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MASTER S1 GFCF
COURS DE DROIT DE
L'ENTREPRISE
INTRODUCTION
Alors que l’économie est la science d’observation des phénomènes du
monde des richesses (modes de production et de circulation des richesses), le
droit est la discipline qui le réglemente.
Le droit est directement lié aux sciences économiques, car les activités
économiques ne peuvent s’exercer dans le désordre, il faut qu’elles soient
réglementées. Le droit va établir des règles qui vont régir les activités
économiques. Il sera au service des économistes puisqu’il va réglementer tout
ce qui concerne la production et la circulation des richesses.
Ce qui nous interesse directement de ces règles, ce sont celles qui
concernent la production et la circulation des richesses, les règles qui régissent
le monde économique, celui de la spéculation, de la recherche du profit.
L’ensemble de ces règles forme le droit commercial.
Qu’est ce que le droit commercial ? Quelles sont ses particularités ?
Quelles sont ses sources ? Et quelles en sont les juridictions compétentes ?
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B.O. n° 4418, du 3 octobre 1996, pp. 568-634.
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Dahir 25/12/1992 portant promulgation de la loi 9/88 relative aux obligations comptables des
commerçants (B.O. n° 4183 du 30/12/1992, p.623).
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Dahir portant loi 1/93 du 6/7/1993 relatif à l’exercice de l’activité des établissements de crédit
et de leur contrôle, appelée « loi bancaire » (B.O. n°4210 du 7/7/1993, p.333).
4
Dahir portant loi n° 1-93-211 du 21 septembre 1993 relatif à la Bourse des valeurs (B.O. n°
4223 du 6/10/1993, p. 513).
5
La loi cadre n° 18/95 formant charte de l’investissement, dahir du 8/11/1995 (B.O. n° 4336 du
6/12/1995).
6
Ddahir n° 1-96-124 du 30 août 1996 portant promulgation de la loi 17/95 relative aux sociétés
anonymes (B.O. n° 4422, du 17 octobre 1996, pp. 661-704).
7
Dahir n° 1-97-49 du 13 février 1997 portant promulgation de la loi 5/96 sur la société en nom
collectif, la société en commandite simple, la société en commandite par actions, la société à
responsabilité limitée et la société en participation (B.O. n° 4478 du 1er mai 1997, p. 482).
8
Dahir n° 1-97-65 du 12 février 1997 portant promulgation de la loi 53/95 instituant des
juridictions de commerce (B.O. 15 mai 1997, n° 4482, p. 520).
9
Loi n° 06-99 promulguée par Dahir n° 1-00-225 du 5 juin 2000, Bulletin Officiel n° 4810 du
Jeudi 6 Juillet 2000.
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Loi n°17-97 promulguée par Dahir N° 1-00-19 du 15 Février 2000.
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Ce sont les précédents judiciaires qui servent de guide aux décisions des
juridictions à travers la pyramide judiciaire, l’unification de la jurisprudence se
réalise d’ailleurs par le biais des voies de recours.
Il n’est pas besoin d’insister sur le rôle de la jurisprudence en matière
commerciale ; c’est aux tribunaux qu’il revient d’interpréter les lois et les contrats
conclus entre commerçants, de fixer les usages auxquels ils se réfèrent, de
déterminer le statut des institutions nouvelles créées par la pratique.
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Il existe actuellement 8 tribunaux de première instance de commerce: Agadir, Marrakech,
Meknes, Fes, Oujda, Tanger, Rabat et Casablanca.
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000 dhs et en premier ressort de toutes les demandes d’une valeur supérieure à
ce montant.
Cet article a été modifié par une loi n° 18-02 promulguée par dahir du
13/6/200212. Désormais, cet article est ainsi formulé : "les tribunaux de commerce
sont compétents pour connaître des demandes dont le principal excède la valeur
de 20 000 dirhams…".
B – Les cours d’appel de commerce 13
A – COMPOSITION
Plan du cour :
12
(B.O. n° 5030 du 15/8/2002)
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Il existe actuellement trois cours d'appel de commerce: Casablanca, Fes et Agadir
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PREMIERE PARTIE :
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- Exemples des mines : fer, cuivre et tous les métaux, phosphate, charbon, etc. Les carrières
sont de sable, de marbre, de pierres, d’ardoise, d’argile, etc.
15
- Il ne peut s’agir bien entendu que des exploitations agricoles traditionnelles ; les cultivateurs
et les éleveurs traditionnels ne sont pas des commerçants même s’ils achètent leurs produits
comme les semences, les engrais ou les animaux qu’ils revendent ; par contre, les exploitations
agricoles modernes (d’agroalimentaire ou d’élevage industriel) ne peuvent être exclues du
domaine commercial.
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Par contre, la location des immeubles reste civile.
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b - La commission
Le contrat de commission est une variété de mandat en vertu duquel le
commissionnaire s’engage à réaliser des opérations tels que des achats ou des
ventes pour le compte du commettant, mais en son nom personnel.
À la différence du simple mandataire qui traite au nom de son mandant,
le commissionnaire contracte avec les tiers en son nom personnel. Les tiers
(les cocontractants) ne connaissent que le commissionnaire.
Dans la pratique, les commissionnaires sont désignés par des
dénominations techniques suivant leurs domaines de spécialisation : les
intermédiaires de la bourse (ou agents de change en France), les
commissionnaires de transport, les transitaires de douane, les mandataires des
halles, etc.
c - Les bureaux et agences d’affaires
Ce sont des activités qui consistent à administrer les affaires des autres
et à gérer leurs biens, moyennant rémunération. Les agences d’affaires peuvent
même être spécialisées dans certains domaines ; ces spécialités ont même été
prises en considération par le nouveau code qui cite expressément les agences
de voyages, les agences de publicité17 et les agences d’information18.
B - LES SERVICES FINANCIERS
C’est l’ensemble des activités qui ont pour objet la spéculation sur l’argent.
L’alinéa 7 de l’article 6 mentionne la banque, le crédit et les transactions
financières, mais il faut aussi ajouter les assurances (al. 8) qui visent d’ailleurs
la spéculation sur l’argent (les primes d’assurance).
Que veut-on dire par activités de banque, de crédit et de finance ?
17
- Ce sont toutes les agences de publicité qui interviennent entre les annonceurs et les médias
(télévision, radio, journaux…)
18
- Les agences d’information sont appelées en pratique les agences de renseignements
commerciaux ; elles sont spécialisées dans l’ingénierie financière, le marketing et tous les
services destinés à faciliter la création et le développement des entreprises.
On ne peut bien entendu exclure du domaine commercial les agences de presse ou les organes de
presse (journaux et périodiques autres que les journaux d’opinion) dans la mesure où
l’information est devenue une véritable industrie avec des moyens financiers et techniques
considérables à visée commerciale incontestée.
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- Dahir n° 1-05-178 du 14 février 2006 portant promulgation de la loi n° 34-03 relative aux
établissements de crédit et organismes assimilés. B.O. n° 5400 du 2 mars 2006 p. 298.
20
- C’est une condition essentielle, car les prêts concédés à titre gratuit ne sont pas considérés du
crédit.
21
Telles que la M.A.E.M. (Mutuelle d’Assurances des Enseignants du Maroc), et la M.A.M.D.A.
(Mutuelle Agricole Marocaine d’Assurance) et des organismes de prévoyance sociale telles que
la M.G.P.A.P.M. (Mutuelle Générale du Personnel des Administrations Publiques du Maroc), la
M.G.E.N. (la mutuelle générale de l’éducation nationale et les organismes à caractère social telles
que la CNSS (caisse nationale de la sécurité sociale) et la CIMR (caisse interprofessionnelle
marocaine de retraite).
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- Certaines activités telles que la blanchisserie peuvent entrer dans cette catégorie.
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- Ce qui inclue aujourd’hui tous les petits artisans comme le coiffeur, le tailleur, le plombier,
l’électricien, le maçon ; actuellement même les chauffeurs de taxis indépendants, qui étaient jadis
assimilés aux artisans, n’échappent pas au droit commercial.
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B.O. n° 6788 du 20/6/2019.
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V. à ce sujet EL OUFIR (Ch), "la domiciliation d'entreprises : une réglementation au service
de l'administration", REMALD, n° 153, juillet-août 2020, pp.109 -115.
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A - LA LETTRE DE CHANGE
Du fait que la lettre de change est un acte de commerce par la forme, il en
résulte les conséquences suivantes :
1°/ Les personnes qui s’obligent par lettre de change sont soumises aux
règles du droit commercial.
2°/ La lettre de change est commerciale quelle que soit la cause pour
laquelle elle a été signée (civile ou commerciale).
Ceci distingue la lettre de change notamment du chèque dont la nature
dépend de la nature civile ou commerciale de la créance sous-jacente.
B - LES SOCIETES COMMERCIALES
En principe, les sociétés devraient, comme les personnes physiques,
obéir aux mêmes critères de la commercialité, c’est-à-dire qu’une société serait
civile ou commerciale suivant l’objet de son activité.
Cependant, la SA, la société en commandite par actions et la SARL,
même ayant un objet civil, sont devenues des sociétés commerciales par la forme
depuis la législation du protectorat.
De son côté, la loi 5/96 a rendu commerciales par la forme même la
société en nom collectif et et la société en commandite simple.
§ II - LES ACTES DE COMMERCE PAR ACCESSOIRE
L’article 10 du nouveau code stipule : « sont également réputés actes de
commerce, les faits et actes accomplis par le commerçant à l’occasion de son
commerce » ; ce sont donc les actes de commerce par accessoire.
Ces actes sont en réalité de nature civile et, lorsqu’ils sont effectués par
un commerçant pour les besoins de son commerce, ils acquièrent la qualité
d’actes de commerce. Exemple, le commerçant qui achète un camion pour livrer
ses marchandises, ou du mobilier pour son agence d’affaires ou des machines
pour son usine, etc.26
26 - On peut encore citer les crédits que le commerçant contracte pour le développement de son
entreprise, les contrats d’assurance relatifs aux opérations commerciales (les assurances
contractées en vue de l’obtention de crédits bancaires, les assurances relatives aux transports
des marchandises ou du personnel), les contrats d’assurance relatifs aux biens de
l’entreprise (assurance incendie des magasins, entrepôts), les contrats de travail conclus entre le
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B - LES EXCEPTIONS
Certaines personnes, bien qu’elles agissent pour le compte d’autrui, sont
considérées des commerçants alors qu’elles ne remplissent pas la condition
d’indépendance corrélative au risque.
a - Les commissionnaires
Nous avons déjà eu l’occasion de voir que le contrat de commission est
une sorte de mandat ; à ce titre, le commissionnaire ne devrait pas, en principe,
être considéré commerçant puisqu’il est un simple mandataire qui traite pour le
compte d’autrui, son commettant.
Nous avons vu aussi que le commissionnaire, à la différence du
mandataire, traite en son propre nom. Cependant, ce n’est pas pour cette raison
que le commissionnaire est un commerçant, mais parce qu’il exerce une activité
commerciale à part entière prévue par l’article 6-9° : la commission.
b - Les prête-noms
Le prête-nom est celui qui prête son nom dans des actes où le véritable
cocontractant ne peut ou ne veut pas voir figurer le sien.
C’est donc en apparence seulement que le prête-nom exerce le
commerce, c’est en apparence qu’il contracte avec les tiers en son nom et pour
son compte alors qu’en réalité, il le fait pour le compte d’autrui ; à ce titre, il ne
devrait pas être considéré commerçant.
Pourtant, vu l’importance accordée en droit commercial à la théorie de
l’apparence, le prête-nom est, sans hésitation, qualifié commerçant.
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27
- V. à ce sujet notre article paru dans le journal L’opinion du 21 mars 1996, p. 1, intitulé : «La
restauration du droit de la femme mariée à la liberté d’exercer le commerce».
28
Sous le dahir du 14 mars 1938, l'âge de la majorité était fixé à 25 ans, sous le dahir du 25
janvier 1958 formant CSP il est passé à 21 ans, ensuite à 20 ans par dahir du 11 juin 1992.
29
Depuis la modification de l’ancien code de statut personnel par le dahir du 24 mars 2003 (B.O
.n° 5096 du Jeudi 3 Avril 2003) prévu actuellement par l’article 209 du nouveau Code de la famille.
30
- L’article 15 de la constitution dispose que le droit d’entreprendre demeure garanti.
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A - LES INCOMPATIBILITÉS
Il arrive que certaines personnes exercent certaines professions, et cela
ne les empêche pas d’exercer le commerce en parallèle. Mais cette faculté n’est
pas toujours possible, car le législateur estime, pour différentes raisons, que
certaines professions sont incompatibles avec l’exercice du commerce, par
exemple les médecins, les avocats, les adouls, les notaires, les fonctionnaires,
etc.
B - LES DÉCHÉANCES
Il s’agit d’une autre restriction à l’exercice du commerce qui vise les
commerçants ou les postulants au commerce, c’est-à-dire les personnes qui ont
fait l’objet de certaines condamnations pénales (pour vol, escroquerie, abus de
confiance, émission de chèque sans provision, infractions fiscales ou douanières,
banqueroute, etc.) ou d’une liquidation judiciaire.
En outre, la déchéance commerciale emporte interdiction de diriger, toute
entreprise ayant une activité économique (art 711 code de commerce).
Ces déchéances résultent de divers textes législatifs spéciaux31 (ce sont
des déchéances de plein droit) mais, dans certains cas, elles doivent être
prononcées par jugement.
C - LES INTERDICTIONS
Au titre de cette restriction, le commerçant n’a pas le droit de postuler à
l’exercice de certaines activités commerciales :
- lorsque ces activités sont interdites par le législateur : par exemple
l’interdiction du commerce de la fausse monnaie (art. 335 C.P.), l’interdiction du
commerce lié aux jeux de hasard (art. 282 C.P.), l’interdiction du commerce des
objets et images contraires aux mœurs (art. 59 dahir 15/11/1958 formant code
de la presse), le commerce des stupéfiants ;
31- Par exemple la loi bancaire du 6/7/1993 (art 31), la profession d’agent d’affaires : dahir du
12/1/1945, les agences de voyages : dahir portant loi du 8/10/1977, les pharmaciens : dahir du
19/2/1960, les intermédiaires d’assurances : dahir portant loi du 9/10/1977, etc.
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La loi de finances de 2016 quant à elle avait prévu une limite de 10 000
dirhams par jour et par fournisseur mais sans prévoir de limite mensuelle
par fournisseur.
Cette modification de l'article 11 a eu pour objectif, de limiter les fraudes
fiscales, notamment aux opérations réglées en espèces.
32
V. le travail réalisé par KHOURASSO Mouad, Master GFCF 2015/2016, FSJES AGDAL
RABAT
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3 - Les radiations
La radiation est le fait de rayer l’immatriculation du commerçant du R.C.
par exemple en cas de cessation totale de l’activité commerciale, en cas de
décès du commerçant, en cas de dissolution d’une société, etc.33
Les radiations peuvent être requises par les intéressés eux-mêmes, soit
opérées d'office par ordonnance du président du tribunal.
B - LES EFFETS DE L’IMMATRICULATION
a - Les effets à l'égard des personnes physiques
L’absence d’effets de l’immatriculation en vertu du dahir du 1 er septembre
1926 avait poussé la jurisprudence à juger que «la seule inscription au R.C. ne
suffit pas pour donner à la personne inscrite la qualité de commerçant »34.
L’immatriculation au R.C. ne constituait nullement une présomption d’être
commerçant.
1 - La présomption de commercialité
Désormais, avec le nouveau code de commerce, toute personne
immatriculée au R.C. est présumée avoir la qualité de commerçant.
Néanmoins, il faut souligner que le nouveau code ne s’est pas «aventuré »
jusqu’à donner à l’immatriculation l’effet d’une présomption irréfragable (ou
absolue), il s’est contenté de lui accorder une présomption simple, c’est-à-dire
susceptible de preuve contraire.
Ce qui veut dire que, sous l'ancien code, il appartenait au commerçant de
prouver qu'il est commerçant ; actuellement, c'est à l'adversaire de démontrer
qu'il n'est pas commerçant.
2 - Les effets du défaut d’immatriculation
En vertu de la politique du nouveau code de commerce, lorsque le
commerçant n'est pas immatriculé au registre de commerce :
- d’une part, il se voit privé de tous les droits dont bénéficient les
commerçants, par exemples : il ne peut produire ses documents comptables en
33
- V. art. 51 à 57 code de commerce.
- TPI d’Oujda, 24 mai 1961, Revue Marocaine de Droit du 1/11/1961, pp. 415 - 417.
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En outre, elle oblige les entreprises dont le chiffre d’affaires annuel est
supérieur à 10.000.000 dhs36 d’établir un certain nombre de documents
comptables supplémentaires tels que le manuel, l’état des soldes de gestion
(l’E.S.G.), le tableau de financement, l’état des informations
complémentaires (ETIC) et les états de synthèse annuels (ES).
B - LES REGLES RELATIVES À LA TENUE DE LA COMPTABILITE ET
LEURS SANCTIONS
Analysons d’abord ces règles, ensuite leurs sanctions.
a - Les règles
Afin de veiller sur l’authenticité des écritures comptables et la sincérité des
opérations effectuées par les commerçants, l’article 22 de la loi exige que les
documents comptables soient établis «sans blanc ni altération d’aucune sorte »,
c’est-à-dire qu’il est interdit de laisser des blancs susceptibles d’être remplis en
cas de besoin ou de biffer des écritures, celles-ci doivent, le cas échéant, tout
simplement être rectifiées par d’autres écritures en sens inverse, autrement dit
procéder à la contre-passation.
C’est d’ailleurs pour les mêmes raisons que l’article 8 dispose que le livre
journal et le livre d’inventaire sont cotés et paraphés sans frais par le greffier du
tribunal du siège de l’entreprise. Chaque livre reçoit un numéro répertorié par le
greffier sur un registre spécial. Ne sont pas tenues à cette obligation les
personnes physiques dont le chiffre d'affaires annuel n'excède pas deux millions
de dirhams (2.000.000 DH), à l'exception des agents d'assurances37.
Par ailleurs, l’article 22 exige des commerçants de conserver leurs
documents comptables et leurs pièces justificatives pendant 10 ans. L’article 26
du code de commerce les oblige, de son côté, de classer et conserver pendant
10 ans, à partir de leur date, les originaux des correspondances reçues et les
copies de celles envoyées.
36
Article 4 de la loi modifié par l'article 1er de la loi n° 44-03 promulguée par le dahir
n° 1-05-211du 14 février 2006 ; B.O. n° 5404 du 16 mars 2006
37
Loi n° 44-03
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➢ Où les garder?
Les documents comptables doivent être gardés au siège social pour les
personnes morales ou le domicile fiscal pour les personnes physiques.
38
Cette partie a été mise à jour grâce à la généreuse contribution de madame BOUYCHI NOURA
(fonctionnaire à la DGI Direction Générale des Impôts Rabat) dans le cadre du séminaire du
master S1 GFCF comptant pour l'année universitaire 2018/2019), avec mes remerciements à
cette valeureuse dame du terrain.
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Selon l’article 145 du CGI, les contribuables doivent tenir leur comptabilité
sous format électronique selon les critères fixés par voie réglementaire. Ainsi, Ils
sont tenus de délivrer à leurs acheteurs ou clients des factures ou mémoires pré-
numérotés et tirés d’une série continue ou édités par un système informatique
selon une série continue.
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b - Les sanctions
Les sanctions de ces formalités sont d’ordre fiscal et pénal.
1 - Les sanctions fiscales
Comme les documents comptables servent de base à l’établissement des
déclarations fiscales, ils peuvent faire l’objet de vérification de la part des
inspecteurs des impôts. Aussi, lorsque ces documents ne respectent pas les
normes prescrites par la loi 9-88, l’article 23 de cette dernière laisse la faculté à
l’administration des impôts de les rejeter et d’établir une imposition forfaitaire.
Elle peut même appliquer, le cas échéant, des sanctions pécuniaires
(majorations, indemnités de retard, etc.)
➢ Amendes fiscales :
Est punie d’une amende de 5000dhs à 50000dhs, toute personne qui utilise
l’un des moyens suivants :
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En cas de récidive :
• Avant l’expiration d’un délai de 5 ans, qui suit un jugement de
condamnation à l’amende précitée, ayant acquis l’autorité de la chose
jugée, le contrevenant est puni, outre de l’amende ci-dessus d’une peine
d’emprisonnement de (1) à (3) mois.
➢ Rejet de comptabilité
Une amende égale à 50 000 dhs, par exercice, est applicable aux
contribuables, qui tiennent une comptabilité par procédé électronique, et qui ne
présentent pas les documents comptables sur support électronique, dans le
cadre du contrôle fiscal (Art 191 bis du CGI)
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poursuivis pour banqueroute39 lorsqu’il se révèle qu’ils ont tenu une comptabilité
fictive ou fait disparaître des documents comptables de l’entreprise ou de la
société ou s’ils se sont abstenus de tenir toute comptabilité prescrite par la loi.
Par ailleurs, la loi de finances 1996-1997 a, pour la première fois, incriminé
la fraude fiscale ; cette loi prévoit cinq faits qui peuvent constituer la fraude
fiscale, parmi lesquels la production d’une comptabilité fausse ou fictive et la
soustraction ou la destruction des documents comptables40.
39
- La sanction encourue est l’emprisonnement de 1 à 5 ans et une amende de 10 000 à 100000
dhs ou l’une de ces deux peines seulement. Ces peines sont portées au double lorsque le
banqueroutier est dirigeant d’une société dont les actions sont cotées en bourse.
40
- La sanction prévue est l’amende de 5 000 à 50 000 dhs qu’il s’agisse de l’IS, de l’IGR ou de
la TVA (Art. 12, 13 et14 LF) ; en cas de récidive, le contrevenant est passible, en plus de cette
amende, d’un emprisonnement de 1 à 3 mois. (Il faut rappeler que l’emprisonnement ne peut être
prononcé que contre les personnes physiques, s’il s’agit d’une personne morale, il s’appliquera
à ses dirigeants). Ajoutons que ces infractions doivent être constatées par deux inspecteurs des
finances par procès-verbal.
38
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41
- V. art. 433 et suiv. D.O.C.
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42
- Rappelons cependant que les tiers, commerçants ou non, peuvent invoquer en leur faveur la
comptabilité d’un commerçant sans avoir à en détenir un double (art. 20 code de commerce).
43
- V. dans ce dernier sens, à titre d’exemple, TPI Casablanca, section commerciale, du
15/10/1987, aff. BCM c/ Barich Omar, n° 2547, RMD, 1987, n° 15, p. 306 qui a jugé que dans la
mesure où le relevé de compte établi par la banque est extrait de ses livres et registres
régulièrement tenus, sa contestation non appuyée par des moyens de preuve est insuffisante à lui
retirer sa valeur probante.
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mettra de sa propre volonté entre les mains de la justice, soit par les tiers, et la
loi met à leur disposition deux procédés : la communication et la représentation.
Mais le juge peut ordonner d’office l’un ou l’autre de ces procédés, c’est-à-dire
sans que ce soit requis par les parties.
1 - La communication
« La communication est la production intégrale des documents
comptables ». Elle consiste donc pour le commerçant de mettre toute sa
comptabilité à la disposition de la partie adverse. L’article 24 laisse toutefois aux
parties de décider de la manière dont la communication doit être établie -
notamment la remise des documents à un expert - et à défaut d’accord, de les
déposer au secrétariat-greffe du tribunal.
C’est dire le danger que présente la communication pour le commerçant
qui verra tous les secrets de son commerce dévoilés à son adversaire.
C’est pourquoi l’article 24 du code de 1996 a prévu des cas exceptionnels
où la communication peut être ordonnée en justice, à savoir « les affaires de
succession, de partage, de redressement ou de liquidation judiciaire et dans les
autres cas où ces documents sont communs aux parties ».
On remarquera donc que la communication se justifie dans ces affaires
par deux raisons : soit que les adversaires ont le même droit sur ces documents
(succession, partage de société, etc.), soit par la cessation de l’activité du
commerçant (redressement ou liquidation judiciaire, le commerçant ne courant
plus aucun danger à dévoiler sa comptabilité).
2 - La représentation
« La représentation consiste à extraire de la comptabilité les seules
écritures qui intéressent les litiges soumis au tribunal » (art. 23 code commerce).
Aussi, la représentation se distingue-t-elle de la communication en ce
que :
- seules les parties de la comptabilité qui concernent le litige en question
sont produites en justice ;
- les documents sont examinés par le juge lui-même ou par un expert
nommé par lui afin d’y extraire les écritures concernant le procès, ils ne peuvent
donc être confiés à l’adversaire ;
- enfin, et par conséquent, la représentation n’est pas limitée aux situations
énumérées par l’article 24.
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Section IV – L'auto-entrepreneur
La loi 114/1345 a instauré un nouveau statut des auto-entrepreneurs. Son
objectif est de lutter contre l'informel pour deux raisons: limiter la concurrence
livrée par l'informel et surtout élargir l'assiette fiscale.
Au sens de la loi, l'auto-entrepreneur est toute personne physique
exerçant, à titre individuel, une activité industrielle, commerciale ou artisanale, ou
prestataire de services, dont le chiffre d'affaires annuel encaissé ne dépasse pas
:
• 2.000.000 dirhams (au lieu de 500.000 dirhams initialement) pour les activités
industrielles, commerciales et artisanales ;
• et 500.000 dirhams (au lieu de 200.000 dirhams initialement) pour les
prestations de services.46
44
- Ce serment est appelé ainsi dans la mesure où il supplée à la production de preuve en faveur
de celui auquel il est déféré ; autrement dit, en cas d’absence de preuve, le serment lui est déféré.
45
- Dahir n°1-15-06 du 29 rabii II 143 6 (19 février 2015) portant promulgation de la loi
n° 114-13 relative au statut de l'auto-entrepreneur. B.O. n° 6344 du 19 mars 2015.V.
aussi le décret n°2-15-257 du 10 avril 2015 fixant la composition et les modalités de
fonctionnement du conseil national de l'auto-entrepreneur; le décret n°2-15-258 du 10
avril 2015 pris en application des articles 5, 6 et 8 de la loi n°114-13 relative au statut de
l'auto-entrepreneur fixant les modalités d'inscription au registre des auto-entrepreneurs
et le décret n°2-15-263 du 10 avril 2015 relatif à l'exclusion des contribuables exerçant
certaines professions, activités et prestations de service du bénéfice du régime fiscal
applicable à l'auto-entrepreneur, B.O. n°6358 du 7/5/2015.
46
Loi de finances 2021. "S’agissant du relèvement des plafonds du régime de l’autoentrepreneur
(500 000 DH pour les prestations de services et 2 000 000 DH pour les activités commerciales et
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Une fois tous les actes de commerce et les activités commerciales étudiés
en tant qu’objet du croit commercial et la question relative au sujet du droit
commercial élucidée, une interrogation se pose automatiquement dans notre
esprit : pourquoi distinguer le domaine commercial du domaine civil ? C’est toute
la question de leur régime juridique.
52
- L'ECONOMISTE du 23 janvier 2015, p.2.
45
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En droit commun, c’est-à-dire dans les contrats civils «la solidarité entre
les débiteurs ne se présume pas » (art. 164 D.O.C.), elle doit être expressément
stipulée dans le contrat.
Mais en matière commerciale la solidarité est de droit : l’article 335 du
code 1996 dispose : « en matière commerciale la solidarité se présume » (V.
aussi art. 165 D.O.C.). Par conséquent, et contrairement au droit civil, pour
écarter l’application de la solidarité entre les commerçants une clause spéciale
doit être stipulée dans le contrat.
§ II - LES PARTICULARITES DES REGLES DE FORME
Les règles de forme sont celles qui gouvernent l’organisation judiciaire, le
fonctionnement de la justice, les actes de procédure, le déroulement du procès,
la preuve, les décisions judiciaires, les recours, etc. Les règles du droit
commercial se distinguent aussi dans ce domaine par rapport à celles du droit
civil à bien des égards.
1°/ La compétence judiciaire
La compétence judiciaire en matière commerciale appartient désormais
aux tribunaux de commerce53.
2°/ La preuve
- En droit civil, la règle en matière de preuve est clairement exprimée par
l’art. 443 D.O.C. qui exige la preuve par écrit pour toute demande en justice qui
dépasse la somme de 10 000 dh54.
- En droit commercial, le principe est la liberté de la preuve. C’est-à-
dire que dans les affaires qui opposent les commerçants, il n’est pas nécessaire
d’établir la preuve par écrit, la preuve testimoniale suffit. Ce qui s’explique par le
fait que les commerçants s’occupent plus de la rapidité de la réalisation de leurs
transactions que du formalisme.
L’art. 334 du code 1996 stipule en effet qu’en matière commerciale
la preuve est libre. Cependant, si une disposition législative ou une clause
53
V. Introduction les juridictions de commerce.
54
Dahir du 30 novembre 2007 portant promulgation de la loi 53/05 relative à l'échange
électronique de données juridiques. B.O. 5584 du 6/12/2007, p. 1357
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conventionnelle l’exigent, la preuve doit être rapportée par écrit (par exp. la loi
exige un écrit en matières de vente et de nantissement du fonds de commerce,
des contrats de sociétés, des effets de commerce…).
3°/ Le redressement et la liquidation judiciaires
Ces procédures sont particulières au droit commercial. Elles ont
remplacé la procédure de la faillite prévue par l'ancien code de commerce. Elles
constituent une garantie qui a pour but de protéger les créanciers contre leurs
débiteurs commerçants défaillants.
Lorsque la cessation de paiement du commerçant est dûment constatée,
ses créanciers doivent engager à son égard une procédure collective ; ils ne
peuvent poursuivre le débiteur de manière individuelle. Ils doivent se grouper
dans leur action et se faire représenter par un syndic. Tout d’abord, une
procédure de redressement est tentée et, en cas d’échec, il est procédé soit à la
cession (vente de l’entreprise), soit à la liquidation des biens du commerçant.
Par contre, un non commerçant qui refuse de payer ses dettes, ne peut
être assujetti à ces procédures collectives, il est déclaré en état de déconfiture.
Chaque créancier exerce son action de manière individuelle. Celui qui l’assignera
en paiement le premier, sera payé en priorité, après avoir exercé ses droits sur
le patrimoine du débiteur (c’est pourquoi on parle dans ce domaine du prix de la
course).
4° / La prescription
Dans le domaine civil, le délai de prescription est de 15 ans.
Mais en matière commerciale ce délai n’est que de 5 ans. Ce court délai
s’explique :
- d’une part, par l’application du principe de la liberté de la preuve entre
les commerçants ;
- d’autre part, par le fait que, par la tenue de leur comptabilité, les
commerçants sont en mesure de se rendre compte de l’état de leurs créances.
Par conséquent, le délai de 5 ans est largement suffisant pour pouvoir les
réclamer.
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DEUXIEME PARTIE :
55
- C’est le cas d’un commerçant qui veut se rendre à l’étranger pour conclure des opérations
commerciales ; il va fournir les fonds nécessaires à son banquier (en monnaie locale) contre
lesquels il lui remet une lettre adressée à son banquier correspondant dans le pays où le
commerçant compte se rendre. Une fois sur place, ce dernier présente la lettre à la banque
destinataire pour se faire payer la somme mentionnée dans la monnaie de ce pays. D’où le nom
de lettre de change.
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soient les personnes qui l’utilisent (commerçants ou non) et quel que soit l’objet
de la créance pour laquelle elle a été émise (civile ou commerciale).
La lettre de change est actuellement réglementée par les articles 159 à
231 du code de commerce de 1996.
Nous étudierons successivement l’émission de la lettre de change,
l’acceptation, les garanties de paiement, la circulation, le paiement, les obstacles
au paiement, enfin les recours faute de paiement.
§ 1 – L’EMISSION DE LA LETTRE DE CHANGE
Pour émettre une lettre de change, il faut respecter ses conditions de
validité qui sont soumises à des sanctions.
A – CONDITIONS DE VALIDITE
a – La capacité
La faculté de souscrire une lettre de change est soumise à une condition
de fond : tout signataire doit avoir la capacité de faire le commerce car, en vertu
de l’article 9 du code de commerce, la lettre de change est toujours un acte de
commerce.
b – Les mentions obligatoires
Titre solennel, la lettre de change n’est valable comme telle que si elle
contient un certain nombre de mentions obligatoires :
- La dénomination «lettre de change» insérée dans le texte,
- Le mandat pur et simple de payer une somme d’argent : « Payez »,
- L’indication de la date et du lieu où la lettre est créée,
- La signature du tireur,
- Le montant à payer,
- L'échéance,
- Le nom du tiré,
- Le lieu de paiement,
- et le nom du bénéficiaire.
Signalons que la domiciliation n’est qu’une mention facultative qui rend la
traite payable au domicile d’un tiers et qui permet de faire effectuer le paiement
des échéances d’un prêt, d’un achat à crédit ou même les factures périodiques
par la banque.
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- La compensation est l’extinction réciproque de deux dettes.
50
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B – CONSEQUENCES DE L’ACCEPTATION
a – Provision et valeur fournie
1 – Constitution de la provision
La créance du tireur sur le tiré s’appelle la provision. La provision est une
créance en somme d’argent ou en marchandises que le tireur détient sur le tiré.
Celui-ci est débiteur de la provision dès son acceptation (sa signature).
L’absence de provision ne frappe pas le titre de nullité, mais le rend
inopérant. Dans la pratique, c’est l’existence de la provision qui détermine
l’acceptation du tiré.
2 – Propriété de la provision
La remise du titre par le tireur au porteur confère à ce dernier la propriété
de la provision, laquelle peut être à nouveau transmise par endossement à un
nouveau bénéficiaire, et ainsi de suite, jusqu’à présentation de l’effet pour
escompte ou encaissement.
3 – La valeur fournie
Si le tireur a émis la traite au profit du bénéficiaire, c’est que ce dernier a
une créance chez le premier ; autrement dit, le tireur est débiteur du bénéficiaire,
celui-ci a du lui fournir une valeur en échange de laquelle le tireur lui a remis la
traite. Cette créance s’appelle «la valeur fournie».
b – Inopposabilité des exceptions du tiré au porteur
Le tiré accepteur ne peut pas opposer au porteur les exceptions que lui-
même aurait pu opposer au tireur ou aux porteurs précédents (article 171).
Exemples :
- l’exception de compensation à l’égard du tireur ou d’un porteur antérieur,
- l’exception basée sur l’absence de cause (inexécution de l’obligation du
tireur), etc.
Dans tous les cas, le porteur ne peut se prévaloir de l’inopposabilité des
exceptions que si le tiré a accepté la traite.
c – Les exceptions opposables au porteur
Cette règle de l’inopposabilité des exceptions n’est cependant pas
absolue ; autrement dit, il existe bien des exceptions que le tiré peut opposer au
porteur. Tels sont les cas lorsque :
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tenus de son paiement envers le dernier porteur qui, suivant ce principe légal,
peut réclamer à l’un ou plusieurs d’entre eux son montant total.
Le signataire poursuivi ne peut opposer au porteur les exceptions fondées
sur ses rapports avec le tireur ou avec les porteurs antérieurs .
Ce même droit (la solidarité) appartiendra à celui qui a remboursé la lettre
de change.
C – L’AVAL
Le donneur d’aval (avaliseur ou avaliste) est celui qui se porte caution de
la créance. Il garantit personnellement le paiement de tout ou partie de la lettre
de change.
L’aval est donné sur la lettre avec la mention «bon pour aval» et la
signature ; il peut être donné aussi sur une allonge ou par un acte séparé.
L’avaliseur est la caution solidaire du signataire en faveur duquel il s’est
engagé (l’avalisé). Il doit préciser pour quel signataire il s’engage, à défaut il est
réputé donné au tireur (article 180).
S’il a payé pour l’avalisé défaillant, il a un droit de recours non seulement
contre lui, mais contre tout autre signataire de la lettre en vertu du principe
cambiaire de la solidarité.
§ 4 – LA CIRCULATION DE LA LETTRE DE CHANGE
En tant que titre à ordre, la lettre de change est un effet destiné à circuler
en permettant la circulation de capitaux sans risque. Cette circulation s’opère par
la technique de l’endossement, c’est-à-dire par une mention écrite portée au dos
du titre et la signature.
Mais l’endossement ne permet pas seulement de transférer la propriété
de la lettre, il peut servir aussi pour donner la traite en garantie ou la remettre
pour encaissement par procuration.
A – L’ENDOSSEMENT TRANSLATIF DE PRORIETE
Cet endossement a pour effet de transférer la propriété de la lettre de
change de l’endosseur à l’endossataire (créancier de l’endosseur). Il se fait par
simple signature au dos. L’endossement peut être :
- nominatif : il porte la mention « payez à l’ordre de X », le nom du
bénéficiaire est alors précisé ;
- ou en blanc : il résulte de la simple signature au dos du titre, sans
indication du bénéficiaire et permet le transfert par tradition manuelle,
54
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- Rappelons que s’il est possible d’endosser une lettre de change au porteur, il est interdit de
l’émettre au porteur.
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(l’endosseur) ne lui règle pas la dette à son terme, il peut présenter la lettre au
tiré à l’échéance pour se faire payer de sa créance. Le tiré ne peut lui opposer
les exceptions de l’endosseur.
§ 5 – LE PAIEMENT DE LA LETTRE DE CHANGE
A – L’ECHEANCE
L’échéance est la date de paiement de la lettre de change. Celle-ci peut
être tirée :
- «à vue» ou sans indication d’échéance : la traite est payable à la
présentation, c’est-à-dire dès le jour de son émission ; dans ce cas, elle
doit être présentée au paiement dans le délai d’un an à partir de sa date,
le tireur peut abréger ce délai ou en stipuler un plus long, quant aux
endosseurs, ils ne peuvent que l’abréger (article 182).
- A un délai de vue : elle est payable après un délai préfixé qui court de
l’acceptation, par exemple : dans 5 jours, 2 semaines, 2 mois, etc. de
l’acceptation par le tiré.
- A un délai de date : le délai court de la date d’émission de l’effet, par
exemple : payez dans 20 jours.
- A jour fixe : elle est payable à la date indiquée.
Le juge ne peut accorder de délais de grâce (article 231).
B – LA PRESENTATION AU PAIEMENT
a – Lieu et date de la présentation
La présentation doit être effectuée au lieu désigné, au jour de l’échéance
ou l’un des 5 jours ouvrables qui suivent. Sans mention particulière de lieu, c’est
le domicile du tiré qui détermine le lieu de paiement.
La mention de domiciliation, très fréquente, permet de fixer le lieu de
paiement à un endroit convenu, autre que celui du tiré. Dans la pratique, il s’agit
le plus souvent du domicile de la banque, celle-ci n’acceptant l’escompte que
lorsque le titre est domicilié.
b – La perception du montant de la créance
Tout porteur en apparence régulier peut se présenter pour obtenir
paiement de la lettre de change. Corrélativement, il suffit que le payeur soit de
bonne foi pour qu’il soit libéré. Le tiré doit simplement s’assurer de la régularité
56
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des endossements en leur forme sans qu’il soit contraint de vérifier les signatures
(article 186).
§ 6 – LES OBSTACLES AU PAIEMENT DE LA LETTRE DE CHANGE
A – L’OPPOSITION AU PAIEMENT
La loi interdit l’opposition, sauf dans trois cas : perte ou vol de la traite et
la situation de règlement judiciaire du porteur (article 189).
Il appartient au porteur ayant perdu le titre de faire opposition auprès du
tiré afin d’empêcher le paiement du titre à tout porteur illégitime : celui qui aura
trouvé le titre. Le paiement à qui de droit ne pourra alors se faire que :
- sur autorisation du président du tribunal,
- après avoir fait opposition aux mains du tiré,
- donné caution,
- et justifié de sa propriété de la lettre de change (article 192).
Dans le deuxième cas, le syndic du porteur en règlement judiciaire pourra
faire opposition au tiré et se faire payer à lui-même pour intégrer la créance dans
l’actif de la procédure collective.
B – LE REFUS DE PAIEMENT
En cas de refus de paiement du tiré, le porteur qui bénéficie de garanties
étendues peut exercer un recours contre tous les signataires de la lettre de
change tenus à en garantir le paiement. Il doit faire dresser un protêt «faute de
paiement».
a – Le protêt
C’est un acte authentique dressé par un agent du greffe du tribunal qui
constate officiellement le refus de paiement et les motifs du refus.
Le protêt doit contenir la transcription littérale de la lettre de change, de
l’acceptation, des endossements et des recommandations qui y sont indiquées,
la sommation de payer le montant de la lettre, les motifs du refus de paiement et
indiquer la présence ou l’absence de celui qui doit payer.
Celui qui a fait dresser protêt avise également son endosseur dans les 6
jours, lequel avise à son tour son endosseur dans les 3 jours et ainsi de suite
jusqu’au tireur. Aucun formalisme n’est requis pour l’avis. De son côté, l’agent
notificateur doit, dans les 3 jours qui suivent le protêt, prévenir le tireur par la
poste et par lettre recommandée.
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C – REGIME CAMBIAIRE
La plupart des règles de la lettre de change sont applicables au billet à
ordre, notamment en ce qui concerne l’endossement, le paiement, le recours
faute de paiement, le protêt, les prescriptions, etc. C’est pourquoi le billet à ordre,
régi par les articles 232 à 238 du nouveau code de commerce, ne comporte que
peu de dispositions qui lui sont propres. Le code, en ses articles 234 à 236,
renvoie pour les règles communes aux dispositions de la lettre de change.
§ 2 – CONDITIONS DE VALIDITE
Elles sont pratiquement les mêmes que celles de la lettre de change, sauf
pour quelques originalités qu’il convient de signaler.
A – LES CONDITIONS DE FORME
Comme pour la lettre de change, pour être valable le billet à ordre doit
comporter un certain nombre de mentions obligatoires : les date et lieu de
souscription, la clause à ordre, le lieu de paiement, le nom du bénéficiaire, la
signature du souscripteur, etc.
Le billet à ordre se distingue cependant par :
a – La dénomination «billet à ordre»
Alors que la lettre de change doit comporter la dénomination «lettre de
change», qui implique automatiquement la clause à ordre, le billet à ordre doit
contenir au choix : soit la dénomination «billet à ordre», soit tout simplement «la
clause à ordre» insérée dan le texte du titre (je paierai à l’ordre de M. X.)
b – La promesse pure et simple de payer
Comme dans le billet à ordre il n’y a pas un mandat de payer donné à un
tiers (le tiré), cette promesse de payer (je paierai...) remplace le mandat de la
lettre de change.
B – LES CONDITIONS DE FOND
C’est à ce niveau que nous rencontrons le plus de différences par rapport
à la lettre de change dues à la nature du billet à ordre et à l’absence du tiré.
a – La capacité
La capacité de faire des actes de commerce n’est requise que lorsque
l’acte est commercial.
Dans le cas contraire, si le mineur contracte une affaire civile (et c’est là
que le billet à ordre n’est pas commercial par sa forme), le billet sera civil et le
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mineur devra seulement être émancipé, sans avoir à être autorisé à faire le
commerce. (Sa signature sur le billet à ordre ne sera pas nulle puisqu’il s’agit
d’un acte civil qui nécessite seulement l’émancipation du mineur).
b – Absence de la notion de provision
En matière de billet à ordre, il ne peut être question de provision qui est
normalement une créance du tireur sur le tiré ; alors que dans le billet à ordre le
souscripteur cumule ces deux qualités.
Partant, la théorie de la provision ne peut être appliquée au billet à ordre.
Il n’y a donc pas de provision, qui est une créance du tireur sur le tiré, pour que
le souscripteur du billet à ordre puisse en transmettre la propriété au bénéficiaire.
Il lui transmet seulement la valeur fournie qui demeure la propriété du premier
bénéficiaire.
La conséquence de cette différence de régime juridique avec la lettre de
change est que le porteur négligent conserve ses recours cambiaires contre le
souscripteur (alors qu’il perd ce droit en matière de lettre de change lorsque le
tireur prouve avoir fourni provision).
c – Absence de la notion d’acceptation
L’acceptation n’a pas de raison d’être en matière de billet à ordre puisque
le souscripteur, par sa signature à l’émission, s’engage juridiquement à payer à
l’échéance entre les mains du bénéficiaire ou à son ordre ; c’est pourquoi l’article
237 précise que «le souscripteur d’un billet à ordre s’engage de la même manière
que l’accepteur d’une lettre de change».
Cependant, la présentation du billet à ordre au souscripteur pour visa est
nécessaire lorsque le titre est payable à un certain délai de vue, ce délai court de
la date du visa signé du souscripteur (article 238).
Section 3 – LE CHÈQUE
Nous envisagerons d’abord, les aspects techniques, ensuite, les systèmes
de protection du chèque.
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- Le chèque n’est pas novatoire (art 305 code 1996), c’est à dire que la remise d’un chèque en
paiement d’une dette ne remplace pas l’obligation qui lui a donné naissance ; celle-ci subsiste
avec toutes ses garanties jusqu’à ce que le chèque soit payé.
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défaut, mais il peut être considéré comme un titre ordinaire pour servir de preuve
à une créance lorsqu’il réunit les conditions de ce titre.
b – Les mentions facultatives
Ce sont les mentions que les parties demeurent libres de porter sur le
chèque :
- Le nom du bénéficiaire : Contrairement à la lettre de change, il n’est pas
obligatoire de mentionner le nom du bénéficiaire sur le chèque (article 243), car
le chèque peut être émis au porteur ou en blanc, sans aucune indication, il est
alors considéré émis au porteur ; il peut aussi être stipulé payable à personne
dénommée ou à son ordre (chèque nominatif), dans ce cas le bénéficiaire ne
peut le transmettre que par endossement ;
- La clause non endossable ou non à ordre : Cette clause ne peut être utile
que lorsque le chèque est nominatif ; puisque le chèque au porteur ou à blanc
est transmissible par simple tradition. Le chèque qui porte la mention non
endossable ne peut être transmis que comme un titre civil ;
- Le barrement : Il consiste à tracer sur le recto du chèque deux barres
parallèles, il ne sera alors payé qu’à un banquier ou à un client du banquier. Ainsi,
le porteur d’un tel chèque ne pourra se faire payer qu’en l’endossant par
procuration à son banquier qui approvisionnera son compte du montant du
chèque encaissé par ledit banquier. Les banques effectuent entre elles les
paiements des chèques en procédant à leur compensation et donc par monnaie
scripturale, ce qui évite les mouvements numéraires.
Comme il ne peut être payé qu’à une banque, le chèque barré a été conçu
pour éviter les risques de perte ou de vol des chèques ; mais l’effet de cette
technique reste limité puisqu’il est possible d’endosser le chèque barré au profit
d’un bénéficiaire de bonne foi.
Le barrement est général lorsqu’il ne comporte aucune mention entre les
deux barre, il est spécial, se le nom d’une banque y est mentionné.
- La certification : (le chèque certifié) Elle remplace l’acceptation en
matière de lettre de change. Comme le chèque est payable à vue, il n’a pas
besoin d’être accepté ; l’article 242 interdit expressément l’acceptation du
chèque. La certification est faite par la banque tirée qui porte au recto du chèque
la mention « certifié » et sa signature. Elle doit alors bloquer la provision
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On sait que, en pratique, à la rigueur certains commerçants marquent le numéro de la carte
d'identité nationale et le numéro de téléphone du tireur sur le dos du chèque, mais jamais
l'adresse de ce dernier n'est marquée ni par la banque, ni par les commerçants.
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- Pour les actions des divers obligés les uns contre les autres la
prescription est également de 6 mois à partir du jour où l’obligé a
remboursé ou du jour où il a lui-même été actionné en justice.
- Enfin, pour l’action du porteur contre le tiré le délai de prescription est
devenu d’1 un à partir de l’expiration du délai de présentation (au lieu de
3 ans précédemment prévu par le dahir de 1939).
e – Les recours cambiaires
Lorsque le porteur aura accompli ses obligations de vigilance, il peut alors
exercer ses recours cambiaires contre toutes les personnes obligées en vertu du
chèque. Celles-ci sont en effet tenues solidairement envers le porteur (art. 287).
Ce dernier peut agir contre ces signataires individuellement ou collectivement et
sans avoir à respecter l’ordre dans lequel ils se sont obligés.
Cependant, en cas de déchéance, le porteur négligent ne perd pas tous
ses droits, il conserve :
- une action de droit commun contre les différents obligés ;
- une action cambiaire contre le tiré qui a provision ;
- une action cambiaire contre le tireur qui n’a pas fait provision. Or, celui-
ci reste passible du pénal. Mais il convient de signaler que ces règles ne
s’appliquent que pour l’exercice de l’action cambiaire car, pour l’exercice
de l’action pénale :
- le porteur n’a pas besoin de faire dresser protêt ;
- et l’action publique ne s’éteint pas par les délais de prescription de
l’action cambiaire. Étant donné que nous sommes dans le domaine
délictuel, l’infraction ne s’éteindra que par la prescription correctionnelle
de 5 ans.
En pratique, tous les porteurs de chèques sans provision préfèrent
recourir au pénal vu son caractère répressif par rapport au système cambiaire,
mais actuellement le système bancaire s’est imposé préalablement au système
pénal.
B – LE SYSTEME BANCAIRE
Ce système s’est désormais greffé sur le système pénal avant sa
consécration officielle par le législateur. Il est appliqué au Maroc depuis le 1 er juin
1990, date de la mise en vigueur de la fameuse convention interbancaire du 29
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69
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60
- V. arrêté du ministre de l'économie et des finances du 12 août 1998 fixant les modalités
d'acquittement de cette amende. (B.O. n° 4618 du 3/9/1998, p. 497). Suivant ce texte, l'amende
forfaitaire doit être acquittée par l'intéressé à la perception de son choix au vu de l'injonction à
lui faite par la banque tirée. Cette injonction tient lieu de bulletin de versement, elle doit
comporter un certain nombre de mentions notamment le rang de l'injonction. Cette dernière doit
être établie en double exemplaire dont l'original est destiné à justifier la recette réalisée et le
second exemplaire est remis à l'intéressé après paiement pour justifier l'acquittement de l'amende
auprès de la banque.
61
La loi de finances 2020 avait instauré une contribution libératoire au titre de ces amendes
forfaitaires relatives aux incidents de paiement, quels que soient leurs classements, et qui n'ont
pas été régularisées, concernant les chèques présentés au paiement au maximum au 31 décembre
2019. Le plafond de la contribution était établi à un maximum de 10.000 dirhams pour les
personnes physiques et 50.000 dirhams pour les personnes morales et ce, peu importe le nombre
d'incidents non régularisés, à condition que la contribution soit payée à la TGR durant l’année
2020. Le paiement de la contribution avait pour effet de dispenser les personnes concernées du
paiement des amendes pécuniaires liées aux incidents de paiement pour régulariser leur
situation.
62
62 "Le Dahir n° 1-21-16 portant approbation du décret-loi n° 2-20-690 édictant des mesures
exceptionnelles relatives aux amendes fiscales à payer pour recouvrer la faculté d’émettre des
chèques, a été publié au BORM n° 6966 du 20 rejeb 1442 (4 mars 2021), dans sa version en
langue arabe.
Il est à rappeler que ce décret-loi porte sur les dispositions spéciales relatives à l’état d’urgence
sanitaire, réduisant le montant des amendes fiscales provisoirement jusqu’au 31 mars 2021".
Ce délai a été prolongé jusqu'à la fin de l'état d'urgence sanitaire
"Les amendes fiscales précitées sont calculées comme suit :
0,5% du montant du ou des chèques impayés faisant l’objet de la première injonction prévue à
l’article 313 du Code de commerce ;
1% du montant du ou des chèques impayés faisant l’objet de la deuxième injonction ;
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1,5% du montant du ou des chèques faisant l’objet de la troisième injonction et des injonctions
suivantes."
Source : https://www.lexisma.info/2021/03/15
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falsification du chèque. Par conséquent, celui qui fait opposition en dehors des
cas prévus par le législateur encourt les mêmes peines de l’émission sans
provision.
3- L’acceptation et l’endossement des chèques de garantie
L’article 316-6°/ sanctionne «toute personne qui, en connaissance de
cause accepte de recevoir ou d’endosser un chèque à la condition qu’il ne soit
pas encaissé immédiatement et qu’il soit conservé à titre de garantie».
On notera enfin que pour faire respecter les interdictions bancaire et
judiciaire par les titulaires de comptes interdits, le code de 1996 a incriminé
l’émission de chèque au mépris d’une interdiction d’un emprisonnement d’un
mois à 2 ans et d’une amende de 1.000 à 10. 000 dhs malgré l’existence de la
provision. Et si la provision fait défaut, ces peines sont portées au double (art.
318).
b – Les sanctions pénales
L’article 316 prévoit des sanctions communes à toutes les infractions en
matière de chèque à savoir, l’emprisonnement de 1 à 5 ans et une amende de
2.000 à 10.000 dhs sans qu’elle puisse être inférieure à 25% du montant du
chèque ou de l’insuffisance de la provision.
En outre, le tribunal peut prononcer une interdiction d’émission de chèque
de 5 ans avec injonction de restituer les formules de chèques au banquier (art.
317).
Il peut aussi ordonner, aux frais du condamné, la publication des extraits
de la décision d’interdiction dans les journaux.
En ce qui concerne la récidive, toutes les infractions en matière de chèque
sont considérées comme constituant un même délit (art. 323).
Le sursis ne peut être accordé que pour les peines d’emprisonnement (art.
324), il n’est donc pas applicable à l’amende.
Le tireur d’un chèque sans provision ne peut bénéficier des circonstances
atténuantes que s’il constitue ou complète la provision dans les 20 jours de la
présentation.
73
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Par ailleurs, il existe bien des F.C. qui n’ont pas de marchandises tels que
les fonds des courtiers et agents d’affaires…
Il reste que, ce sont les éléments incorporels qui confèrent son importance
au F.C.
§ II - LES ELEMENTS INCORPORELS
Ce sont les éléments les plus divers du F.C. et les plus importants.
1 - La clientèle : C’est l’élément le plus important du F.C. ; d’ailleurs, en
vertu de l’art. 80 du code de commerce, la clientèle est devenue un élément
obligatoire du F.C.. Ce dernier ne peut en effet exister sans la clientèle.
La clientèle est la faculté de grouper les clients habituels au commerce.
Il ne s’agit donc pas de l’ensemble des clients d’un commerce, car le commerçant
ne possède pas la clientèle, il n’en a pas le monopole et il suffit d’une mauvaise
gestion pour la perdre.
Cependant, bien que la clientèle soit l’élément le plus important du F.C.,
cet élément reste insuffisant pour constituer à lui seul un F.C. ; la clientèle elle -
même n’existe que parce qu’elle est attachée à certains éléments du F.C., ce
sont ces éléments qui servent de support à la clientèle, ce sont eux qui sont en
mesure de grouper la clientèle. Ces éléments vont varier suivant le type de
commerce.
2 - Le nom commercial : C’est l’appellation empruntée par le
commerçant pour l’exercice de son commerce.
# Il peut s’agir du nom patronymique du commerçant (ou nom civil), exp.
Établissement Ben Chekroun63, ou d’un pseudonyme, exp. Garage El Bahja, ou
d’un nom de fantaisie, exp. Hôtel Yasmine.
# En ce qui concerne les sociétés commerciales, le nom commercial est
dit dénomination sociale qui est généralement désignée par l’objet de l’activité
de l’entreprise64.
63
- Le nom patronymique est hors du commerce, c’est-à-dire ne peut être cédé.
64
- La nouvelle loi sur les sociétés commerciales a supprimé la raison sociale, en ce qui
concerne les sociétés de personnes, qui était désignée, non par l’objet social, mais par
le ou les noms d’associés.
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Le droit au bail est demeuré réglementé par le dahir du 24 mai 1955, ses
règles assurent au commerçant le droit au renouvellement du bail et, à défaut, le
droit à une indemnité.
6 - Les droits de propriété industrielle :
L’art. 80 dresse toute une énumération de ces droits ; il s’agit des brevets
d’invention, des licences, des marques de fabrique, de commerce et de service,
des dessins et modèles industriels « et, généralement, conclue cet article, tous
droits de propriété industrielle, littéraire ou artistique qui y sont attachés ».
Ces droits continuent à être protégés par des textes spéciaux : les droits
de propriété industrielle sont réglementés par le dahir du 23 juin 1916 65, quant
aux droits de la propriété littéraire et artistique, qui sont assimilés aux droits
industriels, ils restent régis par le dahir du 29 juillet 197066.
Ces droits constituent un monopole du commerçant dans son exploitation
commerciale et, comme ils font partie du F.C., ils peuvent être cédés avec ce
dernier, mais pour les exclure il faut prévoir une clause expresse dans le contrat
de vente du F.C..
65
- B.O. du 10/7/1916, p. 690.
66
- B.O. du 7/10/1970, p. 1378.
77
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67
- B.O. du 11/1/1915, p. 14.
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68
- C'est-à-dire les propriétaires successifs du fonds de commerce.
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- C'est-à-dire dans les 15 jours de l'acte.
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gagistes de s’en prévaloir ; alors que leur protection est assurée par le droit de
suite, il leur est inutile de recourir à l’application de ces règles70.
Dans le but de protéger les droits des créanciers, trois mécanismes
complémentaires sont mis au point par le législateur : la publicité de la vente du
FC, l’opposition et la surenchère.
1 - La publicité
- Dépôt : Pour que les créanciers soient mis au courant de l’opération de
vente du FC, l’art. 83 du nouveau code impose tout d’abord, une fois l’acte de
vente enregistré, de déposer une expédition de l’acte notarié ou un exemplaire
de l’acte sous seing privé dans les 15 jours de sa date au secrétariat-greffe du
tribunal dans le ressort duquel est exploité le fonds ou le principal établissement
du fonds si la vente comprend des succursales.
- Publication au RC : Ensuite, un extrait de cet acte doit être publié au
RC.
- Publications au BO et journaux d’annonces légales. : Enfin, une
double publication doit être entreprise :
* Une première publication de tout l’extrait inscrit au RC est effectuée sans
délai par le secrétaire-greffier au BO et dans un journal d’annonces légales aux
frais des parties.
* Cette publication doit être renouvelée par l’acquéreur entre le 8ème et
le 15ème jours après la première insertion.
- La sanction : Etant destinés aux créanciers, le défaut de dépôt et de
publicité a pour conséquence que la vente du FC leur est inopposable et
l’acheteur reste tenu des dettes du vendeur (Art. 89). La jurisprudence est claire
à ce sujet, elle considère que l’acquéreur du fonds « n’est pas libéré vis-à-vis des
tiers créanciers. Il demeure susceptible d’être actionné par les créanciers du
vendeur »71. En outre, il reste redevable même à l’égard de l’administration
fiscale.
70
- Cass. civ. 21 décembre 1937, D.H. 1938, p. 65.
71
- Trib. Casablanca, 27 février 1937, G.T.M. 10/4/1937, p. 111.
81
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2 - L’opposition
Une fois la seconde publicité accomplie, les créanciers du vendeur, même
si leur dette n’est pas encore exigible, ont un délai de 15 jours pour former
opposition au tribunal.
Il ne s’agit pas d’une opposition à la vente du FC, mais au paiement de
son prix au vendeur. Par conséquent, le prix de vente doit rester consigné entre
les mains de l’acheteur pendant le délai de l’opposition et même après ce délai
au cas où des oppositions seraient formées; s’il passe outre cette consignation
et paie quand même le vendeur, il ne sera guère libéré vis-à-vis des tiers (Art .
89).
Afin de remédier à cette situation de blocage du prix de vente, l’art. 85
permet au vendeur, après l’écoulement d’un délai de 10 jours de l’expiration du
délai des oppositions, de saisir en référé le président du tribunal afin de l’autoriser
à percevoir son prix à condition de verser à la caisse du tribunal une somme
suffisante, fixée par le président, pour désintéresser les créanciers opposants.
3 - La surenchère
Tout créancier, qui se rend compte que le prix de vente déclaré est
insuffisant pour désintéresser les créanciers opposants ou inscrits, a la possibilité
de formuler son désir d’acheter lui-même le FC en se déclarant surenchérisseur72
et proposer de payer le prix déclaré majoré d’un sixième du prix des éléments
incorporels.
Lors de la surenchère, à défaut d’un plus fort enchérisseur, le fonds est
adjugé au créancier surenchérisseur du sixième.
§ II - LE NANTISSEMENT DU FC
Le code de commerce réglemente le nantissement du FC sans
déposséder le commerçant qui continue de l’exploiter.
Du reste, pour que le nantissement du FC puisse produire pleinement ses
effets, ses conditions (A) et ses formalités (B) doivent être rigoureusement
respectées.
72
- En réalité, cette procédure a pour objectif de lutter contre les pratiques de
dissimulation du prix réel de la vente.
82
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A - LES CONDITIONS
Tous les éléments du FC énumérés à l’art. 80 sont susceptibles d’être
compris dans le nantissement à l’exclusion des marchandises, le législateur
entend garder cet élément du fonds aux créanciers ordinaires.
B - LES FORMALITES
83
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§ IV - LA GERANCE LIBRE
La gérance libre (ou gérance location) permet au propriétaire de donner la
gérance du fonds à une personne en vertu d’un contrat de location moyennant
un loyer qui peut prendre parfois la forme d’une participation aux bénéfices. Dans
ce cas, le gérant locataire bénéficie de la qualité de commerçant et assume seul
les risques de l’exploitation.
Le code de commerce de 1996 a réglementé pour la première fois la
gérance libre (articles 152 à 158) ; cette réglementation traite de la publicité du
contrat tout en veillant à la protection de tous les intérêts en présence.
A - LES REGLES RELATIVES À LA PUBLICITE
Ayant la qualité de commerçant, le gérant libre doit bien entendu satisfaire
à toutes les obligations du commerçant et notamment se faire immatriculer au
RC (art. 153 al. 1 c. com.). Mais la publicité dont il est question au chapitre relatif
à la gérance libre est de toute autre nature, elle a pour objectif de faire connaître
aux tiers que la propriété du fonds n’appartient pas au gérant.
Pour ce faire, le législateur prévoit trois procédés de publicité :
# Tout d’abord, un extrait du contrat de gérance libre doit être publié dans
les 15 jours de sa date au BO et dans un journal d’annonces légales. Il reste qu’il
est dans l’intérêt du bailleur du fonds d’effectuer cette publicité dans la mesure
où il demeure, jusqu’à la publication et pendant les 6 mois qui suivent,
responsable solidairement avec le gérant des dettes contractées par ce dernier
à l’occasion de l’exploitation du fonds (art. 155).
# Il appartient, en outre, au bailleur du fonds de procéder aux formalités
relatives au RC ; il a le choix entre deux inscriptions :
- soit demander sa radiation du RC ;
- soit requérir la modification de son inscription personnelle avec la
mention expresse de la mise en gérance libre.
Autrement, le bailleur reste solidairement responsable des dettes de son
locataire tant qu’il n’a pas requis ces inscriptions (art. 60 et 155).
# Enfin, quant au gérant, il doit indiquer sur tous ses documents
commerciaux ainsi que sur toutes les pièces signées par lui ou en son nom, son
numéro d’immatriculation au RC avec mention du tribunal où il est inscrit et sa
qualité de gérant libre du fonds sous peine d’une amende de 2 000 à 10 000 dhs.
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85
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73
- BO n° 4422 du 17/10/1996, p.661. Cette loi a été modifiée par la loi 20-05 promulguée par
dahir n° 1-08-18 du 23 mai 2008, B.O. n°5640 du19/06/2008 ; la loi 21/05 promulguée par dahir
du 14 février 2006 modifiant la loi 5/96, B.O. n° 5400, du 2 mars 2006 et son article 19 a été
modifié par la loi 23-01 promulguée par dahir n°1-04-17 du 21/4/2004 modifiant la loi relative
au CDVM du 21/9/1993, B.O. du 6/5/2004.
74
- BO n° 4478 du 1/5/1997, p. 482.Cette loi a été modifiée par la loi 21-05 du 14/2/2006 BO
n° 5400 du 2/3/2006 et par la loi 24-10 du 2 juin 2011 BO n° 5956 bis du 30/6/2011.
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75
Qui n'ont pas atteint l'âge de la majorité légale qui est actuellement de 18 années grégoriennes
révolues.
87
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En revanche, ils donnent droit à une part des bénéfices et rendent leur
titulaire responsable des dettes de la société à concurrence de l’évaluation de la
valeur de son apport.
C – LE PARTAGE DES BENEFICES
La société est constituée dans le but de faire des bénéfices ou de profiter
d’une économie. Ainsi, chaque associé recevra une part des bénéfices au prorata
de ses apports. Ces règles s’appliquent également à la contribution des associés
aux pertes.
§ 2 – LES CONDITIONS DE FORME
Pour exister, une société doit remplir des conditions de forme
particulières ; elles sont identiques, à peu de chose près, pour toutes les sociétés.
A – LES STATUTS
C’est l’acte fondateur de la société ; il consiste dans la rédaction et la
signature des statuts.
En principe, en vertu de l’article 987 D.O.C., le contrat de société est
simplement consensuel, c'est-à-dire que seul le consentement des parties est
nécessaire pour constituer une société ; cependant, s'agissant des sociétés
commerciales, il est obligatoire que les statuts soient établis par écrit.
Les statuts peuvent prendre la forme d’acte sous seing privé ou d’acte
authentique. Ils contiennent des indications sur :
- l’identité de la société (forme, objet social, siège social, durée, capital
social, etc.),
- celle des associés apporteurs (nom, domicile, types d’apport, montant,
etc.),
- ainsi que les règles de fonctionnement qui la régissent (gérance, tenue
des assemblées, partage des bénéfices, etc.).
B - SOUSCRIPTION DU CAPITAL ET LIBERATION DES APPORTS
Une société ne peut être constituée que si tous les titres émis sont
souscrits par les associés.
a - La libération des apports en numéraire
La libération est l’exécution de la souscription par la réalisation de l’apport
promis, soit en numéraire, soit en nature.
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90
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76
- On constatera que, contrairement à l’article 1 alinéa 9 de la loi de 1922, la DSV n’est plus
obligatoirement notariée.
91
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Le siège social, qui doit être mentionné dans les statuts, représente le
domicile de la société :
- il permet de la localiser pour accomplir certaines opérations
(correspondances, impôts, etc.),
- les actions en justice contre la société doivent être intentées devant le
tribunal de son siège social,
- il permet aussi de déterminer le lieu des formalités de dépôt et de
publicité.
77
Loi 21/05 promulguée par dahir du 14 février 2006 modifiant la loi 5/96, B.O. n° 5400, du 2
mars 2006 et loi 20/05 concernant la S.A.
92
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multinationales
Il existe cependant des sociétés qui ne sont régies par aucune loi
nationale, il s'agit des sociétés internationales qui sont comparées par certains
auteurs aux personnes physiques apatrides, avec cette différence qu'elles sont
créées par des conventions internationales (entre Etats) et régies par leurs seuls
statuts sans être rattachées à une loi nationale. On peut citer comme exemples
le S.A.S. (Scandinavian Air Lines System), la S.F.I. (Société financière
Internationale) etc.
A la différence des sociétés internationales, les sociétés multinationales
ont plusieurs nationalités. Ce sont des sociétés qui forment un groupe
(comprenant une société mère et des filiales78) implanté sur le territoire de
plusieurs Etats et chaque unité du groupe bénéficie d'une autonomie juridique. Il
s'agit en fait d'une seule personne morale à laquelle les différents États attribuent
la nationalité.
En réalité, malgré ces différentes nationalités, presque toutes les
multinationales sont des sociétés qui n'ont qu'une seule nationalité, celle de la
société dominante dont les dirigeants possèdent le pouvoir réel de décision ; c'est
le groupe (composé de toutes les unités) qui est qualifié de "multinationale". On
citera comme exemples General motors, I.B.M., Nestlé, Air Afrique, etc.
§3 – LE PATRIMOINE
Le patrimoine de la société se compose de l’actif, constitué par les apports
en numéraire et en nature des associés et par les biens acquis par elle à
l’occasion de son activité (meubles et immeubles), ainsi que du passif, qui
78
Alors qu'une filiale n'a pas de personnalité morale distincte de la société, une succursale est
une annexe de l'entreprise gérée par la société mais qui a une personnalité morale propre.
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comprend l’ensemble des dettes de la société (les emprunts, les créances des
fournisseurs, les impôts, etc.)79
La société a un patrimoine qui lui est propre. On parle d'autonomie du
patrimoine, car il ne se confond pas avec celui des associés. Ainsi, l’actif de la
société n’appartient pas aux associés qui sont seulement titulaires de droits
pécuniaires et non pécuniaires envers la société par la possession de parts ou
d’actions.
Les créanciers personnels des associés ne pourront en aucun cas saisir
le patrimoine social pour éteindre leurs créances. D’autre part, le passif de la
société ne peut être imputé sur le patrimoine des associés à l’exception des
sociétés de personnes dans lesquelles la responsabilité des associés est
indéfinie.
79
- Il ne faut pas confondre patrimoine social et capital social. Alors que le premier comprend et
l’actif et le passif de la société, le capital social représente le montant des apports effectués par
les associés au profit de la société, il peut être augmenté par de nouveaux apports ou par
incorporation de réserves, il peut même parfois être réduit.
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95
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80
C'est-à-dire sans avoir l'intention de créer une société en participation.
96
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81
Mamouni D. thèse précitée, n° 40.
82
- C’est pourquoi le législateur n’en exige aucune formalité de publicité. Ce caractère occulte
ne joue qu’à l’égard des tiers et non pas vis-à-vis de l’administration fiscale ; la société doit se
faire déclarer. En effet, les bénéfices réalisés sont soumis à l’impôt sur les sociétés si un seul
associé est une personne morale, et à l’impôt sur le revenu si tous les participants sont des
personnes physiques; néanmoins ces derniers peuvent décider de soumettre leur société à l’impôt
sur les sociétés.
97
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83
Voir cour d'appel de Casablanca 10-XIII- 1985, GTM, N;S;, 1986, n°45, p. 422 qui avait jugé
que "l'une des conséquences de ce jugement (prononçant la nullité) est qu'il en fait une société de
fait"
98
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84
Mamouni D. La liberté contractuelle en droit des sociétés", Thèse de doctorat, Université
Mohammed V, FSJES Rabat
85
Civ. 1ère, 13 nov. 1980, D. 1981. 541, note Calais-Auloy, Com. 3 nov. 1988, Bull. civ. IV, no 289.
99
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86
Il faut par exemple mentionner dans les statuts que "la société sera dirigée par un ou deux ou
trois…gérants nommés par assemblée générale…" ; à défaut d'une disposition de ce genre, tous
les associés seront considérés des gérants.
100
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101
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87
- Ce délai peut être prolongé par ordonnance du président du tribunal, statuant en référé, une
seule fois et pour la même durée (article 3 alinéa 2).
88
- Il s’agit d’un acte dressé par un auxiliaire de justice (avocat, huissier de justice, etc.) en
dehors de toute procédure, c'est - à - dire avant toute action en justice.
102
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89
Y compris la question relative au dépassement de l'objet social et des limites statutaires.
103
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CHAPITRE 3 – LA S A R L
Actuellement, elle est régie par les articles 44 à 87 de la loi 5/96.
La SARL est considérée comme une société hybride dans la mesure où
elle possède certaines caractéristiques des sociétés de personnes et d’autres
des sociétés de capitaux.
Depuis la loi 5/96, il est devenu possible de créer une SARL à «associé
unique».
90
Depuis la loi 21/05 promulguée par dahir du 14 février 2006, B.O. n° 5400 du 2 mars 2006.
104
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Mais alors que la valeur nominale des parts sociales était fixée initialement
à 100 dh, ensuite à 10 dh, la loi 24-10 prévoit seulement que le capital social est
divisé en parts sociales à valeur nominale égale, ce qui veut dire qu’il
appartiendra désormais aux associés de déterminer la valeur nominale en
risquant, éventuellement, de se retrouver avec des SARL à capital dérisoire (soit
même 1 dirham) et avec une responsabilité limitée.
La société ne peut donc pas avoir un capital nul. Mais les associés peuvent
constituer un capital avec une somme symbolique91.
Par ailleurs, en considérant la responsabilité limitée des associés, les
apports en industrie sont interdits dans la SARL (Art. 51 al. 2).
Tout en supprimant le capital social minimum, la loi 24-10 continue quand
même à interdire les apports en industrie dans la SARL (Art. 51 al. 3) 92.
Toutefois, une exception à cette interdiction avait été introduite en droit
français par la loi du 10 juillet 1982 afin de permettre la constitution de SARL
entre époux93, elle concerne les conjoints de commerçants et d'artisans qui
travaillent dans l'entreprise familiale.
Bien que les entreprises conjugales ne sont pas de tradition au Maroc,
contrairement à la France où elles sont très courantes, la loi 5/96 a quand même,
à toute fin utile, adopté cette exception qui est d'ailleurs assorties d'un certain
nombre de conditions :
1° l'apport en industrie ne peut être effectué que si la SARL a pour objet
l'exploitation d'un fonds de commerce ou d'une entreprise artisanale94:
* soit que ce fonds ou cette entreprise artisanale aient été apportés à la
société en nature ;
91
Néanmoins en pratique le capital souscrit doit au moins couvrir les premières charges de la
société.
92
Signalons qu'en France depuis la loi du 15/5/2001 le capital de la SARL peut être composé
d'apports en industrie.
93
- Rappelons que depuis la loi du 23/12/1985, il est permis de constituer société entre époux en
France.
94
- Ce qui exclue les sociétés exerçant une activité agricole ou libérale, V. MERLE (Ph), Droit
commercial, Sociétés commerciales, 3ème édition, Paris, Précis Dalloz, 1992, n° 181 et de
JUGLART (M) et IPPOLITO (B), Cours de droit commercial, Les sociétés commerciales, 2ème
volume, 8ème édition, Paris, MONTCHRESTIEN, 1988, p. 682.
105
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* soit qu'ils aient été créés par la société à partir d'éléments corporels ou
incorporels qui sont apportés en nature à la SARL95 ;
2° seul l'apporteur96 du fonds ou de l'entreprise artisanale ou de certains
éléments seulement, dans le cas où le fonds est créé par la société, peut apporter
son industrie ;
3° à la condition que l'activité principale de cet apporteur (ou de son
conjoint) soit liée à la réalisation de l'objet social (c'est-à-dire du fonds de
commerce ou de l'entreprise artisanale)97.
B – LA RESPONSABILITE DES ASSOCIES
L’avantage de ce type de société consiste dans la responsabilité des
associés qui est limitée au montant de leurs apports. En cas de difficultés, leur
patrimoine personnel ne sera pas mis en cause comme dans les SNC.
Cependant, en pratique, cette limitation de responsabilité est souvent mise
en échec par le mécanisme du cautionnement bancaire demandé aux associés,
qui subordonne les prêts octroyés aux entreprises à la mise en œuvre d’une telle
garantie. En outre cette limitation de responsabilité peut être écartée en cas de
faute de faute de gestion du gérant en cas de redressement et de liquidation
judiciaire de la société.
§ 2 – CAPACITE ET OBJET SOCIAL
A – LA CAPACITÉ DES ASSOCIÉS
Le nombre d’associés est limité à 50 ; au-delà de ce seuil, la SARL doit se
transformer en SA. À défaut de régularisation dans les deux ans, la SARL sera
dissoute de plein droit.
Pour devenir associé, la capacité civile suffit, contrairement à la SNC dans
laquelle la qualité de commerçant est indispensable.
95
- Ce qui exclue les apports en nature lorsque la société achète un fonds de commerce ou
lorsqu'elle le crée en constituant tous ses éléments elle-même, c'est-à-dire sans recevoir en apport
aucun élément ni corporel, ni incorporel par un apporteur.
96
- Ou son conjoint, bien entendu, puisque c'est là le but de l'introduction en France de cette
exception à la règle.
97
- C'est à juste titre que G. RIPERT et R. ROBLOT, Traité élémentaire de droit commercial, T.I,
14ème éd., Paris, L.G.D.J., 1991 n° 924, considèrent que les parts, représentatives d'un apport lié
à l'activité professionnelle de l'apporteur, sont incessibles et intransmissibles, et doivent être
annulées lorsque leur titulaire quitte la société.
106
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B – L'OBJET SOCIAL
Certaines activités sont interdites à la SARL, l'article 44 al. 2 de la loi
dispose à ce sujet que les sociétés notamment de banque, du crédit, de
l’assurance, etc. ne peuvent adopter la forme de la SARL. Cette dérogation au
principe libéral s'explique par une certaine crainte du législateur quant au crédit
et à la solvabilité d'une telle société.
98
- On verra plus loin qu'il en est de même en ce qui concerne les SA pour le président du conseil
d'administration, le directeur général, les directeurs généraux délégués, le président et le vice-
président du conseil de surveillance ainsi que pour les membres du directoire.
99
- Cette possibilité de nommer un gérant étranger est très utile lorsque tous les associés sont
des personnes morales.
107
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100
C'est-à-dire que chaque associé dispose d'un nombre de voix égal à celui des parts sociales
qu'il détient.
108
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Cette majorité est nécessaire car les décisions prises peuvent entraîner
des conséquences graves pour la société, et par conséquent pour les intérêts
des associés (changement de dénomination, de siège social, fusion, dissolution,
etc.).
§ 3 – LA RESPONSABILITE DES ASSOCIÉS
Contrairement à la SNC, la responsabilité des associés est limitée à leurs
apports. Dans ces conditions, le montant de leurs pertes ne peut dépasser ce
qu’ils ont engagé dans la société.
Dans la pratique, les dettes étant reportées chaque année sur l’exercice
suivant, cette responsabilité ne sera réellement mise en jeu qu’à la dissolution de
la société ou après le paiement des dettes (l’apurement du passif social) ; chaque
associé retrouvera alors tout ou partie de son apport (ou même quelque fois rien),
mesurant ainsi l’étendue de sa responsabilité.
109
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Même si c'est une société par actions, elle est justement simplifiée par
rapport aux autres sociétés qu'il s'agisse de ses caractères généraux ou du
libéralisme de son fonctionnement et de sa gestion.
101
En France, la société par actions simplifiée a été introduite par la loi n°99-587 du 12 juillet
1999.
102
EL KHECHABI Reda et autres, Le nouveau-né de la loi 19/20 : la Société par actions
simplifiée, liberté contractuelle et flexibilité juridique, exposé en Master Sciences Juridiques,
(Temps aménagé), semestre 3, module droit des sociétés sous notre direction, 2021-2022, p. 4 ;
LAKRAKER Samia et autres, La société par actions simplifiée (SAS) : le nouveau véhicule de
référence au Maroc et sa comparaison avec le droit français, , exposé en Master Sciences
Juridiques, (NS), semestre 3, module droit des sociétés sous notre direction, 2021-2022, p. 4.
110
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103
Ce qui n’est possible que dans la SNC.
111
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La société est simplifiée non seulement dans ses caractères mais aussi
dans son fonctionnement et sa gestion qui sont entourés d'une liberté
contractuelle inégalée.
Le seul organe imposé par la loi c'est le président de la société, qui peut
être au choix, une personne physique ou une personne morale. C'est ce
président qui représente la société à l'égard des tiers. Il est investi des pouvoirs
les plus étendus pour agir en toute circonstance au nom de la société. Il engage
la société par tous les actes qui dépassent l'objet social et les limites statutaires.
Même les relations des dirigeants à l’égard des associés sont régies par les
dispositions statutaires.
112
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Pour le reste, les associés ont la liberté d'instituer les organes de gestion
de la société comme ils l'entendent. Ils peuvent prévoir un conseil
d’administration, un directeur général et ses directeurs généraux délégués, etc.
On a constaté en France que "la majorité des petites SAS ne fonctionnent
qu’avec un président, mais il est au contraire fréquent de retrouver d’autres
organes de gestion dans les SAS plus importantes"104.
104
https://www.lecoindesentrepreneurs.fr/la-gestion-de-la-sas/
105 https://www.lecoindesentrepreneurs.fr/statuts-juridiques-les-plus-utilises/#statuts-
juridiques-les-plus-utilis%C3%A9s-sas-sasu
113
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106
- B.O. n° 4422 du 17/10/1996, p. 661.
114
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Section 2 – LA GESTION DE LA SA
La nouvelle loi offre désormais un choix entre deux types de gestion de la
SA : un mode traditionnel avec un conseil d’administration et son président, et un
type nouveau, avec un directoire et un conseil de surveillance, repris sur la
législation française elle-même inspirée du droit allemand.
En introduisant ce nouveau type de gestion, le législateur français avait
pour but de faire introduire dans le directoire (qui est - contrairement au conseil
d’administration ouvert aux non – actionnaires) les salariés de l’entreprise et plus
particulièrement les hauts cadres. Il est cependant étonnant qu’en France plus
de 99% des SA utilisent le mode traditionnel d’administration et moins de 1% ont
recours au nouveau système avec directoire et conseil de surveillance.
Les SA ont le libre choix entre ces deux modes de gestion.
Nous envisagerons donc dans cette section d’abord, le type traditionnel
d’administration, ensuite, le type moderne.
107
V. introduction
108
La loi 20/05 a interdit de soumettre la négociabilité des actions cotées en bourse à l'agrément
des actionnaires (art.255).
115
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109
- C’est-à-dire qu’il faut qu’il y ait un lien de subordination entre le salarié et la société et,
suivant la jurisprudence française, le contrat de travail doit être « sérieux et sincère ». Mais,
comme le législateur n’a pas exigé un délai minimum d’ancienneté du contrat de travail, rien
n’interdit à l’intéressé de décrocher de la société un contrat de travail juste avant sa nomination
au poste d’administrateur.
116
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110
Surtout pour les sociétés qui ont plusieurs filiales.
111
En effet, certaines décisions importantes ne peuvent être prises par voie de visioconférence,
telles que l'élection du président du conseil d'administration ou du conseil de surveillance, la
nomination du directeur général et des directeurs généraux délégués ou du directoire ainsi que
leur révocation, l'établissement du rapport annuel de gestion.
112
- En cas de silence des statuts, stipule l'article 67dans sa nouvelle rédaction, la direction
générale est assurée par le président du conseil d'administration.
113
- Une fois le choix fait, le conseil d'administration doit en informer la prochaine assemblée
générale et procéder aux formalités de dépôt, de publicité et d'inscription au registre de
commerce.
117
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114
- Si le directeur général est un administrateur, la durée de ses fonctions ne peut pas excéder
celle de son mandant.
118
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115
- A la différence de la loi française qui fixe à 2 le nombre de mandats que le président peut
exercer simultanément dans des SA, la loi 17/95 n’interdit guère le cumul de mandats, elle ne
prévoit non plus aucune limite d’âge, alors qu’en France cette limite est de 65 ans à défaut de
disposition statutaire.
119
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120
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121
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122
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b - Quorum et majorité
Il est de la moitié des actions ayant droit de vote sur première convocation
et du quart sur deuxième convocation ; sinon, comme la loi ne permet pas de
réduire ce quorum, cette deuxième assemblée est reportée à une date qui ne
peut dépasser les deux mois de celle à laquelle elle avait été convoquée.
La majorité des deux tiers des voix dont disposent les actionnaires est
nécessaire pour prendre une décision.
Enfin, comme pour les SARL, la responsabilité des associés est limitée
aux apports et ne devient effective qu’à la dissolution de la société.
§ 2 - LES TITRES EMIS PAR LES SA
Ce sont les valeurs mobilières ; elles sont en principe négociables, c'est-
à-dire qu’elles peuvent être cédées librement et sans formalités particulières,
sauf exceptions prévues par les statuts116.
On distingue essentiellement les actions et les obligations, sans oublier
les nouveaux certificats d'investissement.
A - LES ACTIONS
Ce sont des titres qui permettent à l’actionnaire d’être titulaire de droits
pécuniaires (dividendes, boni de liquidation) et non pécuniaires (droit de vote, de
communication, d’information, etc.).
On distingue plusieurs catégories d’actions telles que :
- les actions à vote double : qui confèrent à leurs titulaires le double des
voix accordées aux actions ordinaires, ces actions ont pour but de récompenser
les actionnaires fidèles, c'est-à-dire dont les actions sont entièrement libérées et
pour lesquelles il est justifié d'une inscription nominative depuis deux ans au
moins au nom du même actionnaire. Ce droit de vote double est attribué soit par
les statuts, soit par une assemblée générale extraordinaire (art. 257);
- les actions à dividende prioritaire sans droit de vote : dont les titulaires
ont une priorité par rapport aux titulaires d’actions ordinaires pour la distribution
116
Rappelons que les statuts ne peuvent soumettre les actions cotées en bourse à l'agrément de
la société.
123
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d’un premier dividende117 et, en contrepartie, ils sont privés du droit de participer
aux assemblées générales et d’y voter ;
- les actions d’apports : c'est-à-dire des apports en nature ; etc.
B - LES OBLIGATIONS
Ce sont des titres négociables qui représentent une créance à long terme
sur la société et donnent droit à la perception d’intérêts (alors que les actionnaires
ne sont pas assurés de toucher un dividende annuel). La valeur nominale des
obligations ne peut être inférieure à 50 dh, et à 10 dh pour les sociétés dont les
titres sont cotés en bourse (art.292 al.2)118.
Leurs titulaires ne disposent pas du droit de vote.
Les sommes obtenues par la société au moyen de cette technique
particulière de crédit, lui permettent d’investir.
L’obligation joue donc un rôle important dans la vie financière des
sociétés ; c’est pourquoi, afin d’attirer des capitaux, les sociétés ont été conduites
à créer des types d’obligations donnant droit à des avantages spécifiques.
Ainsi, certaines obligations ne donnent droit qu’à un intérêt fixe, d’autres
offrent, en plus, une participation aux bénéfices (obligations participantes), de
même qu’il existe des obligations convertibles en actions et des obligations avec
bons de souscription d’actions, qui permettent à leur titulaire de devenir
actionnaires de la société émettrice119.
- Les obligations convertibles en actions (OCA) : ce sont des obligations
qui permettent à leurs titulaires de demander, à tout moment ou à certaines
périodes déterminées fixées par le contrat d'émission, à les convertir en actions.
C'est la raison pour laquelle leur taux d'intérêt est plus faible que celui des
obligations ordinaires.
117
- Il s’agit d’un dividende qui est prélevé sur le bénéfice distribuable de l’exercice avant toute
autre affectation. Ce dividende se situe donc au 4ème rang après les prélèvements de frais de
constitution, l'augmentation du capital, la réserve légale et les pertes des exercices antérieurs.
118
Le même argument des pouvoirs publics vu supra à propos de la valeur nominale actuelle des
actions vaut pour les obligations, surtout concernant les obligations convertibles en actions, nous
dit la note de présentation du projet de loi.
119
- Ces nouvelles obligations, bien que non réglementées par la loi, elles sont susceptibles de
connaître un grand essor en pratique.
124
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125
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126
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120
- Ce sont des actionnaires détenant des actions, et non des bailleurs de fonds, comme dans la
société en commandite simple, détenant des parts sociales.
121
- Puisque leur risque est limité, il aurait été paradoxal qu’ils engagent la société à l’égard des
tiers.
122
- B.O.29/8/1922, p. 1325.
123
- RIPERT (G.) et ROBLOT (R.), op. cit., p. 1092.
124
- L’article 2 ne la mentionnait pas parmi les sociétés prévues et l’article 406 donnait aux
sociétés en commandite par actions constituées antérieurement un délai de deux ans pour se
transformer en la forme d’une autre société commerciale.
127
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125
- Alors que la modification des statuts exige l’accord de tous les commandités (art. 39), la
transformation de la société en commandite par actions en SA ou en SARL peut être décidée avec
l’accord seulement des deux tiers des commandités (art.43).
126
- RIPERT (G.) et ROBLOT (R.), op. cit., p. 1092.
127
- Ce sont donc les mêmes formalités de constitution (avec les différences entre celles qui font
ou non appel à l’épargne public) : déclaration de souscription et de versement, déclaration de
conformité à déposer au greffe du tribunal en vue de l’immatriculation, etc. Au lieu des fondateurs
de la SA, l’accomplissement de ces formalités incombe aux premiers gérants (même non associés)
et sous leur responsabilité (art. 32 loi 5/96).
128
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129
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Le capital social est divisé en actions dont le montant nominal ne peut être
inférieur à 50 dh ou 10 dh si les actions de la société sont cotées en bourse (art.
246 al. 3 loi SA modifié par la loi 20/05) ; ce sont des valeurs mobilières librement
négociables comme pour toute société de capitaux, sauf clause d'agrément
prévue par les statuts (à l'exceptions des actions cotées en bourse).
L'originalité de la société en commandite par actions vient du fait que, à la
différence des actionnaires commanditaires, les droits des associés
commandités sont représentés sous forme de parts sociales et non d'actions ; ils
peuvent faire un apport en industrie (qui est donc non capitalisé) mais sans
attribution d’actions, cet apport est seulement rémunéré par une part aux
bénéfices fixée par les statuts afin de compenser leur responsabilité dans la
société.
Par ailleurs, ils peuvent en même temps posséder des actions, mais leur
qualité d’actionnaires n’affectera en rien leur responsabilité en tant que
commandités, elle leur confère cependant les mêmes droits que les autres
actionnaires, notamment le droit de vote aux assemblées générales. Ils ne
peuvent toutefois pas prendre part au vote pour l’élection des membres du
conseil de surveillance et ne peuvent être membres de ce conseil.
Section 2 – FONCTIONNEMENT
Quelles sont les conditions de la gérance de la société en commandite par
actions, comment se déroulent ses assemblées générales et quels sont ses
organes de contrôle ? Telles sont les questions qui gouvernent le fonctionnement
de la société en commandite par actions.
§ 1 – LA GERANCE
Comment les gérant sont-ils nommés et révoqués et quelles sont leurs
attributions.
A – NOMINATION DES GERANTS
La société en commandite par actions est administrée par un ou plusieurs
gérants, personnes physiques ou personnes morales, ce sont généralement les
associés commandités, mais ils peuvent être des étrangers à la société. Les
commanditaires ne peuvent en tout cas jamais être nommés gérants.
130
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128
- JEANTIN (M), op. cit. (10), n°572.
131
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La rémunération du gérant est librement fixée par les statuts ; toute autre
rémunération ne peut lui être allouée que par l’assemblée générale ordinaire,
mais avec l'accord de tous les commandités, à moins que les statuts n’en
décident autrement.
§ 2 – LES ASSEMBLEES D’ACTIONNAIRES
Seuls les commanditaires participent aux assemblées générales de la
société en commandite par actions. Les commandités ne peuvent prendre part
aux assemblées générales que s’ils détiennent des actions en plus de leurs parts
sociales.
Ce sont les mêmes règles qui gouvernent les assemblées générales
ordinaires et extraordinaires des SA qui s’appliquent à la société en commandite
par actions129 ; elles possèdent les mêmes pouvoirs.
L’assemblée générale ordinaire nomme les membres du conseil de
surveillance dans les conditions fixées par les statuts (art. 33) 130, désigne les
commissaires aux comptes (art. 34), sauf clause contraire des statuts, elle
nomme le ou les gérants au cours de la vie sociale avec l'accord de tous les
commandités, etc.
S’il appartient aux actionnaires réunis en assemblée générale
extraordinaire de modifier les statuts, l’article 39 a posé une règle fondamentale
dans le but de protéger les commandités, la modification ne peut avoir lieu
qu’avec l’accord unanime de tous les commandités131.
129
- Assemblée générale ordinaire : Les conditions de quorum sont de un quart des actions sur
première convocation ; lorsque l’assemblée ne peut valablement délibérer, il doit être procédé à
une deuxième convocation, auquel cas, aucun quorum n’est requis. Les décisions sont prises à
la majorité des voix (la moitié plus une).
- Assemblée générale extraordinaire : Le quorum est de la moitié des actions ayant droit de vote
sur première convocation et du quart sur deuxième convocation ; sinon, comme la loi ne permet
pas de réduire ce quorum, cette deuxième assemblée est reportée à une date qui ne peut dépasser
les deux mois de celle à laquelle elle avait été convoquée. La majorité des deux tiers des voix dont
disposent les actionnaires présents ou représentés est nécessaire pour prendre une décision.
130
- Il faut signaler que les commandités qui assistent à l'assemblée en vertu de leur statut
d'actionnaires, ne peuvent participer à la désignation du conseil de surveillance (art. 33 al.2).
131
- S'agissant du mode de consultation des commandités, d'après de JUGLART (M) et
IPPOLITO (B), op. cit. p. 659, faute de dispositions légales, on applique les règles des sociétés
en nom collectif, c'est-à-dire la consultation en assemblée ou par correspondance.
132
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Mais cette règle n’est pas d’ordre public, elle peut être écartée par les
statuts.
Une autre atténuation à cette règle est posée par l’article 43 qui prévoit
que la transformation de la société en commandite par actions en SA ou en SARL
est décidée par l’assemblée générale extraordinaire avec l’accord seulement des
deux tiers des associés commandités, « à moins que les statuts ne fixent un autre
quorum (sic)»132.
§ 3 – LE CONTROLE DE LA SCA
Le contrôle de la société en commandite par actions est assuré par deux
organes : les commissaires aux comptes et le conseil de surveillance.
A – LES COMMISSAIRES AUX COMPTES
Désormais, la désignation d'au moins un commissaire aux comptes est
obligatoire dans la société en commandite par actions. Elle est effectuée par
l'assemblée générale ordinaire.
Sous réserve des règles propres à la commandite par actions, ce sont les
règles prévues pour la SA qui sont applicables : conditions de nomination,
pouvoirs et obligations, responsabilité et rémunération, etc. (art. 34).
L'introduction du commissaire aux comptes dans la société en
commandite par actions n'importune nullement les attributions du conseil de
surveillance qui sont non seulement plus étendues, mais d'une autre nature.
B – LE CONSEIL DE SURVEILLANCE
Contrairement aux SARL133, le conseil de surveillance a survécu dans la
société en commandite par actions ; et son régime est différent par rapport aux
nouvelles SA à directoire.
En effet, l'article 31 al.3 qui renvoie à l'application des règles de la loi sur
les SA, qui sont compatibles avec la société en commandite par actions, écarte
132
- En réalité, cette exception a été introduite en droit français afin de faciliter la disparition
des sociétés en commandite par actions, elle permet donc aux actionnaires de surmonter
l’opposition éventuelle d’un commandité à la transformation de la société en commandite par
actions en SA ou en SARL. V.RIPERT (G) et ROBLOT (R), op. cit., n° 1618. En France, cette
décision peut être prise seulement à la majorité des commandités (art. L 262).
133
- Le conseil de surveillance était obligatoire, sous l'ancienne législation, dans les SARL
comportant plus de vingt associés.
133
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136
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ANNEXE 1
137
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C – CONDITIONS DE NOMINATION
a - Sous les dispositions de la législation ancienne relatives à la SA
Les premiers commissaires aux comptes étaient désignés par l'assemblée
constitutive (art. 25). Ensuite, les renouvellements de leurs mandats et les
nominations ultérieures sont faits par l'assemblée générale annuelle (art. 32).
La durée de leur mandat : un an renouvelable.
En vertu de l'article 32 al.3, à défaut de nomination des commissaires aux
comptes par l'assemblée générale, ou en cas d'empêchement ou de refus d'un
ou de plusieurs des commissaires nommés, il est procédé à leur nomination ou
à leur remplacement par ordonnance du président du tribunal, à la requête de
tout intéressé, les administrateurs dûment appelés.
La nomination des commissaires aux comptes n'était soumise à aucune
condition de compétence, il n'était requis des commissaires aux comptes aucune
exigence d'inscription sur une liste d'experts-comptables ou d'experts agrées.
b – Actuellement
1. STATUT ET INCOMPATIBILITES
L'art.160 dispose que "Nul ne peut exercer les fonctions de commissaire
aux comptes s'il n'est inscrit au tableau de l'ordre des experts-comptables"
De plus, la nouvelle réforme a tout mis en œuvre pour assurer
l'indépendance des commissaires aux comptes et éviter de faire dépendre le
contrôle des sociétés aux relations familiales ou amicales.
Aussi, l'art. 161 énumère un grand nombre de cas d'incompatibilité avec
l'exercice de la fonction de commissaire aux comptes en disposant :
" Ne peuvent être désignés comme commissaires aux comptes :
1. Les fondateurs, apporteurs en nature, bénéficiaires d'avantages
particuliers ainsi que les administrateurs, les membres du conseil de
surveillance ou du directoire de la société ou de l'une de ses filiales ;
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3. NOMINATION
Comme il n'existe plus d'assemblée constitutive, les premiers
commissaires aux comptes sont désignés soit par les statuts, soit par acte
séparé faisant corps avec les statuts ; dans ces cas, leur mandat ne peut excéder
un exercice.
Durant la vie de la société, ils sont nommés par l'assemblée générale
ordinaire pour trois exercices.
À défaut de nomination des commissaires aux comptes par l'assemblée
générale, il est procédé à leur nomination par ordonnance du président du
tribunal, statuant en référé, à la demande de tout actionnaire, les administrateurs
dûment entendus (art. 165).
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b – Mission de vérification
La mission du commissaire aux comptes est une mission de vérification ;
mais en quoi consiste cette vérification134 ?
1. Elle consiste tout d'abord, non pas à vérifier l'exactitude des comptes135
(ce qui est exclu de sa mission vu la complexité de cet exercice), mais à vérifier
la régularité ou la conformité de la comptabilité aux règles en vigueur ; il vérifie
si les comptes sont établis conformément aux règles définies par la loi
(notamment la loi 9-88 relative aux obligations comptables des commerçants,
promulguée par dahir du 25 décembre 1992 136 et le plan comptable).
2. Elle consiste, ensuite, à vérifier si les comptes sont sincères : c'est-
à-dire que les comptes sont établis de manière claire, avec loyauté et bonne foi137.
3. Le commissaire doit, en outre, vérifier la concordance, avec les états
de synthèses, des informations données dans le rapport de gestion du conseil
d'administration ou du directoire et dans les documents adressés aux associés
sur le patrimoine de la société, sa situation financière et ses résultats.
4. Enfin, le commissaire doit vérifier si les comptes sociaux donnent une
image fidèle de la société : il s'agit là d'une notion qui renforce les critères de la
régularité et de la sincérité, elle a été introduite dans notre droit par la loi 9-88
relative aux obligations comptables des commerçants et reprise par l'art. 175-1°
de la loi sur la SA. Elle a été définie comme étant le résultat concret de l'ensemble
des chiffres constituant le bilan, le compte de résultat et l'annexe".138
Ces investigations du commissaire aux comptes peuvent être accomplies
tant auprès de la société que des sociétés mères ou filiales.
Elles peuvent être étendues même aux tiers qui ont effectué des
opérations pour le compte de la société afin de recueillir des informations utiles
134
- Comme on le verra plus loin, cette notion de vérification consiste pour le commissaire aux
comptes à certifier et à attester les documents qu'il a pour mission de consulter.
135
- V. JEANTIN (M.), Droit des sociétés, Paris, MONTCHRESTIEN, 2ème éd., 1992, n° 278.
136
- B.O. 30/12/1992, n° 4183 bis, p. 623.
137
- V. GUYON (Y.), "L'information prévisionnelle", JCP 1985, éd. E, 14608, n° 380.
138
- Rapport COB, in Le commissariat aux comptes : renforcement ou dérive, ouvrage collectif,
CREDA, Litec, 1989, p. 104, cité par EL HAJJAMI (A.), "Regard sur les nouvelles missions du
commissaire aux comptes", RMDED, p. 159.
143
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139
- Id. p. 160.
144
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140
- Cette disposition avait été prise de l'art. L. 233 al.2 de la loi française où elle figure toujours.
145
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141
- SA art. 140, société en nom collectif : art. 10 al 2, société en commandite simple : art. 26,
société en commandite par actions : art. 31 qui renvoie à la loi sur la SA, la SARL : art. 70 al.2.
142
- art. 44, 45 et 84.
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A – RESPONSABILITE CIVILE
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Les commissaires aux comptes sont responsables, selon les cas, à l'égard
de la société ou des tiers, des dommages qui ont eu pour cause une faute ou
une négligence des commissaires à l'occasion de l'exercice de leurs missions
(art. 180 al.1).
Par contre, leur responsabilité civile n'est pas engagée à l'occasion des
infractions commises par les dirigeants sociaux, sauf si, en ayant eu
connaissance à l'occasion de l'exercice de leur mission, ils ne les ont pas
révélées dans leur rapport à l'assemblée générale.
Les actions en responsabilité contre les commissaires aux comptes se
prescrivent par 5 ans.
D – RESPONSABILITE PENALE
Il s'agit des infractions relatives au contrôle telles que prévues par les art.
403 à 406 de la loi sur la SA. D'ailleurs ces dispositions sont applicables même
aux autres sociétés commerciales en vertu de la loi 5/96, le cas échéant.
Parmi ces infractions, les unes sont imputables aux commissaires aux
comptes, les autres aux dirigeants.
a – Les infractions imputables aux commissaires aux comptes
Il s'agit des art. 404 et 405 :
* L'art. 404 prévoit une peine d'emprisonnement de 1 à 6 mois et une
amende de 8 000 à 40 000 dh pour toute personne qui, soit en son nom
personnel, soit au titre d'associé dans une société de commissaires aux comptes,
a intentionnellement :
- accepté,
- exercé,
- ou conservé les fonctions de commissaires aux comptes en dépit des
incompatibilités légales.
* De son côté, l'art. 405 sanctionne d'un emprisonnement de 6 mois à 2
ans et / ou d'une amende de 10 000 à 100 000 dh tout commissaire aux comptes
qui, soit en son nom personnel, soit au titre d'associé dans une société de
commissaires aux comptes, a intentionnellement :
- donné ou confirmé des informations mensongères sur la situation de la
société ;
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Annexe 2
L'auto-entrepreneur
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143
- Dahir n°1-15-06 du 29 rabii II 143 6 (19 février 2015) portant promulgation de la loi
n° 114-13 relative au statut de l'auto-entrepreneur. B.O. n° 6344 du 19 mars 2015.V.
aussi le décret n°2-15-257 du 10 avril 2015 fixant la composition et les modalités de
fonctionnement du conseil national de l'auto-entrepreneur; le décret n°2-15-258 du 10
avril 2015 pris en application des articles 5, 6 et 8 de la loi n°114-13 relative au statut de
l'auto-entrepreneur fixant les modalités d'inscription au registre des auto-entrepreneurs
et le décret n°2-15-263 du 10 avril 2015 relatif à l'exclusion des contribuables exerçant
certaines professions, activités et prestations de service du bénéfice du régime fiscal
applicable à l'auto-entrepreneur, B.O. n°6358 du 7/5/2015.
144
- V. la circulaire de la direction générale des impôts concernant le régime fiscal 2014 appliqué
aux auto-entrepreneurs, L'ECONOMISTE du 30 janvier 2014, P. 16
152
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145
- Il convient de noter que c'est un impôt libératoire de l'impôt sur le revenu.
146
V. L'ECONOMISTE du 23 janvier 2015, p.2
147
- L'ECONOMISTE du 23 janvier 2015, p.2.
153
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154
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ANNEXE 3
155
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Par ailleurs, le nouvel article 546 a pris le soin de définir les notions
de ces procédures au sens du livre V:
ainsi il a défini l’entreprise comme étant la personne physique
commerçante ou la société commerciale
il entend par chef d'entreprise , la personne physique débitrice ou le
représentant légal de la personne morale débitrice.
156
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148
V. article 547 nouveau de la loi 73-17.
149
Article 547, alinéa 2 de la loi 73-17.
150
DRISSI ALAMI MACHICHI (M.), Droit commercial fondamental au Maroc, Imprimerie
de Fédala, 2006, p. 533.
157
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151
EL HAMMOUMI (A.), Droit des difficultés de l’entreprise : La prévention des difficultés,
le redressement judiciaire, la liquidation judiciaire, Librairie Dar Assalam, 3 e éd., Rabat,
2008, p. 30.
158
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152
Cf. article 550 de la loi 73-17.
153
EL HAMMOUMI (A.), op. cit., p. 33.
159
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154
Soulignons que la loi 73-17, contrairement aux dispositions antérieures du livre V du
code de commerce, a réussi à donner une définition de l’état de cessation des paiements
(notion). En effet, selon les termes de l’article 575, alinéa 2 : « L’état de cessation des
paiements si il se limite à fixer sa date, contrairement au code de commerce français qui
la définie expressément, dans son article L. 631-1 comme suit « Il est institué une
procédure de redressement judiciaire ouverte à tout débiteur mentionné aux articles
L.631-2 ou L.631-3 qui, dans l'impossibilité de faire face au passif exigible avec son actif
disponible, est en cessation des paiements.». Le même article dans sa rédaction
nouvelle depuis le 15 février 2009 ordonnance n° 2008-1345 ajoute «... Le débiteur qui
établit que les réserves de crédit ou les moratoires dont il bénéficie de la part de ses
créanciers lui permettent de faire face au passif exigible avec son actif disponible n'est
pas en cessation des paiements. »
155
V. article 551, alinéa 1 de la loi 73-17.
160
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Le président du tribunal peut, à cet effet, en sus des pouvoirs qui lui sont
conférés de par les dispositions de l’alinéa 1 de l’article 552, charger un expert
d’établir un rapport sur la situation économique, sociale et financière de
l’entreprise. Il peut aussi obtenir tout renseignement, de la part des
établissements bancaires ou financiers de nature à donner une exacte
information sur la situation économique et financière de l’entreprise.
Ce droit de communication peut être exercé nonobstant toute disposition
législative contraire, de sorte qu’aucune des personnes ou organismes énumérés
ci- dessus ne peut opposer le secret professionnel à l’enquête du président. Cela
implique aussi que le fisc sera appelé à déclarer sa créance qui entre en ligne de
compte dans le cadre de cette procédure156.
Ainsi, s’il apparaît d’après l’enquête menée par le présidentou les
propositions du chef de l’entreprise joint à la demande d’ouverture de la
procédure de règlement amiable sont de nature à favoriser le redressement de
l’entreprise, le président du tribunal ouvre le règlement amiable. Il désigne, à cet
effet, un conciliateur et le charge de cette mission pour une période qui ne peut
dépasser 3 mois, passible d’une prorogation une seule fois à la demande de ce
dernier.
2. Accord conclu entre le débiteur et ses créanciers
156
CHERKAOUI (H.), Droit commercial, Imprimerie Najah Al Jadida, 3 e éd., 2010, p. 274.
161
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président du tribunal rend une ordonnance157 fixant la suspension pour une durée
n’excédant pas le terme de la mission du conciliateur.
Si un accord est conclu avec tous les créanciers, il est homologué par le
président du tribunal et déposé au greffe. Au cas où il y aurait un accord conclu
avec les principaux créanciers, le président du tribunal peut également
l’homologuer et accorder au débiteur les délais de paiement prévus par les textes
en vigueur pour les créances non incluses dans l’accord.
L’accord entre le chef de l’entreprise et les créanciers est constaté dans
un écrit signé par les parties et le conciliateur. Il est déposé au greffe.
3. Effets de la conciliation
157
L’ordonnance rendue par le président du tribunal suspend et interdit toute action en
justice de la part de tous les créanciers dont la créance a son origine antérieurement à
ladite décision et tendant à la condamnation du débiteur au paiement d’une somme
d’argent ou à la résolution d’un contrat pour défaut de paiement d’une somme d’argent.
Elle arrête et interdit également toute voie d’exécution de la part de ces créanciers tant
sur les meubles que sur les immeubles.
162
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C’est une procédure qui peut avoir lieu avant le traitement judiciaire.
Elle se situe donc à mi-chemin entre les procédures préventives et celle
du redressement judiciaire.
Elle suppose que l’entreprise souffre de difficultés économiques ou
financières mais sans être en état de cessation de paiement, sinon elle serait
sujette à une procédure de redressement ou de liquidation judiciaire.
Cette procédure est destinée à permettre à l'entreprise:
la poursuite de l'activité économique,
le maintien de l'emploi
et l'apurement du passif.
163
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164
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G. Le choix de la solution
Sur la base du rapport du syndic, et après avoir entendu le
chef d’entreprise et des contrôleurs, le tribunal décide alors d’homologuer
le plan de sauvegarde s’il lui apparait qu’il existe des possibilités sérieuses
de sauvegarder l’entreprise. Le tribunal fixe un délai pour l’exécution du
plan qui ne peut dépasser 5 ans
Si l’entreprise exécute le plan de sauvegarde, le tribunal
décide alors la clôture de la procédure, mais si elle n’exécute pas ses
engagements prévus dans le plan de sauvegarde, et après avoir entendu
le chef d’entreprise et le syndic, le tribunal peut décider d’office, ou à la
demande d’un des créanciers, de résoudre le plan de sauvegarde et de
décider , en conséquence, le redressement ou la liquidation judiciaire de
l’entreprise.
Dans le cas où il est décidé de transformer la procédure de
sauvegarde en redressement judiciaire, les créanciers soumis au plan
doivent déclarer leurs créances et sûretés telles qu’indiquées dans le
plan après avoir déduit les sommes perçues.
165
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1. Le débiteur
166
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158
Dans le cas de société membre d’un groupe, le principe de l’indépendance juridique
des filiales, à l’égard de la société mère et dans les rapports des filiales entre elles,
impose que des procédures distinctes soient ouvertes. Les groupements d’intérêt
économique (GIE), qu’ils soient civils ou commerciaux, sont également soumis à un
régime identique à celui des sociétés commerciales. V. à ce propos CHERKAOUI (H.),
Op.cit., p. 280.
159
Cf. CHERKAOUI (H.), op.cit., p. 278 et s.
167
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acquitter son passif exigible avec son actif disponible. La cessation des
paiements ne doit toutefois pas être confondue avec l’insolvabilité160.
La loi précise, en outre, que la procédure peut être ouverte sur
l’assignation d’un créancier "quelle que soit la nature de sa créance". Le défaut
de paiement d’une créance civile ou commerciale, quel que soit sa nature,permet
donc de déclencher les procédures.
Un autre caractère de la créance, fixé par la jurisprudence, veut que l’état
de cessation des paiements ne puisse être déclaré que si le commerçant ne paie
pas une dette certaine, liquide et exigible.
Précisons enfin que la cessation des paiements doit être prouvée par le
créancier qui demande l’ouverture de la procédure. La preuve161 peut être faite
par tous les moyens quand il s’agit d’une créance commerciale. S’il s’agit d’une
créance civile, la preuve est faite dans ce cas suivant les règles du D.O.C. L’arrêt
matériel des paiements peut être établi par tous les moyens car il s’agit de
questions de fait.
1. Tribunal compétent
160
La cessation de paiements se distingue de l’insolvabilité. En effet, l’insolvable est le
débiteur qui ne paie pas, sous-entendu qu’il ne peut pas payer car son passif dépasse
son actif. Au contraire, le commerçant ou la société peut être solvable en ce sens que
son actif est supérieur à son passif.
161
Soulignons qu’en pratique, comme le défaut de paiement ne peut être relevé que
pour des dettes certaines, liquides et exigibles, les preuves apportées sont toujours les
mêmes : protêt des effets de commerce, impossibilité de payer les dettes des emprunts
obligataires, disparition du commerçant et fermeture de ses magasins...etc. ; Cf.
CHERKAOUI (H.), Op.cit., p. 282.
168
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Le tribunal peut être saisi par le débiteur ou sur assignation d’un créancier,
comme il peut se saisir d’office ou sur requête du ministère public ou de celle du
président du tribunal.
162
Dahir n° 1-97-65 du 4 chaoual 1417 (12 février 1997) portant promulgation de la loi
n° 53-95 instituant des juridictions de commerce, B.O n° 4482 du 15/05/1997, p. 520.
163
DRISSI ALAMI MACHICHI (M.), op.cit., p. 550.
164
Article 570 du C.com.
165
V. article 576 de la loi 73-17.
166
Il s’agit des présidents (PDG), administrateurs, membres du directoire, directeurs
généraux et des gérants.
169
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167
V. articles 711 à 720 du C.com.
168
Remarquons, qu’outre leur exposition à la déchéance commerciale, les dirigeants de
l’entreprise peuvent se voir ouvrir à leur encontre une procédure de redressement ou de
liquidation judiciaire. C’est ce qu’on appelle l’extension des procédures aux dirigeants.
Comme ils peuvent encourir dans les cas les plus graves les peines de banqueroute qui
arrivent jusqu’à 5 ans d’emprisonnement en plus d’une amende. V. articles 721 à 723
du C.com.
170
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Cette réserve posée par l’article 582 peut être également comprise dans
un sens d’éviter qu’une décision soit rendue à la suite d’une information
insuffisante169.
3. Le jugement d’ouverture
169
MOTIK (M.), Droit commercial marocain, Imprimerie El Maarif Al Jadida, Rabat, 2001,
p. 249.
171
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170
V. article 672 new du C.com.
171
V. article 568, al. 3 du C.com.
172
En pratique, la fonction de contrôleur est assurée par le chef de fil des créanciers qui
est généralement une banque qui détient la créance la plus importante à l’encontre de
l’entreprise débitrice. Remarquons également dans le même sens que les fonctions de
172
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contrôleur sont gratuites. Le contrôleur peut se faire représenter par l’un de ses préposés
ou par un avocat. Cf. EL HAMMOUMI (A.), op.cit., p. 77 et s.
173
V. art. 606 de la loi 73-17.
174
Art. 584 de la loi 73-17.
173
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De plus, dans les 8 jours de son prononcé, un avis de la décision est publié
par les soins du secrétaire greffier dans un JAL et au BO. Cet avis invite les
créanciers à déclarer leurs créances au syndic désigné. Il est affiché par les soins
du greffier dès son prononcé au panneau réservé à cet effet au tribunal.
La décision doit être également indiquée dans les livres tenus par la
conservation foncière ou dans les registres propres à l’immatriculation des
navires et aéronefs, ou dans tout autre registre pour la même raison, selon le
cas.
Il convient de noter en ce sens que le texte de loi ne décide point de
notification du jugement à tout créancier demandeur, conformément à la règle de
droit commun175. Il ne prévoit cependant cette mesure qu’à l’égard de l’entreprise
soumise à la procédure à laquelle le greffier notifie le jugement sans délai176.
175
DRISSI ALAMI MACHICHI (M.), op.cit., p. 558.
176
V. article 569, al. 3 C.com.
177
Soulignons à cet égard que l’effet exécutoire du jugement d’ouverture de la procédure
se justifie par la nécessité de prendre d’urgence, dans l’intérêt des créanciers, des
mesures qui empêchent le débiteur de compromettre ou de faire disparaître ce qui reste
de son actif. Cf. CHERKAOUI (H.), Op.cit., p. 289.
174
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178
V. articles 728 à 732 du C.com.
179
V. article 6 du code de procédure civile.
180
Cf. article 595 de la loi 73-17.
175
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L’art. 607 de cette loi nous enseigne, à cet effet, que « L’assemblée se
réunie en vue de délibérer à propos du :
- Projet de plan de redressement pour continuation de l’exploitation de
l’entreprise indiqué dans l’art. 595 ci-dessus ;
- Projet de plan de redressement pour continuation de l’exploitation de
l’entreprise proposé par les créanciers conformément aux dispositions
de l’alinéa 3 de l’article 615 ci-dessous ;
- Changement dans les moyens et objectifs du plan de redressement pour
continuation de l’exploitation de l’entreprise en cas d’application des
dispositions de l’article 629 ci-dessous… »
181
article 595 de la loi 73-17.
182
La décision fixant le sort de l’entreprise est prise par le tribunal seul, mais afin de
respecter le principe du contradictoire, le tribunal ne peut statuer qu’après avoir entendu
ou dûment appeler ces organes. V. à ce propos GUYON (Y.), Droit des affaires, tome
2 : Entreprises en difficultés, redressement judiciaire – faillite, ECONOMICA DELTA, 9 e
éd., Paris, 2003, p. 210 et s.
176
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183
V.Articles 583, 584 du C.com.
184
V. article 591 du C.com.
177
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1. Le plan de continuation185
185
Dans la pratique française, la continuation reste la solution retenue par un peu plus
de la moitié des plans de continuation, ce qui ne représente toutefois que 3 % des
procédures, puisque la plupart des temps celles-ci se terminent par une liquidation ;
Cf.GUYON (Y.), op.cit., note 7, p. 294 ; Infostat Justice n° 19, janv. 1991.
186
Cf. CHERKAOUI (H.), Op.cit., p. 314.
187
Article 595 du C.com.
178
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Le tribunal donne acte des délais et remises accordés par les créanciers
au cours de la consultation menée par le syndic 188. Le cas échéant, le tribunal
pourra réduire ces délais et remises afin de rapprocher les sacrifices consentis
par les créanciers. Les créanciers qui n’ont pas acceptés ni délai ni remises ne
pourront, pour leur part, se voir imposer par le tribunal de remise contre leur gré.
En cas de vente d’un bien grevé d’un privilège spécial, d’un nantissement
ou d’une hypothèque, les créanciers bénéficiaires de ces sûretés ou titulaires
d’un privilège général, sont payés sur le prix après le paiement des créanciers
qui les priment. Ce paiement anticipé s’impute sur le principal des premiers
dividendes à échoir et les intérêts y afférent sont remis de plein droit.
b) La cession de l’entreprise
188
V. à cet effet articles 585 à 589 du C.com.
189
V. article 598 du C.com.
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1. Modalités de la cession
2. Effets de la cession
190
Article 604 du C.com.
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Quant au sort des créanciers dans la cession, l’article 615 décide que le
prix de cession est réparti par le syndic entre les créanciers suivant leur rang. Le
jugement qui arrête le plan de cession totale de l’entreprise rend exigible les
dettes non échues.
Lorsque la cession porte sur des biens grevés d’un privilège spécial, d’un
nantissement ou d’une hypothèque, une quote-part du prix est affectée par le
tribunal à chacun de ces biens pour la répartition du prix et l’exercice du droit de
préférence.
191
V. article 617 du C.com.
192
Remarquons que plus de 90 % des procédures se terminent par une liquidation et les
chirographaires (créanciers ordinaires) touchent rarement plus de 5 % du montant de
leur créance. V. GUYON (Y.), Op.cit., note 1, p. 329 ; Infostat Justice n° 19, janv. 1991.
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a) Dessaisissement du débiteur
Les ventes d’immeubles ont lieu suivant les formes prescrites en matière
de saisie immobilière. Après avoir recueilli les observations des contrôleurs, le
débiteur et le syndic entendus ou dûment appelés, le juge-commissaire
détermine la mise à prix, les conditions essentielles de la vente et les modalités
de la publicité.
En outre, dans les mêmes conditions, si la consistance des biens, leur
emplacement ou les offres reçues permettent d’envisager une cession amiable
plus avantageuse, celle-ci peut être autorisée par le juge-commissaire, soit sous
forme d’adjudication amiable sur la mise à prix qu’il fixe, soit même de gré à gré
aux prix et modalités qu’il détermine.
Il convient de noter, par ailleurs, que des unités de production composées
de tout ou partie de l’actif mobilier ou immobilier peuvent faire l’objet d’une
cession globale. Le syndic suscite à cet effet des offres d’acquisition et fixe le
délai pendant lequel elles sont reçues. Le juge-commissaire choisi l’offre la plus
sérieuse permettant d’assurer l’emploi et le paiement des créanciers. Quant aux
193
DRISSI ALAMI MACHICHI (M.), Op.cit., p. 592.
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II – LÉGISLATION ........................................................................................................ 86
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