne peuvent se dduire les uns des
autres . (Com. 23 juin 2004, Rev. Soc. 2005, p.131, note Lucas).
La Cour de cassation se montre exigeante dans la reconnaissance dune socit cre de fait.
Pour pouvoir agir contre les associs, les tiers peuvent se prvaloir de lapparence
extrieure dune socit leur gard.
Jurisprudence : Le juge franais a en effet consacr la thorie de lapparence dune socit
cre de fait : si lexistence effective dune socit de fait exige la runion des trois
lments constitutifs de toute socit, lapparence dune socit de fait sapprcie
globalement, indpendamment de lexistence apparente de chacun de ces lments . (Civ

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1re. 13 novembre 1980, D. 1981, p.541, note Calais-Auloy, Rev. Soc. 1981.788, note C.
Philippe).
La jurisprudence subordonne nanmoins lapplication de ce rgime la bonne foi du
crancier, induit en erreur par les apparences trompeuses.
Il est ncessaire de dmontrer que lapparence amenait le tiers croire en lexistence de la
socit entre les parties. Cette apparence devrait sapprcier globalement.
Toutefois la situation de ladministration fiscale doit tre diffrente. La taxation des socits
doit sappliquer une socit cre de fait qu charge pour ladministration fiscale
dtablir lexistence de cette socit lorsquelle est conteste, et non sa seule apparence.
Lorsque lexistence dune socit de fait ou cre de fait est reconnue par le juge, les rgles de
la SNC sont applicables aux associs (article 868).
Section 2 : LES SOCIETES IMMATRICULEES A RISQUE ILLIMITE
Elles sont aussi appeles socits de personnes car elles prsentent la particularit dtre
domines par limportance des qualits personnelles des associs, lintuitu personae. Ceux-ci
sy regroupent en considration de leurs personnalits. Deux types de socit sont ainsi
qualifis : les SNC et les SCS.
Paragraphe 1 : LES SOCIETES EN NOM COLLECTIF (SNC)

(Article 270 et 292)


Cest celle dans laquelle tous les associs sont commerants et rpondent indfiniment et
solidairement des dettes sociales (Article 270). Elle est la plus commerciale des socits. Elle
est commerciale par la forme mais surtout les associs y ont ncessairement la qualit de
commerant (ils ont la capacit commerciale).
De ce point de vue, cest la plus dangereuse des socits commerciales car le redressement
judiciaire ou la liquidation stend automatiquement aux associs.
Cest galement la plus personnelle de nos socits commerciales. La responsabilit des
associs est plus lourde puisquelle est la fois illimite et solidaire.
A. LA CONSTITUTION DE LA SNC
Les rgles communes sappliquent, mais de faon particulire il faut retenir que :
Les associs sont au moins au nombre de deux, aucun maximum nest fix.
Ils peuvent tre des personnes physiques ou morales.
Mari et femme ne peuvent faire partie dune SNC (article 9).

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Les associs doivent imprativement avoir la capacit dexercer le commerce. Ce qui


exclut les mineurs et les personnes majeures incapables. Le consentement des associs
doit exister et tre exempt de vices.
La SNC et la SCS sont les seules formes de socit dans lesquelles les vices du
consentement et lincapacit des associs sont causes de nullit.
En principe, la SNC peut exercer nimporte quelle activit, quelle soit commerciale ou civile
(hormis les activits de banque ou dassurance qui sont rserves aux SA). Lobjet prsente un
intrt particulier dans les SNC. Cest lui qui dtermine les pouvoirs des dirigeants, ceux-ci
pouvant accomplir tous les actes de gestion entrant dans lobjet social. Lobjet social doit tre
dtermin dans les statuts.
La loi ne fixe aucune rgle contraignante par rapport au capital social de la SNC, la rgle de la
responsabilit solidaire et indfinie des associs constituant une srieuse garantie pour les
cranciers. Ce qui veut dire que le capital social peut tre dun franc symbolique et divis
aussi en parts sociales symboliques.
Cependant ces parts doivent tre de mme valeur nominale. Les parties doivent rdiger les
statuts, car sans statuts, il nest pas possible deffectuer les formalits de publicit. Et le
dfaut de publicit est une cause de nullit de la SNC (Article 245).
La SNC doit faire lobjet dune immatriculation au RCCM et dune insertion dans un
Journal dAnnonces Lgales (JAL).
B. LE FONCTIONNEMENT DE LA SNC
Celui-ci tourne autour de deux organes dont lun prend des dcisions et lautre contrle ces
dcisions : le grant et les associs.
1. La Grance
Aux termes de larticle 276, les statuts organisent la grance de la socit. Ce sont les
associs qui dsignent le ou les grants soit lunanimit soit la majorit prvue par les
statuts.
Il nexiste gure de rgles impratives en la matire, et les statuts organisent la gestion selon
le bon vouloir des associs. Ainsi, peuvent-ils par exemple dfinir un ou plusieurs grants. Si
les statuts nont rien prvu, tous les associs ont la qualit de grant.
Le grant peut tre un associ ou un tiers. Quand dans un groupe on cre une SNC, cest en
gnral un cadre non associ soit de la socit mre soit de la filiale qui est dsign comme
grant.

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Le grant peut tre statutaire ou non, il peut tre une personne physique ou une personne
morale. Dans ce dernier cas, les dirigeants de la personne morale grante sont soumis aux
mmes obligations et encourent les mmes responsabilits civiles et pnales que sils taient
grants en leur nom propre.
a. Les pouvoirs du grant
Ils sont dsigns par un systme des pouvoirs lgaux limits lobjet social. Autrement dit,
le grant nengage pas la socit lorsque les actes quil fait ne participent lobjet social. En
revanche, les clauses statutaires limitant ses pouvoirs sont inopposables aux tiers (article
277 alina 5). Sil y a plusieurs grants, chacun engage la socit de la mme faon.
Dans les rapports entre les associs et en labsence de dtermination de ses pouvoirs par les
statuts, le grant peut faire tous les actes de gestion dans lintrt de la socit. En cas de
pluralit de grants, ceux-ci dtiennent sparment lesdits pouvoirs; chacun pouvant
sopposer toute opration avant quelle ne soit conclue (article 277, alina 1).
Dans les rapports avec les tiers, le grant engage la socit par les actes entrant dans
lobjet social. Lopposition forme par le grant aux actes dun autre grant est sans effet
lgard des tiers, moins quil ne soit tabli quils en avaient eu connaissance.
La rmunration du grant est fixe par les associs la majorit en nombre et en capital des
associs, sauf clauses contraires des statuts ou dune dlibration des associs. Quand il sagit
dun grant associ, sa rmunration est fixe par les autres associs, ses parts ntant pas
prises en compte (article 278).
b. La fin des fonctions du grant
La particularit de lengagement solidaire se rpercute sur le rgime de la rvocation du
grant. Si tous les associs sont grants ou bien si un ou plusieurs grants associs sont
dsigns par les statuts, la rvocation ne peut tre dcide qu lunanimit des associs
(article 279 alina 1). Cette rvocation entrane la dissolution de la socit commerciale,
moins que sa continuation ne soit prvue par les statuts ou que les autres associs ne le
prcisent lunanimit en mme temps que la rvocation.
Le grant rvoqu peut dcider de se retirer de la socit en demandant le remboursement de
ses droits sociaux dont la valeur est dtermine par expert (article 280 alina 1).
Dans le cas o un ou plusieurs associs sont grants mais nont pas t dsigns par les
statuts, chacun devrait tre rvoqu de ses fonctions par une majorit en nombre et en
capital des autres associs. Dans ce cas, la loi ne prvoit ni la dissolution de la socit ni
la possibilit pour lassoci rvoqu de se retirer de la socit sans laccord des autres
associs.
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Le grant non associ, c'est--dire le tiers peut tre rvoqu de ses fonctions la majorit
en nombre et en capital des associs (double majorit).
Le grant rvoqu sans juste motif a droit des dommages et intrts (article 281). Le grant
peut par ailleurs fonder une demande dindemnisation sur les circonstances dans lesquelles la
rvocation est intervenue. Il appartient au juge de dcider sil y a ou pas juste motif.
2. Le Contrle
Le principal contrle est assur par les associs, puisque les socits en nom collectif nont
pas lobligation de dsigner un commissaire aux comptes. Lassoci qui compte exercer son
droit de contrle peut le faire au sige social deux fois par an. Il doit dans ce cas avertir le
grant 15 jours au moins lavance (Article 289, alinas 1 et 2). Les associs doivent
prendre part aux grandes dcisions et doivent tre informs de lactivit des grants. La prise
de dcision est faite soit en Assemble, soit par le calcul des consultations crites. Les rgles
de quorum et de majorit et les modalits de consultation sont librement fixes par les
associs dans les statuts.
Les associs en nom sont des commerants. A ce titre, ils sont soumis aux obligations
attaches cette qualit. Ils sont aussi tenus de lobligation aux dettes. Les associs
rpondent tous indfiniment et solidairement des dettes sociales. Indfiniment, c'est-dire jusqu' extinction complte de la dette; solidairement, en ce que chacun d'eux peut tre
engag pour la totalit de la dette, quitte se retourner contre les autres pour leurs propres
parts. Les cranciers sociaux peuvent saisir les biens personnels de l'associ et venir en
concours sur ses biens avec ses cranciers personnels.
Mais le crancier ne pourra poursuivre les associs que sil est tabli que la socit ne veut
pas ou ne peut pas payer ses dettes. Ce qui veut dire que le crancier ne peut agir contre les
associs que 60 jours au moins aprs une mise en demeure adresse la socit et reste
vaine (Article 271).
Les parts sociales des SNC ne peuvent tre cdes quavec le consentement unanime des
associs, toute clause contraire tant rpute non crite (Article 274). Ainsi, il n'y a pas de
risque de voir un tiers devenir associ sans le consentement de ses futurs partenaires. Le
cdant reste tenu des dettes sociales nes antrieurement la cession.
La cession ne devient opposable la socit et aux tiers que si les formalits de publicit
prvues larticle 275 ont t accomplies.
C. LA DISSOLUTION DE LA SNC (Articles 290 et suivants)

La vie de la SNC est intimement lie celle de chacun des associs. Ce lien est tel que le
dcs dun associ entrane la dissolution de la socit, sauf clause de continuation entre
associs survivants, avec certains hritiers, ou avec tous les hritiers. La SNC est dissoute
lorsquun jugement de liquidation des biens ou une mesure dincapacit est prononce
lencontre de lun des associs. Il faut aussi y ajouter la rvocation du grant statutaire
associ.
Paragraphe 2 : LA SOCIETE EN COMMANDITE SIMPLE (SCS)

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(Article 293 308)


Cest une socit qui prsente un avantage non ngligeable. Un commerant tent par
laventure, mais qui na pas de fonds, peut bnficier des apports de personnes plus nanties,
mais ne pouvant pas se livrer des oprations commerciales en raison de leur statut. Elle
permet dassocier les entrepreneurs (les commandits) et les investisseurs (les
commanditaires).
Les commandits sont indfiniment et solidairement responsable des dettes sociales. Ils ont la
qualit de commerant. Ils sont dans la mme situation que les associs de la SNC.
Les commanditaires ne sont responsables des dettes que dans la limite de leurs apports. Ils
nont pas la qualit de commerant (article 293).
Pour le reste, le rgime de la SCS est calqu sur celui de la SNC.
Le grant statutaire ou non ne peut tre choisi que parmi les commandits.
Les commanditaires ne peuvent faire aucun acte de gestion, mme en vertu dune
procuration, sous peine dtre tenus indfiniment et solidairement responsables des dettes
sociales (Article 299).
Le dcs dun commanditaire nentrane pas la dissolution de la socit (article 308), alors
que celui dun commandit met fin la socit, sauf clause de continuation.
Et si lassoci dcd tait le seul associ commandit et sil na pas dhritier ou si celui-ci
est un mineur non mancip, il doit tre procd son remplacement par un nouvel associ
commandit, ou la transformation de la socit en une socit risque limit dans un dlai
dun an compter du dcs. A dfaut, la socit est dissoute de plein droit.

Chapitre 2 : LES SOCIETES A RISQUE LIMITE


Elles englobent deux types de socits : la SARL et la SA.
Ces socits prsentent des caractristiques communes qui les diffrencient des socits
responsabilit non limite.
Sur le plan juridique, elles sont soumises une lgislation contraignante.
Sur le plan pnal, elles font lobjet dincriminations spcifiques.
Sur le plan fiscal, elles sont assujetties limpt sur les socits.
Ce sont les seules socits susceptibles dtre constitues par une seule personne.
Cette forme sociale est rserve en principe aux affaires de grande dimension.

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Section 1 : LA SOCIETE A RESPONSABILITE LIMITEE (SARL)

(Article 309 384)


Cest une socit hybride constitue avec un ou plusieurs associs. Elle participe la fois de
la nature des socits de personnes et de celle des socits de capitaux. Par son me, cest une
socit de personnes.
Mais son organisation juridique la rapproche de la SA, du moins de celle qui ne fait pas appel
public lpargne. Laspect institutionnel lemporte sur laspect contractuel.
Paragraphe 1 : LA CONSTITUTION DE LA SARL
Le principe est celui de la libert. Toute activit conomique peut tre conduite sous la forme
dune SARL sauf les activits dassurances et de banques. La SARL peut compter un seul
associ et ce, ds le jour de sa constitution. Les associs nont pas la qualit de commerant.
Les poux peuvent tre associs dune SARL, car ils ne sont responsables des dettes sociales
qu concurrence de leurs apports.
En contrepartie, les associs reoivent des parts sociales cessibles entre vifs et transmissibles
pour cause de mort. Les statuts doivent tre rdigs et signs par tous les associs en personne
ou par lintermdiaire des mandataires justifiant dun pouvoir spcial peine de nullit. Les
statuts peuvent tre authentique ou sous seing priv.
Le capital social de la SARL ne peut tre infrieur un million de francs et doit tre libr
intgralement la souscription soit par des apports en numraire dposs en banque ou chez
un notaire, soit par des apports en nature qui, lorsquils reprsentent une valeur globale
suprieure cinq millions, doivent tre valus par un commissaire aux apports nomm par
tous les associs ou par une dcision judiciaire.
A dfaut dvaluation faite par un commissaire aux apports, les associs sont indfiniment et
solidairement responsables de lvaluation faite des apports en nature (Article 312).
Le capital social est compos de parts sociales qui sont, en principe et sauf clause statutaire
limitative, librement transmissibles entre associs ou au profit de leurs conjoints ascendants et
descendants. Elles ne peuvent tre cdes des tiers quaprs agrment de ces derniers par la
majorit en nombre des associs reprsentant au moins les des parts sociales, dduction
faite de celle du cdant.
A dfaut dagrment du cessionnaire propos, le coassoci du cdant ou la socit elle-mme
doivent racheter les parts transmettre dans un dlai de trois mois compter de la
notification du refus lassoci cdant article 319.
Paragraphe 2 : LADMINISTRATION DES SARL LA GERANCE
La SARL est dirige par un ou plusieurs grants, associs ou non, dsigns par les statuts ou
par un acte postrieur sign conformment larticle 323 par une majorit dassocis
reprsentant plus de la moiti du capital. Le grant peut tre salari ou non. Il doit tre

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obligatoirement une personne physique. Le nombre de grants est fix par les statuts qui
dterminent la dure de leurs fonctions. La dure du mandat est limite quatre ans.

A. LES POUVOIRS DES DIRIGEANTS


Les grants ont vis--vis des tiers tout pouvoir pour engager la socit, mme au del de
lobjet social. Ce qui veut dire que les tiers sont bien protgs puisque lopposition forme
par un grant aux actes dun autre grant est sans effet lgard des tiers moins quil ne soit
tabli quils en ont eu connaissance.
De mme, il est affirm que dans les rapports avec les tiers le grant est investi des pouvoirs
les plus tendus pour agir en toute circonstance au nom de la socit sous rserve des
pouvoirs que la loi attribue expressment aux associs (article 329).
Les clauses statutaires limitant les pouvoirs des grants sont par consquent
inopposables aux tiers.
B. LA REMUNERATION DES GERANTS
Elle est fixe par les statuts ou par une dcision collective ordinaire. Elle nest pas traite
comme une convention rglementaire (article 325 alina 2).
Le cumul dun mandat de grant avec un contrat de travail est possible pourvu que ce travail
corresponde un travail effectif nettement distinct de la fonction de grant et
impliquant un lien de subordination lgard de la socit. Ce contrat de travail constitue
une convention rglemente qui devra tre accepte par la collectivit des associs (article
350 et suivants).
C. LA CESSATION DES FONCTIONS ET LA RESPONSABILITE DES
DIRIGEANTS
La cessation des fonctions de grants peut intervenir par larrive du terme du mandat, par
dcs, interdiction ou incapacit dexercer par dmission ou par rvocation.
La rvocation du grant, quil ait t ou non dsign par les statuts, peut toujours tre dcide
par les associs reprsentant plus de la moiti du capital social. Lexigence de cette majorit
simple est dordre public et les statuts ne sauraient ni laggraver ni lamoindrir. Toute clause
contraire est rpute non crite (article 326).
Une rvocation ou une dmission sans juste motif peut donner lieu des dommages et intrts
(article 326 et 327).
La nomination, rvocation et dmission des grants doivent tre publies au RCCM (article
124). Les grants sont individuellement ou solidairement responsables envers la socit, les
associs ou les tiers pour les infractions aux dispositions lgislatives ou rglementaires
applicables aux SARL, les violations des statuts ou les fautes de gestion quils commettent.
Les grants des SARL sont dsormais responsables dans les mmes termes que les
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administrateurs des SA. Leur responsabilit peut tre aussi recherche par la voie dune action
sociale et ou dune action individuelle dont la prescription est de trois ans et court partir du
fait dommageable ou de sa rvlation. En cas de succs la rparation donne lieu paiement
des dommages et intrts.
Section 2 : LA SOCIETE ANONYME (SA)

(Article 385 et suivants)


Lorsque les fondateurs sont la recherche de financements ou ont lambition de monter
une grande affaire, le choix des socits de personnes nest plus opportun. La concentration
du capital exige alors le choix dune socit de capitaux seule habilite par exemple faire
appel public lpargne.
Paragraphe 1 : LA CONSTITUTION DE LA SA
Une ou plusieurs personnes physiques ou morales peuvent former une SA.
Elle est rpute faire appel public lpargne si elle comprend plus de 100 actionnaires, ou
si les titres sont inscrits la bourse des valeurs dun Etat partie, ou encore pour offrir au
public quel quil soit des prestations. Ces socits ont recours soit des tablissements de
crdits ou agents de change soit des procds de publicit quelconque ou au dmarchage.
Le Capital Social minimum est de 10 millions de frs. Il est de 100 millions de frs pour les
SA faisant appel public lpargne.
Le montant nominal des actions ne peut tre infrieur 10 millions de frs. Les actions
peuvent tre libres en numraire au moins la souscription et le solde en trois ans. Elles
peuvent aussi tre libres par des apports en nature.
La constitution dune SA avec apport en nature et ou stipulation davantages particuliers
ncessite la tenue dune assemble constitutive, alors que cette assemble nest pas ncessaire
en cas de constitution avec uniquement des apports en numraire (article 408).
Les administrateurs sont dsigns par lassemble gnrale constitutive (article 410). Les
statuts des SA doivent tre signs par tous les actionnaires et contenir la dsignation des
premiers administrateurs et des commissaires aux comptes. La SA est la seule socit dont les
droits sociaux sont reprsents par des titres ngociables. Ces titres sont immdiatement
ngociables pourvu quils soient intgralement librs.
Les actions partiellement libres doivent revtir la forme nominative (article 389).
Toutefois, les statuts peuvent prvoir les clauses restreignant la libre transmission des actions
nominatives.
La prsence dun commissaire aux comptes est obligatoire dans une SA. Il faut un
commissaire aux comptes titulaire et un commissaire aux comptes supplant nomms pour
deux exercices.

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La SA faisant appel public lpargne, quant elle, doit dsigner deux commissaires aux
comptes titulaires et deux supplants (article 702).
Paragraphe 2 : LE FONCTIONNEMENT DES SA
A. LES ORGANES
On a trois types dorganes : les organes dadministration et de direction, les organes de
dlibration et les organes de contrle
1.

Les organes dadministration et de direction

Si on met laccent sur ces organes, on peut distinguer deux (2) types de SA. On a les SA avec
Conseil dAdministration et les SA avec Administrateur Gnral. Le choix entre les deux
appartient aux associs, dans les statuts. Mais ce choix nest pas vraiment trs vari puisquon
ne peut opter pour la SA avec Administrateur Gnral que si les deux conditions suivantes
sont cumulativement remplies :
Le nombre dactionnaires est gal ou infrieur trois (3) ;

La SA ne fait pas Appel Public lEpargne. Sil sagit de SA faisant Appel Public
lEpargne, le Conseil dAdministration est impos.
a.

Les SA avec Conseil dAdministration

Sil sagit de SA avec Conseil dAdministration, on en fait un Excutif Bicphale : il y a


lOrgane dAdministration (le Conseil dAdministration), et lOrgane de Direction (soit le
Prsident Directeur Gnral, soit le Directeur Gnral et le Prsident du Conseil
dAdministration).
I.

LAdministration de la SA

Elle est assure par le Conseil dAdministration.


- La Composition du Conseil dAdministration
Le Conseil est compos dadministrateurs dont le nombre peut tre compris entre trois (3) et
douze (12). Mas sil sagit dune SA qui fait Appel Public lEpargne, le nombre peut aller
jusqu quinze (15). Le choix peut porter sur des Personnes Physiques, il peut aussi porter sur
des Personnes Morales. Dans le dernier cas, la Personne Morale dsigne un reprsentant
permanent pour la dure de son mandat. Elle saisit la socit pour lui communiquer le nom du
reprsentant, par lettre recommande contre rcpiss. Le choix des Administrateurs peut
porter sur des actionnaires, mais aussi sur des tiers. LActe Uniforme a donn la possibilit de
nommer dans le Conseil, des administrateurs non actionnaires, condition que leur nombre ne
dpasse pas le tiers (1/3) du nombre total dadministrateurs. Les modalits de dsignation
sont prcises dans les statuts et lActe Uniforme donne la possibilit de rpartir les siges en

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fonction des catgories dactions. Mais cette rpartition ne doit pas avoir pour effet de priver
des actionnaires de leur ligibilit, ni de leur reprsentation au Conseil. Les Administrateurs
sont rligibles sauf stipulation contraire des statuts. La dure du mandat est fixe librement
dans les statuts, mais ne peut excder six (6) ans pour les administrateurs qui sont dsigns en
cours de vie sociale, et deux (2) ans pour ceux qui sont dsigns par les statuts ou par
lAssemble Constitutive. Il est interdit pour un administrateur dappartenir simultanment
plus de cinq (5) Conseils dAdministration de socits ayant leur sige sur le territoire dun
mme Etat partie. Pour la rmunration, elle est fixe selon les modalits prvues par larticle
431 de lActe Uniforme. Cet article dit que lAssemble peut allouer aux Administrateurs
titre dindemnits, une somme fixe annuelle quelle dtermine souverainement. Et cette
somme est librement rpartie par le Conseil dAdministration entre ses membres. Cet article
431 est complt par celui 432 qui prvoit la possibilit dallouer une rmunration
exceptionnelle lorsque des missions ou des mandats sont confis aux Administrateurs. Le
mandat dAdministrateur prend fin par larrive du terme, par la dmission, par le dcs ou
par la rvocation qui doit tre prononce le cas chant par lAssemble Gnrale Ordinaire.
Il faut noter pour finir, que lAdministrateur est rvoqu Ad Nutum.
- Les Attributions du Conseil dAdministration
Le Conseil est investi des pouvoirs les plus tendus pour agir au nom de la socit. Le Conseil
prcise les objectifs de la socit ainsi que lorientation qui doit tre donne
lAdministration. Il contrle la gestion qui est assure par le Prsident Directeur Gnral ou le
Directeur Gnral selon le cas. Il arrte les comptes de chaque exercice. Il intervient pour
autoriser les conventions passes entre la socit et un Administrateur, le Directeur Gnral ou
un Directeur Adjoint. De mme, sil doit y avoir une convention dans laquelle ces personnes
sont directement intresses, il faut lautorisation du Conseil dAdministration. Cette
autorisation nest pas ncessaire lorsquil sagit de convention portant sur des oprations
courantes et conclues des conditions normales. Dans les cas o lautorisation est ncessaire,
son absence entrane la nullit de la convention, si celle-ci a eu des consquences
prjudiciables pour la socit. La nullit, dans les hypothses o elle est encourue, peut tre
demande par les organes de la socit, mais aussi par tout actionnaire individuellement.
Cependant la nullit peut tre couverte par un vote spcial de lAssemble Gnrale
Ordinaire. Le Conseil dAdministration intervient pour autoriser les cautions, avals et
garanties premire demande qui sont souscrits par la socit pour des engagements pris par
des tiers. Il y a des actes qui ne peuvent pas tre passs entre les Administrateurs ou leurs
proches et la socit. Il sagit :
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Des actes par lesquels ils se font consentir un dcouvert ;


Des actes par lesquels ils contractent un emprunt
Linterdiction ne sapplique pas lorsque lAdministrateur est une Personne Morale, mais son
reprsentant permanent qui agit titre personnel, lorsque la socit exploite un Etablissement
bancaire ou financier, et lorsquil sagit dopration courante conclue des conditions
normales.
II. La Direction de la SA
On a deux (2) possibilits sil sagit dune SA avec Conseil dAdministration : soit cest une
SA avec Prsident Directeur Gnral, soit cest une SA avec Prsident du Conseil
dAdministration et Directeur Gnral.
- Le Prsident Directeur Gnral
Il est nomm par le Conseil dAdministration parmi ses membres. Et sil y a empchement, le
Conseil dAdministration peut dlguer un autre Administrateur dans les fonctions du
Prsident Directeur Gnral. Pour la dure de son mandat, larticle 463 dit quelle ne peut
excder celle de son mandat dadministrateur. Le mandat qui est renouvelable prend fin soit
par larrive du terme, soit par le dcs, soit par la dmission, soit par la rvocation. Le
Prsident Directeur Gnral prside le Conseil dAdministration et assure la direction
gnrale de la socit. Il reprsente la socit dans ses rapports avec les tiers. Rien ne
soppose ce que le Prsident Directeur Gnral soit li la socit par un contrat de travail.
Il y a donc possibilit pour lui de cumul si cela correspond un emploi effectif. Daprs
larticle 467, la rmunration du Prsident Directeur Gnral est fixe par le Conseil
dAdministration dans les conditions prvues par larticle 430. Larticle 430 dit que les
Administrateurs ne peuvent percevoir dautres rmunrations que celles prvues par les
articles 431 et 432. Le Conseil dAdministration peut, sur proposition du PDG, dsigner une
ou plusieurs Personnes Physiques dans les fonctions de Directeur Gnral Adjoint. La dure
de leurs fonctions est fixe par le Conseil. Ltendue des pouvoirs de ces DG Adjoints est
fixe par le Conseil en accord avec le PDG. Dans les rapports avec les tiers, le DGA a les
mmes pouvoirs que le PDG.
- Le Prsident du Conseil dAdministration et le Directeur Gnral
Ce sont des Personnes Physiques. Le PCA est dsign par le Conseil parmi ses membres. Le
PCA dirige les runions du Conseil et les Assembles Gnrales. Il doit veiller ce que le
Conseil assure le contrle de la gestion du DG. A toute poque de lanne, il opre les
vrifications quil juge utiles. Il ne peut pas engager la socit dans ses rapports avec les tiers.

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Sa rmunration est fixe par le Conseil dans les conditions prvues larticle 430. Le DG est
nomm par le Conseil dAdministration parmi ses membres ou en dehors des membres. Il
nest pas forcment un Administrateur. Le DG peut tre rvoqu tout moment par le Conseil
dAdministration. Le DG assure la direction gnrale de la socit. Il la reprsente dans les
rapports avec les tiers. Le DG peut, lui aussi, tre li la socit par un contrat de travail, en
plus du contrat de mandat qui le lie en tant que Directeur Gnral. Le DG peut tre assist de
Directeurs Gnraux Adjoints qui doivent tre des Personnes Physiques nommes par le
Conseil dAdministration. Ces derniers sont dans la mme situation que ceux du PDG.
b.

La SA avec Administrateur Gnral

Il faut signaler que la possibilit dopter pour cette forme nest ouverte que sil sagit dune
SA qui comporte un nombre dactionnaires gal ou infrieur Trois (3). LAdministrateur
Gnral assume sous sa responsabilit, les fonctions dAdministrateur et de Directeur. Le
premier Administrateur est nomm dans les statuts ou par lAssemble Gnrale Constitutive.
En cours de vie sociale, lAdministrateur Gnral est nomm par lAssemble Gnrale
Ordinaire. Cet Administrateur Gnral peut tre choisi parmi les actionnaires ou en dehors
deux, parmi les tiers. Cest dans les statuts quon fixe la dure du mandat, mais cette dure
ne peut dpasser deux (2) ans pour le premier Administrateur et six (6) ans pour les
Administrateurs qui sont nomms en cours de vie sociale. Dans cette limite, les associs
fixent librement la dure. Les fonctions prennent fin par larrive du terme, mais le mandat est
renouvelable. Elles prennent fin par le dcs, la dmission ou la rvocation qui peut tre
prononce tout moment par lAssemble Gnrale Ordinaire. Il y a des conventions qui sont
interdites lAdministrateur Gnral et ses proches. Ce sont celles qui sont prvues pour les
SA avec Conseil dAdministration. Sur la proposition de ladministrateur Gnral,
lAssemble peut dsigner une ou plusieurs Personnes Physiques avec le titre
dAdministrateurs Gnraux Adjoints. LAdministrateur Gnral, comme le DG, le PDG et le
Grant, a la possibilit de signer un contrat de travail avec la socit. Mais il faut que ce
contrat de travail corresponde un emploi effectif. LAdministrateur Gnral a droit une
rmunration qui est fixe dans les conditions prvues par larticle 501 :"LAssemble lui
alloue une somme fixe annuelle titre dindemnits de fonctions".
2.

Les Assembles dActionnaires

Il y a trois types dassembles : lAssemble Gnrale Ordinaire, lAssemble Gnrale


Extraordinaire et les Assembles Spciales.
a.

LAssemble Gnrale Ordinaire

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Elle est comptente pour prendre toutes les dcisions qui ne relvent pas de la comptence de
lAssemble Gnrale Extraordinaire ni des Assembles spciales. Elle a une comptence
rsiduelle, de droit commun. Cest elle qui statue sur les Etats Financiers de Synthse ; cest
elle qui dcide de lAffectation des rsultats, nomme les Administrateurs du Conseil
dAdministration, lAdministrateur Gnral, les Organes de Contrle. Elle est comptente
pour statuer sur les conventions passes entre les dirigeants et la socit. Cette Assemble
met les obligations et approuve le rapport du Commissaire aux Comptes qui est prvu par
larticle 747. Cet article prvoit lobligation pour le Commissaire aux Comptes dtablir un
rapport toutes les fois que la socit achte un actionnaire un bien dont la valeur est gale au
moins cinq millions (5 000 000). LAssemble se runit au moins une fois par an dans les
six (6) mois qui suivent la clture de lexercice, sauf sil y a une prorogation dcide par le
Prsident du Tribunal.
Les Statuts prvoient un nombre minimal dactions dtenir pour pouvoir assister aux
dlibrations de lAssemble. Ce nombre ne peut dpasser dix (10) actions. Si cette
stipulation existe, plusieurs actionnaires peuvent se regrouper pour atteindre le minimum et se
faire reprsenter par lun deux.
Des rgles de quorum et de majorit sont prvues. Sur premire convocation, lassemble ne
dlibre valablement que si les actionnaires prsents ou reprsents possdent au moins le
quart (1/4) des actions ayant le droit de vote. Sur deuxime convocation, aucun quorum
nest exig. Il est prvu que les dcisions sont prises la majorit des voix exprimes, et que
si lon procde un scrutin, il nest pas tenu compte des bulletins blancs.
b.

LAssemble Gnrale Extraordinaire

LAssemble Gnrale Extraordinaire est seule comptente modifier les statuts. La rgle est
une rgle dordre public. LAGE est seule comptente pour autoriser les fusions, scissions,
transformations et apports partiels dactif, pour transfrer le sige, pour dissoudre par
anticipation la socit ou pour proroger la dure. Contrairement ce qui est prvu pour les
Assembles Gnrales Ordinaires, ici les statuts ne peuvent pas subordonner la participation
aux assembles la dtention dun certain nombre dactions. Tous les associs peuvent
participer librement aux dites assembles. Il y a des rgles de quorum et de majorit. LAGE
ne dlibre valablement sur premire convocation que si les actionnaires prsents ou
reprsents possdent au moins la moiti des actions. Si le quorum nest pas atteint,
lAssemble est convoque une deuxime fois, et dans ce cas, il faut, pour atteindre le
quorum, que les actionnaires prsents ou reprsents possdent le quart des actions. Si le
quorum nest pas atteint sur cette deuxime convocation, lAssemble est convoque une
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troisime fois dans un dlai qui ne peut excder deux mois compter de la date de la
deuxime convocation, et le quorum reste fix au quart des actions.
Pour la majorit, on dit que les dcisions sont prises la majorit des deux tiers (2/3) des
voix exprimes.
c.

Les Assembles Spciales

Les Assembles spciales regroupent les actionnaires dune catgorie dtermine. Ces
actionnaires interviennent pour approuver les dcisions des Assembles Gnrales qui
modifient les droits de cette catgorie. Ces dlibrations qui modifient les droits ne
deviennent dfinitives quaprs cette approbation.
Il y a des rgles de quorum et de majorit.
Pour le quorum, sur premire convocation, lAssemble ne dlibre valablement que si les
actionnaires prsents ou reprsents possdent au moins la moiti des actions. Sur deuxime
convocation, le quorum est fix au quart des actions. A dfaut, lAssemble peut tre
convoque une troisime fois. Mais ce qui est curieux dans le texte, cest quon dit que sur
troisime convocation, le quorum reste fix au quart des actionnaires prsents ou reprsents
possdant au moins le quart des actions.
Pour la majorit, les rgles sont fixes aux deux tiers des voix exprimes. Et sil est procd
un scrutin, il nest pas tenu compte des bulletins blancs.
3.

Les Commissaires aux Comptes

a. Le Choix des Commissaires aux Comptes


Le choix ne peut porter que sur des Personnes Physiques ou des socits constitues de
Personnes Physiques. Et si la socit a son sige dans un Etat o il y a un ordre des Experts
Comptables, seuls peuvent tre dsigns les Experts Comptables Agrs. Les fonctions du
Commissaire aux Comptes sont incompatibles avec certaines activits notamment celles
vises par larticle 597. Il sagit dabord des activits de nature porter atteinte
lindpendance des Commissaires aux Comptes. Il y a ensuite les emplois salaris, mais rien
ne soppose ce lexpert comptable exerce une activit denseignement se rattachant
lexercice de sa fonction. Il y a aussi les activits commerciales, quelles soient exerces de
manire directe ou indirecte.
Les Personnes qui ne peuvent pas tre nommes .La liste est dresse par larticle 698 qui dit
que les personnes suivantes ne peuvent tre nommes commissaires aux comptes. Il sagit :
Des Fondateurs, Apporteurs, Bnficiaires dAvantages Particuliers, Dirigeants de la
socit ou dune de ses filiales ainsi que leurs conjoints ;

Des Parents et Allis jusquau quatrime degr ;

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Des Dirigeants de socits qui possdent le dixime du Capital de la socit


contrle, ou dont la socit contrle dtient 10% du Capital ainsi que leurs conjoints
;

Des Personnes qui, directement ou indirectement, reoivent de ceux qui sont viss en
premirement ou en troisimement un salaire ou une rmunration quelconque en
raison dune activit permanente autre que celle de commissaire aux comptes. Cette
interdiction vise aussi leurs conjoints ;

Des socits de Commissaires aux Comptes dont lun des dirigeants, associs ou
actionnaires se trouve dans lun des cas prcdents ;

Enfin des socits de Commissaires aux comptes dont lun des dirigeants, associs ou
actionnaires a son conjoint qui se trouve dans lun des cas prvus au cinquimement.

b. La Nomination des Commissaires aux Comptes.


Lorsque la socit ne fait pas Appel Public lEpargne, elle dsigne un commissaire aux
comptes titulaire et un supplant. Pour celles qui font Appel Public lEpargne, il faut deux
titulaires et deux supplants. Les premiers Commissaires aux Comptes sont nomms soit dans
les statuts, soit par lAssemble Constitutive pour deux (2) exercices. Les autres, ceux qui
sont nomms en cours de vie sociale, sont dsigns par lAGO pour six (6) exercices.
Sil y a empchement du Commissaire aux Comptes, ses fonctions sont exerces par un
supplant jusqu la cessation de lempchement. En cas de dmission ou de dcs du
titulaire, les fonctions sont exerces par un supplant jusqu la fin du mandat.
Il faut noter que le Commissaire aux Comptes peut tre Rcus lorsquon a des raisons de
douter de son impartialit. Larticle 730 ne donne pas les cas de Rcusation. La Rcusation est
demande par un ou plusieurs actionnaires reprsentant au moins le dixime du capital. Elle
peut aussi tre demande par le Ministre Public. La demande de Rcusation est prsente
dans le dlai de trente (30) jours compter de la date de lAGO qui a nomm le
Commissaire aux
Comptes. La demande est formule contre le Commissaire aux Comptes et contre la socit.
En cas de Rcusation, la dcision peut tre attaque dans un dlai de quinze (15) jours
compter de la Signification aux parties. Et la voie de recours contre la dcision de Rcusation
est lAppel.
Le Commissaire aux Comptes peut aussi tre Rvoqu. Ici on indique les cas dans lesquels il
peut y avoir Rvocation. Cest lorsqu il y a faute et lorsquil y a empchement.
La Rvocation peut tre demande par les actionnaires reprsentant au moins le dixime

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(1/10) du Capital, ou le Conseil dAdministration, ou lAdministrateur Gnral selon le cas,


ou lAGO ou encore le Ministre Public. La demande est prsente et traite de la mme
manire que la demande de Rcusation.
c.

LExercice des Fonctions de Commissaire aux Comptes


I.

Les Missions du Commissaire aux Comptes

Le Commissaire aux Comptes certifie que les Etats Financiers sont rguliers et donnent une
image fidle des rsultats des oprations, de la situation financire et du patrimoine au cours
de lexercice. Le Commissaire aux Comptes vrifie les valeurs et documents comptables, il
contrle la conformit de la comptabilit la Lgislation en vigueur. Cette mission de
contrle et de vrification sexerce de manire permanente mais exclut le Commissaire aux
Comptes de toute immixtion dans la gestion de la Socit. Il vrifie la sincrit des
informations donnes dans les rapports des dirigeants et des documents adresss aux
actionnaires. Il vrifie aussi leur concordance avec les Etats Financiers. Il sassure du respect
de lgalit entre actionnaires et il veille notamment ce que toutes les actions dune mme
catgorie bnficient des mmes droits.
Aprs les contrles quil effectue conformment aux mthodes et directives du Droit
Comptable, il rdige un rapport. Selon lorgane destinataire, il existe deux types de rapports
dresss par le Commissaire aux Comptes :
Il y a un premier rapport destin lAGO. Dans ce rapport, il a trois (3)
possibilits : soit certifier la rgularit et la sincrit des Etats Financiers, soit
refus la certification en prcisant les motifs, soit assortir la certification de
rserves ;

Il y a un deuxime rapport destin aux dirigeants. Dans ce dernier, il porte la


connaissance de lorgane les contrles, les vrifications et sondages ainsi que
les rsultats, les postes de bilan et autres documents comptables auxquels il
faut apporter des modifications, les irrgularits et inexactitudes dcouvertes,
et enfin les conclusions auxquelles conduisent les observations et rectifications
sur les rsultats de lexercice compars ceux du dernier exercice.

Le Commissaire aux Comptes a galement des Obligations de Dnonciation et sa


responsabilit peut tre engage sil ne sacquitte pas de cette tche. Dans ce cadre, il doit
signaler la prochaine assemble, les irrgularits et les inexactitudes quil a releves dans
lexercice de ses fonctions. Il doit rvler au Ministre Public (Procureur) les faits dlictuels
dont il a eu connaissance dans lexercice de ses fonctions.

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Enfin le Commissaire aux Comptes doit dclencher la Procdure dAlerte. Sil dcouvre dans
lexercice de ses fonctions des faits capables de compromettre la continuit de lexercice, il
demande des explications aux dirigeants, puis au Conseil dAdministration, puis enfin
lAGO le cas chant.
II.

La Condition Juridique du Commissaire aux Comptes

- Les Droits du Commissaire aux Comptes


Cest dabord le Droit lInformation. Il y a les informations quil recueille directement en
assistant aux dlibrations de lAssemble et en assistant aux runions du Conseil
dAdministration. Il a la possibilit galement de recueillir des informations auprs des tiers
qui ont trait avec la socit. Lorsquil sadresse aux tiers dans ce cadre, le respect du secret
professionnel ne peut lui tre oppos. Il peut aussi obtenir les informations en effectuant les
contrles et les vrifications quil juge opportunes.
Il y a aussi le Droit une Rmunration. Il a droit des honoraires ; il a droit galement au
remboursement des frais de dplacement et de sjour engags dans le cadre de ses missions.
Le Commissaire aux Comptes a droit une rmunration exceptionnelle dans trois (3) cas :
1er Cas : Lorsquil exerce une activit professionnelle complmentaire lEtranger pour le
compte de la socit ;
2me Cas : Lorsquil exerce une activit, une mission particulire de rvision des comptes
des socits dans lesquelles la socit contrle dtient une participation ou envisage de
dtenir une participation ;
3me Cas : Lorsquil accomplit des missions temporaires confies par la socit la
demande dune autorit Publique.
- Les Obligations du Commissaire aux Comptes
Il y a le Code des Obligations Professionnels qui indique les obligations qui sont la charge
de tous les membres du Conseil. Ce Code est homologu par larrt du Ministre des Finances
du 11 octobre 2001. Les devoirs et qualits quon attend du Commissaire aux comptes en tant
que Membre de lOrdre :
-Dabord la Comptence, cest--dire la Matrise du Mtier, ce qui oblige le Commissaire aux
Comptes dvelopper ses connaissances gnrales et professionnelles ;
-Ensuite la Conscience ;
-Egalement la Probit ;
- Aussi la Dignit ;

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- Enfin lIndpendance : Le Commissaire aux Comptes ne doit pas exercer une activit qui est
de nature empcher laccomplissement des devoirs ou diminuer son libre arbitre. Il doit
notamment sabstenir dexercer toute activit dont les conditions le placent dans un tat de
subordination.
d. La Responsabilit du Commissaire aux Comptes
Il y a la Responsabilit Civile, la Responsabilit Pnale et les Sanctions Disciplinaires.
I.

La Responsabilit Civile

Elle peut tre engage lgard des tiers et de la socit, lorsque le prjudice subi par ces
derniers trouve sa source dans une faute ou une ngligence commise par le Commissaire aux
Comptes, dans lexercice de ses fonctions. Laction en responsabilit se prescrit par trois (3)
ans compter du jour du fait dommageable ou de sa rvlation si le fait a t dissimul. Le
dlai est port dix (10) ans si le fait est qualifi crime. Il faut signaler ici que le Lgislateur
OHADA a prvu des cas dexonration de la Responsabilit du Commissaire aux Comptes.
La responsabilit du Commissaire aux Comptes ne peut tre engage pour les informations et
divulgations de faits auxquelles il procde dans le cadre de lexercice de ses fonctions,
conformment aux dispositions de larticle 716 ;
La responsabilit du Commissaire aux Comptes ne peut plus tre engage pour des
dommages rsultant des fautes commises par les dirigeants sauf si, ayant eu connaissance de
ces fautes, il ne les a pas faits connatre lAssemble dans son rapport.
II.

La Responsabilit Pnale

Il y a deux (2) dispositions de lActe Uniforme qui prvoient la Responsabilit Pnale du


Commissaire aux Comptes. Ce sont les articles 898 et 899. Ces articles ne peuvent pas
accder une vie juridique autonome du fait de la Souverainet dont bnficie chaque Etat
Partie. Il faut les combiner avec la Loi nationale tant donn que lActe Uniforme ne prvoit
pas de sanctions applicables.
Larticle 898 dit que le Commissaire aux Comptes commet une infraction sil accepte, exerce
ou conserve ses fonctions nonobstant les interdictions lgales. Et la Loi Sngalaise prvoit
pour cette infraction une peine demprisonnement dun mois un an et une peine damende
de cent milles un million ou lune de ces peines.
Larticle 899 lui, prvoit que le Commissaire aux Comptes encourt une sanction pnale sil
donne ou confirme sciemment des informations mensongres sur la situation de la socit ou
sil sabstient de rvler au Ministre Public les faits dont il a eu connaissance dans lexercice
de ses fonctions. Et la Loi de 1898, par son article 14, prvoit une peine demprisonnement
dun an cinq ans et une peine damende de 500 000 5 000 000 ou lune de ces peines.
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III.

Les Sanctions Disciplinaires

Le Commissaire aux Comptes est membre de lOrdre. En tant que tel, il sexpose aux
sanctions disciplinaires prvues par larticle 71 du dcret 2001-283 portant approbation de
rglement intrieur de lOrdre.
Les Sanctions disciplinaires prvues sont les suivantes :
Il y a dabord lAvertissement ;
Il y a ensuite la Rprimande devant le Conseil de lOrdre ;
Il y a aussi le Blme avec une inscription au dossier ;
Il y a galement la Suspension dune dure minimale de trois (3) mois et maximale de trois
(3) ans ;
Il ya enfin la Radiation.
Lorgane comptent pour prononcer la sanction est la Chambre de Discipline de lOrdre.
Paragraphe 3 : LA VIE FINANCIERE DE LA SA
La rpartition des bnfices ayant dj t traite, nous insisterons ici sur lAmortissement et
les modifications du capital.
A. LAMORTISSEMENT DU CAPITAL

Lamortissement du capital, cest lopration par laquelle la socit rembourse aux


actionnaires tout ou partie du nominal des actions et ceci, titre davance sur le produit de la
liquidation future de la socit. La dcision damortir le capital est prise par lAssemble
Gnrale Ordinaire des associs lorsque les statuts lont prvu. Dans le cas contraire, elle
relve de lAssemble Gnrale Extraordinaire.
Lamortissement du capital se ralise par voie de remboursement gal pour chaque action
dune mme catgorie et on ne peut pas toucher au capital social pour la ralisation de
lopration.
Lopration se fait sur la base des bnfices ou rserves non statutaires. Lamortissement peut
tre intgral ou partiel.
Pour ce qui est des effets de lamortissement, il faut signaler que les actions amorties
conservent tous les droits lexception du droit au premier dividende et du droit au
remboursement du nominal quelles perdent due concurrence.
B. LES MODIFICATIONS DU CAPITAL
1.

LAugmentation du Capital

Il faut signaler en observation prliminaire que tant que le capital nest pas entirement libr,
il ne peut y avoir Augmentation de Capital, sauf par Apport en nature (article 389, alina
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dernier). Lorgane comptent pour dcider de lAugmentation est lAssemble Gnrale


Extraordinaire. Elle prend la dcision sur le rapport du Conseil dAdministration ou de
lAdministrateur Gnral et du Commissaire aux Comptes. Cette augmentation se traduit soit
par laugmentation du nombre dactions, soit par la majoration du nominal des actions dj
existantes.
Sil sagit daugmentation de capital par Emission dactions nouvelles, celles-ci sont libres
soit en espce, soit par compensation avec des crances certaines, liquides et exigibles sur la
socit, soit par incorporation des rserves, bnfices ou primes dmission, soit par apport en
nature. Lorsquil y a mission dactions nouvelles, les actionnaires ont un droit prfrentiel
de souscription, et ce droit est ngociable sil est dtach dactions ngociables. Ce droit de
souscription sexerce dabord de manire irrductible, cest--dire chaque actionnaire a le
droit de souscrire un nombre dactions nouvelles proportionnel au nombre dactions anciennes
quil dtenait avant laugmentation.
Si lAssemble Gnrale Extraordinaire le prvoit, les actionnaires auront un droit prfrentiel
titre rductible pour les actions nouvelles qui nont pas t souscrites titre irrductible.
Les actions nouvelles sont mises soit leur valeur nominale, soit leur valeur nominale
majore dune prime dmission. Cest lAssemble Gnrale Extraordinaire qui va
dterminer le prix des actions sur le rapport du Commissaire aux Comptes.
Lorsquil y a augmentation par apport en nature ou stipulation davantages particuliers, il faut
faire intervenir le Commissaire aux apports.
2.
a.

LA REDUCTION DU CAPITAL

La Rduction motive par des Pertes

Il est prvu pour les SA que, si du fait des pertes constates dans les documents comptables,
les Capitaux Propres deviennent infrieurs la moiti du capital, le Conseil dAdministration
ou lAdministrateur Gnral convoque les Associs, pour se prononcer sur lopportunit dune
dissolution anticipe. Deux possibilits peuvent se prsenter alors :
LAssemble ne peut pas se runir faute de convocation ou lAssemble ne peut pas

valablement dlibrer faute de quorum : Dans ce cas, tout intress peut demander la
Juridiction comptente la dissolution. Et la Juridiction peut accorder un dlai de
quatre (4) mois pour la Rgularisation. Et si la Rgularisation intervient avant le jour
o la Juridiction statue sur le fond, elle ne peut prononcer la dissolution.
LAssemble est convoque et peut valablement dlibrer. Dans ce cas, elle a une
option : soit elle prononce la dissolution anticipe, soit elle carte la dissolution. Dans
le cas o elle carte la dissolution, elle doit, au plus tard la clture du deuxime
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(2me) exercice qui suit la clture de celui auquel les pertes ont t constates, rduire
son capital dun montant gal celui des pertes qui nont pu tre imputes dans le
dlai, sauf si dans ledit dlai, les capitaux propres ont pu tre reconstitus pour tre au
moins gaux la moiti du capital social.
b. La Rduction non motive par des Pertes
Cette rduction est dcide ou autorise par lAssemble Gnrale Extraordinaire. Mais
lAssemble peut dlguer ses pouvoirs lAdministrateur Gnral ou au Conseil
dAdministration pour raliser cette opration. Comme pour la SARL, il y a deux (2) rgles
observer :
Dabord le respect de lgalit entre actionnaires ;
Ensuite il faut viter de faire descendre le capital en dessous du minimum lgal.
Contrairement ce qui se passe pour la rduction motive par des pertes, ici les cranciers ont
la possibilit de faire opposition. Si les cranciers font opposition, et si lopposition est
accueillie, la possibilit de la rduction est interrompue. Il y a donc diffrence davec ce qui
est prvu pour la SARL, parce quil y a interruption jusqu la constitution de garanties si la
socit en offre et si elles sont juges suffisantes ou jusquau remboursement des crances.
Paragraphe 4 : LA DISPARITION
A. LA TRANSFORMATION
Il faut que la SA ait t constitue depuis au moins deux (2) ans. Il faut aussi quelle ait tabli
et fait approuver le bilan de ses deux premiers exercices. La dcision de transformation est
ncessairement prcde dun rapport du Commissaire aux Comptes. Dans son rapport, le
Commissaire aux Comptes atteste que lactif net est au moins gal au capital social. Si la
socit a mis des obligations, la dcision est soumise lapprobation de lAssemble des
Obligataires.
Si la transformation doit dboucher sur une SNC, il faut lunanimit. Mais dans ce cas, les
conditions qui avaient t poses ne sont plus exigibles.
Si la SA doit tre transforme en SARL, la dcision est prise conformment aux rgles
prvues pour les modifications des statuts.
B. LA DISSOLUTION
On retrouve ici toutes les causes de dissolution dj vues, sauf la Runion des droits sociaux
entre les mains dun seul associ.
Il y a des causes propres notamment la Perte non suivie de rgularisation dans le dlai de plus
de la moiti du capital.
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2me partie : LE GROUPEMENT DINTERET ECONOMIQUE


(Article 869 et suivants)
Cest dans les articles 869 et suivants que lActe Uniforme parle du Groupement dIntrt
Economique, et cest larticle 869, alina 1er qui donne la dfinition : "Le Groupement
dIntrt Economique est celui qui a pour but exclusif de mettre en uvre, pour une dure
dtermine, tous les moyens propres faciliter ou dvelopper lactivit conomique de ses
membres, amliorer ou accrotre les rsultats de cette activit".
Le GIE suppose quil y ait des personnes qui ont dj une activit conomique. Le lgislateur
Communautaire ajoute que lactivit du GIE doit se rattacher lactivit conomique de ses
membres, et ne doit avoir quun caractre auxiliaire cette activit conomique.
Chapitre 1 : LES TRAITS DISTINCTIFS DU GROUPEMENT DINTERET

ECONOMIQUE
Section 1 : LE GIE NEST PAS NECESSAIREMENT COMMERCIAL
Le GIE tire son caractre de la nature de son activit. Si lactivit est commerciale, il
commercial. Mais si lactivit est civile, il est civil. Il doit certes se faire immatriculer, mais
limmatriculation ne fait pas natre une prsomption de commerant. Limmatriculation
confre la personnalit morale.
Section 2 : LE GIE PEUT SE CONSTITUER SANS CAPITAL
Le GIE, cest une personne comme les socits de personnes. La responsabilit des membres
constitue la garantie des cranciers. Ici, on nexige pas de capital et larticle 868, alina 2 est
trs clair.
Section 3 : LE BUT DU GIE NEST PAS LE PARTAGE DE BENEFICES.

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Larticle 870, alina 1er met et avant ce caractre non lucratif : "Le GIE ne donne pas lieu,
par lui-mme, la ralisation et au partage de bnfices".
Section 4 : LE GIE PEUT EMETTRE DES OBLIGATIONS
Larticle 875 prvoit la possibilit pour le GIE dmettre des obligations en respectant les
conditions gnrales dmission des obligations. Mais pour quun GIE soit autoris mettre
des obligations, il faut quil soit exclusivement constitu de SA.
Chapitre 2 : LA CONSTITUTION DU GROUPEMENT DINTERET

ECONOMIQUE
Section 1 : LES CONDITIONS DE FOND
Il faut toujours avoir lesprit que le GIE rsulte dun contrat. Cest pourquoi, pour crer un
GIE, il faut runir les conditions gnrales de formation des contrats. En plus de ces
conditions gnrales, il y a des conditions propres concernant lobjet et les membres.
Paragraphe 1 : LOBJET DU GIE
Le GIE est la prolongation de lactivit des membres. Il est constitu pour faciliter ou
dvelopper lactivit de ses membres, amliorer ou accrotre les rsultats de cette activit.
Donc il faut ncessairement que le GIE soit le prolongement de lactivit des membres. Le
GIE ne peut donc pas se substituer aux membres et ter ceux-ci leur activit propre. Lobjet
du GIE doit tre conomique. Il doit par ailleurs tre licite.
Paragraphe 2 : LES MEMBRES DU GIE
Il en faut au moins deux. Ces membres peuvent tre des Personnes Physiques, des Personnes
Morales ou les deux en mme temps. Les membres doivent exercer une activit commerciale
ou civile. Les membres de professions librales qui sont soumis un statut particulier peuvent
former un GIE. Les membres du GIE doivent avoir la pleine capacit civile. Mme sils sont
indfiniment et solidairement responsables, ils ne sont pas commerants. Les membres
peuvent entrer dans le GIE au moment de la constitution comme en cours de vie sociale. Ils ne
sont pas tenus de faire des apports.
Section 2 : LES CONDITIONS DE FORME
Il faut un crit. Cet crit doit comporter un certain nombre de mentions obligatoires telles que
la dnomination du groupement, les noms, raisons sociales ou dnominations sociales, forme
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juridique, adresse du domicile ou du sige social et sil y a lieu, les numros


dimmatriculation de chacun des membres, la dure du groupement, lobjet, ladresse du sige
du groupement.
Cet crit doit faire lobjet de mesures de publicit, et ces mesures sont celles des socits.
Tous les documents qui manent des socits membres et qui vont aux tiers doivent comporter
la dnomination du groupement, suivi des mots "Groupement dIntrt Economique" ou du
sigle "GIE". Sil y a des modifications apportes au contrat, ces modifications doivent tre
tablies et publies sous les mmes formes que le contrat.
Chapitre 3 : LE FONCTIONNEMENT DU GROUPEMENT DINTERET

ECONOMIQUE
Section 1 : LES MEMBRES DU GIE
Paragraphe 1 : LA SITUATION INDIVIDUELLE DES MEMBRES
Ils ont des droits, ils ont des obligations.
A. LES DROITS DES MEMBRES
Il y a le droit de profiter des services du groupement. Ils ont un droit de vote, ils ont le droit de
quitter le groupement, et larticle 876 dit que tout membre peut se retirer du groupement dans
les conditions prvues par le contrat, sous rserve quil ait excut ses obligations.
B. LES OBLIGATIONS DES MEMBRES
Cest essentiellement lobligation la dette du groupement. Il y a la responsabilit indfinie
des membres qui est prvue par larticle 873, alina 1er : "Les membres sont tenus des dettes
sur leur patrimoine propre". Mais la question est de savoir pour quel type de dettes du
groupement ils sont tenus.
Larticle 873 dit quun membre qui entre dans le groupement peut tre exonr des dettes nes
avant son entre, si le contrat le permet. Et dans ce cas, la dcision dexonration doit tre
publie. Cela veut dire contrario que si le contrat ne prvoit rien, le nouveau membre est
tenu non seulement des dettes nes aprs son entre, mais aussi de celles nes avant.
La responsabilit indfinie est aussi une responsabilit solidaire parce que les membres sont
solidairement tenus des dettes du groupement. Cela veut dire que si le Groupement ne paie
pas, on peut poursuivre nimporte lequel des membres pour le tout, aprs une mise en
demeure infructueuse dun mois. Mais la rgle nest pas dordre public. On peut en effet
carter la rgle de la Solidarit, mais en insrant une clause, non pas dans le contrat de GIE,
mais dans le contrat liant le GIE au tiers contractant. Celui qui est poursuivi et qui paie peut

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ensuite se retourner contre les autres. Cest dans le contrat que lon fixe la part contributive
de chaque membre. Si le contrat ne prvoit rien, la contribution se fait de manire galitaire.
Cette part contributive intervient entre les membres et non avec les tiers.
Paragraphe 2 : LA SITUATION COLLECTIVE DES MEMBRES
Les membres sont runis en Assemble et les rgles de quorum et de majorit dans cette
assemble sont fixes dans le contrat. Si rien nest prvu dans le contrat, les dcisions sont
prises lunanimit. Pour ce qui est rgles de tenue, lActe Uniforme prvoit que lAssemble
est la demande dun quart des membres, et lors de lassemble, le vote se fait par tte, et
chaque membre dispose dune voix. Dans le GIE, il y a plus de dmocratie que dans les
socits. Mais rien ne soppose ce que dans le contrat, on attribue un membre un nombre
de voix diffrent de celui qui est attribu aux autres.
Quelle est la Comptence de lAssemble ?
LAssemble est habilite prendre toutes dcisions, y compris celle de la Dissolution
anticipe ou de la Prorogation. Toutes ces dcisions sont prises dans les conditions prvues
par le contrat.
Section 2 : LADMINISTRATION DU GIE
Le GIE est administr par une ou plusieurs Personnes Physiques ou morales. Sil sagit de
Personne Morale, elle dsigne un reprsentant permanent qui encourt les mmes
responsabilits que sil tait administrateur en son nom propre. Celui qui administre est appel
Administrateur. Dans les rapports avec les tiers, lAdministrateur nengage le Groupement
que pour les actes qui entrent dans lobjet de celui-ci, et toute limitation de pouvoir est
inopposable aux tiers.
Sous rserve de ces rgles, le contrat ou dfaut lAssemble, organise librement
lAdministration du Groupement. Il appartient galement aux membres de nommer soit dans
les statuts, soit en assemble, les Administrateurs en dterminant leurs attributions, leurs
pouvoirs et les conditions dans lesquelles ils peuvent tre rvoqus.
Section 3 : LE CONTROLE DU GIE
Il existe deux (2) types de Contrles : le Contrle de Gestion et le Contrle des Etats
Financiers.
Paragraphe 1 : LE CONTROLE DE GESTION

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L aussi, on donne une grande libert aux membres parce quil leur appartient de dterminer
dans le contrat les conditions dans lesquelles le contrle de gestion doit tre effectu. Mais si
le Groupement a mis des obligations, le Contrle de Gestion doit tre exerc par une ou
plusieurs Personnes Physiques nommes par lAssemble. La dure des fonctions et les
pouvoirs sont fixs dans le contrat.
Paragraphe 2 : LE CONTROLE DES ETATS FINANCIERS
Ce contrle des Etats Financiers est exerc par un ou plusieurs Commissaires aux Comptes
dans les conditions prvues par le contrat. Les Commissaires aux Comptes sont choisis sur la
liste officielle des Commissaires aux Comptes et sont nomms par lAssemble pour une
dure de Six (6) exercices. Ces Commissaires aux Comptes ont le mme statut, les mmes
attributions et les mmes responsabilits que ceux des SA. Mais cest sous rserve des
dispositions propres au GIE.
Section 4 : LA DISPARITION DU GIE
Comme pour les autres groupements, le GIE peut galement disparatre en tant que Personne
Morale. Il peut disparatre en tant que GIE et subsister sous la forme dune socit.
Paragraphe 1 : LA DISPARITION DU GIE
A. LES CAUSES DE DISSOLUTION
Il y a les causes de Dissolution de plein droit : larrive du terme, la ralisation ou lextinction
de lobjet, la survenance dune incapacit, dune faillite personnelle ou dune interdiction de
diriger, grer, administrer ou contrler une entreprise, sauf clause de continuation prvue dans
le contrat ou dcision de continuation prise lunanimit.
Il y a aussi le dcs dune Personne Physique membre ou la dissolution dune Personne
Morale membre, sauf clause de continuation.
Il y a par ailleurs des cas de dissolution dcide par les membres en assemble ou par le
Tribunal pour juste motif. Ne sont cependant pas prvues comme causes de dissolution :
louverture dune procdure collective, la faillite personnelle, lannulation du contrat et la
runion des parts entre les mains dun seul membre parce quici, il ny a pas de parts.
B. LES SUITES DE LA DISSOLUTION

La Dissolution est normalement suivie dune liquidation. Cette liquidation seffectue


conformment aux stipulations du contrat. En cas de silence du contrat, un liquidateur est
nomm par lAssemble des membres. A dfaut, il est nomm par le Prsident de la

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Licence 3-Droit des Affaires-FSJP-2012-2013

Juridiction Comptente. Le Liquidateur paie les dettes aprs avoir ralis lactif, et il rpartit
lexcdent dactif entre les membres dans les proportions prvues par le contrat. En cas de
silence du contrat, la rpartition se fait par parts gales.
Paragraphe 2 : LA TRANSFORMATION DU GIE
LActe Uniforme na prvu quun cas de transformation : cest celle en SNC. Larticle 882 dit
clairement que le Groupement peut tre transform en SNC sans quil y ait lieu dissolution,
ni cration dune Personne Morale nouvelle.

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