Laction des associs en cas dabus de biens sociaux du dirigeant

Faits juridiques
Les autres associs de la SARL Pomme souhaiteraient agir contre le grant-associ majoritaire,
auteur dun abus de biens sociaux.
Problmatique juridique
Actions des associs de la socit victime directe dun abus de biens sociaux.
Rgles de droit
Action
A lgard dune infraction pnale, laction publique est exerce principalement par le ministre
public et laction civile par la victime.
Laction civile, dont lobjectif est de rparer le dommage caus par une infraction pnale est exerc
par tous ceux qui ont personnellement souffert du dommage directement caus par linfraction. En
matire dabus de biens sociaux, la jurisprudence tient une position rigide : la socit en est la
victime mais pas les associs (car la dvalorisation du capital social dcoulant de dlit dabus de
biens sociaux commis par un dirigeant constitue, ne constitue pas un dommage propre a chaque
associ, mais un prjudice subi par la socit elle-mme).
En revanche, les associs peuvent exercer laction sociale au nom de la socit.
b. juridiction comptente
Laction civile peut tre exerce devant la mme juridiction que laction publique (juridiction
rpressive). Elle peut galement tre exerce devant une juridiction civile, sparment de laction
publique. Sagissant des juridictions rpressives, le tribunal correctionnel connait des dlits.
Lorsque la peine encourue est une amende suprieure ou gale 3 750 euros ou une peine
demprisonnement de 10 ans au plus, il sagit dun dlit. Labus de biens sociaux sanctionn par un
emprisonnement de 5 ans et une amende de 375 000 euros est donc un dlit dont il revient au
tribunal correctionnel de connaitre.
c. dlai pour agir
Labus de biens sociaux est un dlit qui se prescrit au bout de 3 ans, en principe compter de la
date de commission de linfraction.
Le dlai de prescription court sauf simulation partir de la prsentation des comptes annuels aux
associs par lesquels les dpenses litigieuses sont mises indument la charge de la socit.
Lorsque les agissements sont dissimuls, le point de dpart du dlai de prescription est le jour de la
rvlation du dlit (cest--dire, la date laquelle les faits ont pu tre constats dans des conditions
permettant laction publique).
Les juges du fond apprcient, au cas par cas, sil y avait dissimulation ou non. Lorsque laction civile
est mene devant une juridiction rpressive, elle se prescrit selon les rgles de laction publique. Si
elle se prescrit selon les rgles du code civil (5 ans).
Application
En tant quassocis de la socit appauvrie les autres associs de la socit ne sont pas considrs
comme ayant personnellement subi un prjudice caus directement par linfraction. Laction civile
leur est refuse. En revanche, ils peuvent exercer laction ut singuli au nom de la socit.

Labus de biens sociaux tant un dlit le tribunal correctionnel est comptent. Cependant, laction
civile nest pas obligatoirement exerce devant une juridiction rpressive comptente mais peut
tre exerce devant la juridiction civile comptente, sparment de laction publique.
Labus de bien sociaux en tant que dlit se prescrit par 3ans en principe compter de la
commission des faits. Par ailleurs, il convient de distinguer les cas de dissimulation de labsence de
dissimulation. Le dlai de prescription court, sauf dissimulation, partir de la prsentation des
comptes annuels aux associs par lesquels les dpenses litigieuses sont mises indument la
charge de la socit. Lorsque les agissements sont dissimuls, le point de dpart du dlai de
prescription est la date laquelle les faits ont pu tre constats dans des conditions permettant
laction publique. En outre, lorsque laction civile est mene devant une juridiction rpressive, elle
se prescrit selon les rgles de laction publique. Si elle est mene devant une juridiction civile, elle
se prescrit selon les rgles de laction publique. Si elle est mene devant une juridiction civile, elle
se prescrit selon les rgles du code civil (5ans).
La composition pnale
Fait juridiques
Le procureur de la rpublique a dcid de mettre en mouvement laction publique lencontre de
M.Turin, auteur prsum dun abus de biens sociaux. M. Turin aimerait biens sociaux. M. Turin
aimerait bien savoir sil pourrait bnficier de la procdure de composition pnale.
Jusqu quel moment la composition pnale peut sappliquer?
La composition pnale est une procdure alternative aux poursuites pnales.
Le procureur de la rpublique peut, tant que laction publique na pas t mise en mouvement,
proposer une composition pnale toute personne physique dans des conditions prvues par la loi.
En lespce, le procureur de la rpublique a dcid de dclencher laction publique. Il est trop tard
pour que M. Turin puisse bnficier de la composition pnale. En lespce, le procureur de la
rpublique a dcid de dclencher laction publique. Il est trop tard pour que M.Turin puisse
bnficier de la composition pnale.
Le dirigeant de fait
Faits juridiques

Une personne physique, nayant pas la qualit de dirigeant de droit de la SAS Poire, exerce, avec
autorisation tacite du dirigeant de droit, dadministration et la gestion de la socit : recruter ou
licencier les salaris, signer les contrats, etc.
Cette personne utilise la carte bancaire de la socit des fins personnelles depuis 2 ans.
Problmatique juridique
Un dirigeant de fait peut il tre dclar coupable dun abus de biens sociaux ?
Rgles de droit
La loi rprimant labus de biens sociaux vise toute personne, qui directement ou par personne
interpose, a, en fait, exerc la direction, ladministration ou la gestion des SARL, des socits par
actions ou des socits civiles de placement immobilier.
La personne coupable peut tre les dirigeants de droit ou de fait.
Le dirigeant de fait est toute personne qui directement ou par personne interpose, aura en fait exerc la direction,
ladministration ou la gestion de la socit sous le couvert et aux lieux et place de ses reprsentant lgaux.

Les juges du fond appliquent la mthode du faisceau dindices de pouvoirs caractrisant la

gestion de fait de la socit (participation significative dans le capital de la socit appauvrie,
pouvoir sur le compte bancaire de la socit, pouvoir sur la dcision de gestion, signature de
contrats, recrutement ou licenciement de salaris).
Application
M. Douville est actionnaire non grant de la SAS poire. Depuis 2 ans, le dirigeant de droit, Mme
Turin, sa belle mre, lui laisse, de faon informelle, la direction de lentreprise. Cest lui qui recrute
et licencie les salaris, signe les contrats avec les partenaires, dcide du plan dorganisation du
travail. Les juges du fond pourront dduire de ces faits sa qualit de dirigeant de fait et alors le
dclarer coupable dabus de biens sociaux si llment matriel et llment intentionnel
sont runis.

EXERCICE 1 : DROIT DES CONTRATS

1.

La clause pnale

Par voie contractuelle, les parties prvoient les sanctions pcuniaires de la violation dune obligation
conventionnelle de non-concurrence.
Qualifications et objectifs de la clause
La clause pnale est celle par laquelle une personne, pour assurer lexcution dune convention,
sengage quelque chose en cas dinexcution.
La clause pnale fixe lavance dans la convention le montant de la rparation les dommage-intrts
qui seront dus en cas dinexcution totale ou partielle du contrat. Elle permet dviter le recours au
juge pour la fixation des dommages-intrts.
Application
Il sagit dune clause pnale par laquelle les parties valuent, forfairement et lavance, lindemnit
laquelle donnera lieu linexcution de lobligation de non concurrence contracte par M. Duron.
2.

Le pouvoir du juge de moduler le montant prvu par les parties

Fait juridiques / les juges du fond ont rduit le montant de la pnalit conventionnellement fix par les
parties.
Problmatique juridique/ pouvoir du juge de moduler le montant de la pnalit prvu par la clause
pnale.
Rgle de droit
a. Condition de rvision du montant de la pnalit prvu par une clause pnale
Le juge peut rviser le montant stipul par les parties dans la clause pnale si celui-ci est
manifestement excessif ou drisoire.
b. Critres de rvision
Le caractre manifestement excessif ou non de la clause doit tre objectivement apprci. Tout
dabord, la situation du dbiteur ne doit pas entrer en considration, notamment, la facult de rvision
nest pas subordonne la bonne foi du dbiteur. Ensuite, le caractre manifestement excessif ne peut
rsulter que rsulter que de la comparaison entre le prjudice effectivement subi et le montant de
lindemnit prvue. Les juges ne peuvent, en fixant le montant de lindemnit rsultant de lapplication
dune clause pnale manifestement excessive, allouer une somme infrieure au dommage subi par le
crancier
Dans larrt joint au devoir il a t jug que pour rduire le montant de lindemnit due au titre de la
clause pnale, le juge du fond pouvait valablement considrer que ce montant correspondait un une
perte relle subie par une partie du fait du manquement lobligation contractuelle de lautre partie et
de tenir compte du but recherch par les parties pour apprcier le caractre manifestement excessif
de la clause pnale.
Application
Le juge peut rviser le montant stipul conventionnellement dans la clause pnale, si celui-ci est
manifestement excessif ou drisoire.
Le montant allou doit correspondre au prjudice subi rellement par une partie du fait du
manquement imputable son cocontractant.

Le caractre manifestement excessif ou non de la clause doit tre objectivement apprci. Le but
recherch par les parties doit tre pris en compte pour apprcier le caractre manifestement excessif
ou non de la clause.
3. La promesse unilatrale de vente
Une personne sengage vendre un bien une autre personne si la dernire lve loption dans un dlai
dtermin. Par une promesse unilatrale de vente, lune des parties sengage vendre au profit de
lautre si ce dernier lve loption.
Il sagit dun contrat valablement form. Cependant il sagit dun avant contrat qui pour objet la
conclusion dun autre contrat . le bnficiaire dispose dune option quant la conclusion dun contrat
dtermin. Il sagit dun contrat unilatral qui ne fait naitre dobligation qua la charge dune seule
partie.
Application
Il sagit dune promesse unilatral de vente : M. Heron sengage vendre son bien M.Dunon si ce
dernier dcide de lever loption dans un dlai de 2 mois. Par cet engagement , M. Heron sngage
vendre et M.Dunon bnficie dune option.

EXAMEN FINAL 2012

DOSSIER 1 : DROIT DES CONTRATS
1.

Qualifiez le contrat qui pourrait tre pass entre la socit Auto-ocan et la socit
Renoux SA .
Rgle juridique
Les professionnels organisent les circuits de distribution avec les contrats de distribution.
Le contrat de concession est la convention par laquelle un concdant sengage rserver au
concessionnaire la distribution exclusive dun produit sur un territoire dtermin. En contrepartie, le
concessionnaire sengage sapprovisionner pour le produit, objet de la concession, auprs du
concdant. Cest un contrat consensuel, synallagmatique, commutatif, nomm, excution
successive, de gr gr, titre onreux et intuitu personae.
Application
Le contrat engagerait la socit Renoux SA accorder lexclusivit de lapprovisionnement en
vhicules lectrique la socit Auto-Ocan , sur un territoire donn. En contrepartie, AutoOcan sengage ne sapprovisionner pour les vhicules lectriques quauprs de la socit
Renoux Sa .
Il sagit dun contrat de distribution, plus prcisment dun contrat dans lequel Renoux SA est le
concdant et Auto-Ocan , le concessionnaire.
2.

Aprs avoir dfini le contrat de cautionnement, indiquez si Philipe Lorier peut tre considr
comme une personne non avertie et bnficier dune information renforce ?
1 e partie : dfinition du cautionnement
Le cautionnement est une suret personnelle. Une caution est une personne qui sengage satisfaire
une obligation si le dbiteur principal ny satisfait pas lui-mme. Le contrat de cautionnement est un
contrat :

unilatral, car, en principe, seule la caution soblige lgard du crancier ;

accessoire dune obligation principale qui cre une obligation subsidiaire ;

Consensuel en principe (exception : personne physique sengage par acte sous sieng priv de
caution envers un crancier professionnel)

Intuitu personae
2e partie : Philipe Lorier est il une personne non avertie
Rgle juridique

Le crancier a une obligation dinformation pralable la signature du contrat : le crancier

professionnel doit sassurer que la personne qui sengage est capable dapprcier la gravit de son
engagement et vrifier que lengagement nest pas disproportionn ses biens et ses revenus. Il a un
devoir de mise en garde, qui est renforc si le crancier est un tablissement de crdit.
Le devoir de mise en garde et dinformation qui pse sur le crancier diffre en fonction de la personne
mme de la caution. En principe, la jurisprudence considre que le dirigeant dune socit est
suffisamment averti de la situation de la socit et de la gravit du cautionnement.
Application
En tant que prsident directeur gnral de la socit Auto-Ocan , Philipe Lorier, sera considr
comme suffisamment averti de la situation de la socit sil sengage son profit.
3.

Philipe Lorier souhaiterait savoir si la rupture des ppourpalers avec la socit Renoux SA
pourrait avoir une incidence sur la validit du prt.
Rgle juridique
Le prt est un contrat qui, en principe, est autonome, mais qui peut, dans certain cas, tre li une
autre opration juridique (vente, franchise)
Pour quun prt soit indissociable dune autre opration juridique quil finance, il faut que le contrat de
lopration finance contienne une clause conditionnelle selon laquelle le contrat sera excut si le
prt est consenti.
Application
Il peut tre dangereux pour la socit Auto-Ocan de conclure un contrat de prt avant la signature
du contrat de concession, sauf inclure une clause conditionnelle qi rendrait le prt caduc si le
contrat de concession ntait pas sign. Dans le cas o les deux oprations seraient divisibles, la
socit devrait rembourser lemprunt selon les modalits convenues.
4.

Si la socit Renoux SA rompt les pourparlers avant la signature du contrat, sa

responsabilit pourrait-elle tre engage lgard de la socit Auto-Ocan ? sur quel
fondement ? pour quel prjudice ?
Rgle juridique
Les pourparlers peuvent tre rompus librement. Seule une rupture abusive pourrait donner lieu
rparation : brutalit de la rupture peu de temps avant la signature du contrat ou mauvaise foi de celui
qui est linitiative de la rupture.
Le fondement est la responsabilit civile dlictuelle. Lindemnisation ne comprendrea que les frais
occasionns par les ngociations, mais ne prendra jamais en compte le profit escompt du fait de
lexcution du contrat.
Application
Si ma socit Renoux SA renonce conclure le contrat de concession sans brutalit excessive et
sans mauvaise foi, la socit Auto-Ocan ne sera pas en droit dengager la responsabilit civile
dlictuelle de la socit Renoux SA .

DOSSIER 2 : DROIT DES SOCIETES, FISCALITE ET DROIT PENAL

1.

Le contrat pass entre la SA Auto-Ocan et la SARL Feux de la rampe devait-il faire

lobjet de contrles particuliers au sein des deux socits ? quelles sont les procdures
suivre ?
Rgles juridiques
1er cas : dans une SARL
Champ dapplication
Dans la SARL, font lobjet dun contrle les conventions conclues entre la SARL et une autre socit
dont un des associ indfiniment responsable, grant, administrateur, directeur gnral, membre du
directoire du conseil dadministration ou du conseil de surveillance grant est associ de la SARL.
Procdure
Le grant doit prsenter, lassemble gnrale, rapport sur les conventions passes. Lassemble
statue sur ce rapport, le grant ou lassoci intress ne prend pas part au vote et ses parts ne sont
pas prises en compte pour le calcul du quorum et de la majorit.
2me cas : dans une SA
Champ dapplication
Dans la SA, sont soumise lautorisation pralable du conseil dadministration les conventions
intervenant entre la socit et une entreprise, si le directeur gnral, lun des directeurs gnraux

dlgus ou lun des administrateurs de la socit est propritaire, associ indfiniment responsable,
grant, administrateur, membre de surveillance ou, de faon gnrale, dirigeant de cette entreprise.
Procdure
Lintress est tenu dinformer le conseil. Le conseil statue sur lautorisation pralable. Lintress ne
peut prendre part au vote sur lautorisation sollicite.
Le prsident du conseil dadministration informe le CAC des conventions autorises dans un dlai dun
mois compter de la conclusion desdites conventions.
Le CAC tablit un rapport spcial sur les conventions rglementes. Le rapport est mis la disposition
des actionnaires 20 jours au moins avant la runion de lAGO.
LAGO annuelle vote sur le rapport du CAC. Lintress ne peut prendre part au vote.
Dans les deux types de socit, les conventions ne sont pas soumises contrle si elles
portent sur des oprations courantes passes des conditions normales.
Application :
Ici, la convention nest pas libre car les conditions ne sont pas normales.
Dans la SARL, le contrat pass avec la socit Auto-Ocan est une convention passe avec une
socit dont le directeur gnral est associ de la SARL, cest donc une convention soumise
contrle.
Dans la SA, il sagit dune convention passe avec une entreprise dont un associ est directeur gnral
de la SA. Il sagit l aussi dune convention soumise contrle.
2.

Linspecteur des impts peut il considrer que le socit Auto-Ocan a commis un acte
anormal de gestion ? quelle serait la consquence de cette qualification ?
Rge juridique
1re partie : dfinition de lAAG
En principe, ladministration fiscale na pas simmiscer dans la gestion de lentreprise. Cependant,
ladministration fiscale peut remettre en cause un acte qui met une dpense ou une perte de recette
la charge de lentreprise sans quelle soit justifie par lintrt de lexploitation commerciale.
2me partie : consquences de la qualification dun AAG
Dans le cas dune dpense indment dduite du rsultat fiscal, elle devra tre rintgre dans le
rsultat fiscal.
Application
Dans le cas despce, ladministration fiscale pourra apporter la preuve que le rix lev des matriels
navait aucun intrt commercial pour la socit Auto-Ocan et navait pour but que davantager
une socit dans laquelle le directeur gnral de la SA a un intrt personnel. Il sagit bien dun acte
anormal de gestion. Le supplment de prix (20/) devra tre rintgr dans le rsultat fiscal de la
socit.
3. Quelle infraction pourrait-on reprocher Philipe Lorier loccasion de ce contrat
Rgle juridique
Les lments constitutifs de labus de biens sociaux sont les suivants
Llment lgal : le dlit vis par le Code de commerce concernant les dirigeants de SARL ou
de socits par actions
Llment matriel : le dlit consiste dans le fait, pour les dirigeants de droit ou de fait des
SARL ou des socits par actions, faire usage des biens ou du crdit de la socit, contraire
lintrt de la socit, des fins personnelles ou pour avantager une autre entreprise dans
laquelle ils sont intress directement ou indirectement.
Llment moral : le dlit est en principe intentionnel. Cependant, souvent la constatation de la
matrialit des faits suffit poursuivre le dirigeant.
Application
Lachat de mat riels une socit dans laquelle Philipe Lorier, le PDG d Auto-Ocan , est interess
un prix trs au-dessus du prix de catalogue de la SARL pourrait tre considr comme un abus de
biens sociaux de la socit. Philipe a avantag une SARL dans laquelle il est directement interess au
prjudice de la SA quil dirige.
4.

Laction publique sera-t-elle prescrite si linfraction commise par Philipe Lorier est rvle
lautorit judiciaire en janvier 2012 ?
Rgle juridique
Le dlai de prescription de laction publique pour les dlits est de 3 ans compter de leur commision

Dans le cas de labus de biens sociaux, la jurisprudence indique que le delai de prescription commence
courir compter de la prsentation des comptes contenant les dpenses portes indument la
charge de la socit ou compter de date de rvlation du dlit si celui-ci est dissimul.
Application
Dans le cas despce, le dlit est dcouvert lors dun contrle fiscal, la dpense litigieuse a t faite
en dcembre 2008, les comptes contenant cette dpense ont t prsents au cours du premier
semestre 2009. On peut donc dire que laction publique nest pas prescrite.
5.

Dans la mesure o Paul Raymond a commis un abus de confiance, que doit faire la socit
Auto-Ocan si elle souhaite obtenir rparation du prjudice quelle subi de ce fait et
viter que laffaire ne soit classe sans suite ?
Rgle juridique
La victime dune infraction qui souhaite obtenir rparation du prjudice subi doit se constituer partie
civile en dposant une plainte auprs du juge dinstruction. Dans ce cas, le procureur de la rpublique
ne peut plus classer laffaire sans suite.
Application
La socit Auto-Ocan doit se constituer partie civile en dposant une plainte auprs du juge
dinstruction.
6.

Compte tenu de la convention franco turque dont un extrait est donn en annexe 2, prcisez le
traitement fiscal en France des dividendes reus en 2011 par la socit Auto-Ocan .
Rgle juridique
La convention franco turque prvoit que les dividendes verss par une socit turque une socit
franaise (autre quune socit de personne) feront lobjet dune imposition au taux de 15/ en Turquie
si la socit qui peroit le dividende dtient une participation de plus de 10/ du capital de la socit
qui paie le dividende.
Ces dividendes seront aussi imposs en France. Cependant, la France accorde un crdit dimpt gal
limpt pay en Turquie, crdit dimpt nanmoins limit limpt franais affrent ces dividendes.
Application
La socit Auto-Ocan dtient 15/ du capital de la socit turque Mobilhint . En Turquie, les
dividendes quelle peroit ont fait lobjet dune imposition au taux de 15/. En France, la socit devra
rintgrer dans son bnfice imposable le dividende pour son montant total, crdit attach, soit 25000
euros. Les dividendes seront imposs au taux normal. La socit Auto-Ocan pourra cependant
imputer sur lIS dont elle est redevable un crdit dimpt de 3750 euros.
7.

Dans quelle mesure, les dividendes verss par la filiale turque peuvent-ils tre exonrs
dimpt sur les socits en France ?
Rgle juridique
Le rgime optionnel mre fille permet la socit mre, soumise lIS au taux normal, dtre
exonre dIS pour les revenus perus de filiales franaise ou trangre (dflation faite dune quotepart de frais et charges fixe uniformment 5/ du produit total des participations)
Pour bnficier de ce rgime, certaines conditions doivent tre remplie, par exemple les participations
doivent reprsenter 5/ au moins du capital de la socit mettrice.
Application
La socit Auto-Ocan dtient 15/ de participation dans le capital de la socit turque
Mobilhint . Si les autres conditions telles que la dure de dtention minimale de 2ans et la forme
nominative son runie, la socit Auto-Ocan peut opter pour le rgime mre-fille afin de ne pas payer
dIS sur les dividendes reus de sa filiale turque, mais elle doit rintgrer 5/ du produit total des
participations au titre de la quote-part des frais et charges.

DOSSIER 3- EMISSION DE TITRES DONNANT ACCES AU CAPITAL SOCIAL

1. Quel est lorgane social qui doit autoriser cette opration ?
Lmission de titres donnant accs au capital doit tre autorise par lAssemble Gnral
Extraordinaire. Une AGE devra tre runie dans la SA Auto-Ocan pour approuver lmission de
titres donnant accs au capital social.
2.

Au moment de lmission des obligations, les actionnaires bnficient-ils dun droit prfrentiel
de souscription ?
Rgle juridique

Larticle L. 228-91 du Code de commerce prvoit que les actionnaires de la socit mettrice de
valeurs mobilires donnant accs au capital, ont proportionnellement au montant de leur actions, un
droit prfrentiel de souscription de ces valeurs mobilires.
Application
Les actionnaires de la socit Auto-Ocan pourront souscrire en priorit lmission des valeurs
mobilires mises en faisant valoir leur droit prfrentielle de souscription.
DOSSIER 4 ENTREPRISES EN DIFFICULTE
1.

La SARL les feux de la rampe obissait-elle aux conditions fixes pour louverture dune
procdure de sauvegarde ?
Rgle juridique
La procdure de sauvegarde est ouverte la demande du dbiteur qui, sans tre en tat de cessation
de paiements, justifie de difficults quil nest pas en mesure de surmonter. La procdure est destine
faciliter la rorganisation de lentreprise afin de permettre la poursuite de lactivit conomique, le
maintient de lemploi et lapurement du passif.
Application
La SARL nest pas encore en tat de cessation de paiements mais elle connait des difficults qui
peuvent ly mener. Elle remplit les conditions exiges pour louverture dune procdure de sauvegarde.
Le but poursuivi par la grante est dobtenir des dlais afin de pouvoir rorganiser lactivit et surtout
maintenir lemploi.
2. La dure de la priode dobservation est-elle lgale ?
Rgle juridique
Le jugement ouvre une priode dobservation dune priode maximale de six mois renouvelable une fois
Application
La dure de la priode dobservation fixe quatre mois est infrieure six mois, elle est donc tout
fait lgale.
3. Qui va assurer ladministration de la socit pendant la priode dobservation ?
Ladministration de lentreprise est assure par son dirigeant. Si un administrateur judiciaire est
dsign, il na quun rle de surveillance du dbiteur dans sa gestion dassistance pour les actes
dtermins par le jugement. Le tribunal peut ne pas dsigner dadministrateur judiciaire si le chiffre
daffaire H.T est infrieur 3 000 000 deuros et le nombre de salaries est infrieur 20.
Cest Mlanie Lorier qui continuera grer la socit. En outre, le tribunal peut ne pas dsigner un
administrateur judiciaire puisque les seuils ne sont pas atteints (CA de 1 000 000 deuros et effectif de
5 salaris).

SESSION 2011
DOSSIER 1 ABUS DE BIENS SOCIAUX
1.

Peut-on estimer que lapport des biens dAntoine une SASU cre par lui constitue un abus de biens
sociaux ?
Llment matriel du dlit dabus de biens sociaux consiste utiliser de faon abusive les biens ; crdits,
pouvoirs ou voix de la socit. Lapport de titres dAntoine une SASU cre par lui concerne son patrimoine
personnel et non celui de la socit. En aucune manire, il ne peut tre constitutif dabus de biens sociaux.
2. En quoi linfraction de prsentation de comptes infidles permet datteindre plus facilement le dirigeant
de la socit que labus de bien sociaux
Lenjeu dune action au pnal est de percer lcran de la personne morale. Il faut cependant dmontrer un
prjudice personnel et direct.
En matire dabus de biens sociaux, la jurisprudence a une position stricte concernant la possibilit de se
constituer partie civile. Laction civile est refuse aux actionnaires agissant individuellement, aux salaris et
eaux cranciers car labus de biens sociaux ne pose un prjudice direct qua la socit.
En revanche, la position est souple concernant la recevabilit de la constitution de partie civile du chef de
prsentation ou de publication des comptes annuels ne donnant pas une image fidle de la situation relle de
lentreprise. Laction civile appartient la socit, aux associs individuellement et toutes personnes qui
subirait un prjudice personnel et direct du fait de la publication des comptes inexacts.
3. Dfinir les conditions de recevabilit dune action civile
Conformment larticle 2 du code de procdure pnale, laction civile ne peut tre exerce que si la personne
rapporte lexistence dun prjudice personnel et direct caus par linfraction pnale.
Laction civile peut tre dclenche par la victime directe, les proches de la victime, lactionnaire dune socit
(action ut singuli), les institutions reprsentatives du personnel, le syndicat dans le cadre dune action syndicale
de substitution.
4. Les salaris peuvent-ils se constituer partie civile contre Antoine ?
Il faut se demander si les salaris ont subis un prjudice direct et personnel en raison des supposs agissements
dAntoine.
En raison de la personnalit morale de la socit, ce nest que par ricochet que les salaris subissent un
prjudice. En outre comme en cas de faillite, leurs salaires sont pris en charge par lAGS, ils ne peuvent
invoquer la perte de salaires. La perte demploi reprsente un prjudice trop indirect. Les salaris ne peuvent
donc pas se constituer partie civile.
5.

Si les salaris deviennent actionnaires la suite dune distribution gratuite dactions, est-ce que cela
leur ouvre la possibilit de se constituer partie civile contre Antoine ?
En devenant associ, les salaris changent de statut. Pour autant, la recevabilit de laction civile nest pas
acquise. Il faut distinguer laction individuelle des associs de laction sociale.
Laction individuelle des associs vise obtenir rparation du prjudice quils ont subi personnellement en
raison de la perte de valeur de leurs titres. La cour de cassation juge que la dvalorisation du capital social
dcoulant de dlits dabus de biens sociaux commis par un dirigeant constitue, non pas un dommage propre
chaque associ, mais un prjudice subi par la socit elle-mme. Laction individuelle des associs est donc
irrecevable.
Les associs sont en droit de se constituer la socit en raison de la carence dinstances dirigeantes. Dans ce
cas, ils demandent rparation au nom de la socit et ne touchent strictement rien en cas de succs de leur
action. Laction est cette fois recevable : le prjudice est personnel (celui de la socit en tant que personne
morale) et direct ( il est li au comportement du dirigeant sur le patrimoine de la socit).
En devenant associ il, il y a donc bien la possibilit de se constituer partie civile condition dagir au nom de la
socit.
DOSSIER 2 : DROIT DES SOCIETES
1.

Expliquez lintrt et les modalits de la dissociation entre la rpartition du capital et des droits de
vote.
La SAS permet de dissocier le capital du pouvoir , ce qui signifie que le nombre de titres ne donne pas
automatiquement le mme nombre de voix lors des assembles.

Lintrt dune telle dissociation, cest quil nest pas ncessaire dapporter la majorit du capital pour tre
majoritaire en voix. Cela permet par exemple de bien dissocier les rles de chacun dans la socit ou de facilit
les oprations de transmission selon les ambitions de chacun.
Cette dissolution peut intervenir de deux manires :
Soit en vertu de la libert statutaire propre de la SAS condition de ne pas stipuler de clause lonine
Soit en vertu de la composition de son capital en actions, ce qui donne la possibilit aux associs de
disposer dactions de prfrence. Les actions de prfrence diffrent des actions ordinaires en ce que ,
l ou celles-ci conservent le lien classique en droit financier et droit politique, celles-l peuvent au
contraire dissocier les droits et mettre laccent, selon les souhaits des associs, soit sur la dimension
politique (droits de vote), soit sur la dimension financire (droit au dividende).
2. Exposez les rgles juridiques applicables en matire dapport en industrie dans une SAS.
Les apports en industries consiste apporter son travail, son influence, son savoir faire afin de devenir associ.
Il ne concoure pas la formation du capital social. Il donne lieu lattribution de parts sociales. Il permet
galement lassoci de participer aux dcisions collectives. Il ouvre droit au partage des bnfices et des
pertes.
Il est possible de faire des apports en industrie dans une SAS.
Mais, comme le capital est composs dactions librement cessibles, le lgislateur a prvu deux rgles
particulires que lon ne trouve pas dans les autres socits dans lesquelles il est galement autoris de raliser
des des apport en industries :
Stipulation dune clause dinalinabilit ;
La procdure de rvision du nombre de titre attribu lassoci par le commissaire aux comptes pour
vrifier si lattribution originelle reste toujours pertinente au terme dun dlai fix par les statuts.
3. La dlibration dAlbert et Andr en vue dexclure Antoine est-elle valable ?
En principe, il nest pas possible de priver statutairement un associ de son droit de vote dans le cadre dune
procdure dexclusion , mme si cela est prvu dans les statuts.
La Cour de cassation juge qu il rsulte de larticle 1844, alina 1, du code civil que tout associ a le droit de
participer aux dcisions collectives et de voter et que les statuts ne peuvent droger ces dispositions que les
statuts ne peuvent droger ces dispositions que dans les cas prvus par la loi. Si aux termes de larticle L.22716 du code de commerce, les statuts dune socit par actions simplifie peuvent, dans les conditions quils
dterminent, prvoir quun associs peut tre tenu de cder ses actions, ce texte nautorise pas les statuts,
lorsquils subordonnent cette mesure une dcision collective des associs, priver lassoci dont lexclusion
est propose de son droit de participer cette dcision et de voter sur proposition
La dlibration nest donc pas valable .
4.

Comment qualifierez-vous la convention signe entre la SAS et la SASU cre par Antoine, compte tenu
des rgles en matire de droit des socits ?
Nous sommes en prsence dune convention rglemente en raison du risque de conflit dintrts qui peut
survenir lors dune telle opration.
La qualification de convention rglemente vise soumettre certains contrats une procdure spcifique en
raison prcisment du risque que la position de celui qui signe fait courir la socit.
DOSSIER 3 : DROIT FISCAL
1. Expliquez le traitement fiscal dune amende pnale prononce lencontre de la SAS
Une amende est une charge dont la dduction est interdite par la loi fiscale. Dans le cas contraire la commission
dinfractions constituerait un avantage fiscal pour les socits dlinquantes.
Par voie de consquence, le montant doit doit faire lobjet dune rintgration extra-comptable pour calculer le
rsultat fiscal sur lequel la socit sera impose.
En consquence, la socit paie impt sur le montant de lamende quelle doit acquitter.
En lespce, une amende pnale prononce lencontre de la SAS nest pas fiscalement dductible.
2.

Expliquez pourquoi le fait que la SAS prte de largent taux zro la SASU dAntoine constitue un
acte anormal de gestion ? Que doit dmontrer la SAS ?
1re partie : acte anormal de gestion AAG
Un acte anormal de gestion se dfinit comme un acte contraire lintrt de lentreprise, ce qui peut intervenir
soit en raison dune charge trangre lentreprise, soit la suite dune renonciation un profit.
Si la socit prte a un taux zro une autre socit, cela constitue la renonciation a un profit car ce nest pas
la vocation dune socit de renoncer faire des bnfices.
2me partie : justification du caractre anormale de lopration
Pour que le prt zro soit fiscalement justifi, il faut dmontrer quil existe des relations fortes entre les socits
en prsence. Cela ncessite de rapporter la preuve :
Dun intrt commercial : par exemple la SAS est oblige pour dvelopper son image ou maintenir
certains dbouchs commerciaux, de renoncer la stipulation dintrts ; mais la dmonstration de
lintrt commercial vise en faite dmontrer quelle est gagnante ;
Dun intrt financier : la SAS veut maintenir dans son patrimoine la valeur des titres de la socit
laquelle elle prte taux zro.
Comme dans le cas prsent, la SAS ne dispose pas de participation dans la socit dAntoine qui est une SASU,
il faudra donc mettre laccent sur lexistence dun intrt commercial, qui semble difficile en lespce.

3.

Vous dfinirez labus de droit en prcisant en quoi lencadrement de la procdure permet de garantir
les droits du contribuable.
1re partie : dfinition de labus de droit
Larticle L.64 al. 1er du LPF dispose qu afin den restituer le vritable caractre, ladministration est en droit
dcarter, comme ne lui tant pas opposables, les actes constitutifs dun abus de droit, soit que ces actes ont un
caractre fictif, soit que recherchant le bnfice dune application littrale des textes ou dcisions lencontre
des objectifs poursuivis par leurs auteurs, ils nont pu tre inspirs par aucun motif autre que celui dluder ou
dattnuer les charges fiscales que lintress, si les actes navaient pas t passs ou raliss, aurait
normalement supportes eu gard sa situation ou ses activits relles.
Il rsulte de ce texte que labus de droit est la procdure par laquelle ladministration fiscale remet en cause une
succession doprations (en loccurrence lapport cession) soit en raison de son caractre artificiel, soit en raison
du fait que la succession dopration ne se comprend quen raison dune motivation fiscale exclusive.
Lenjeu de la remise en cause dun tel montage, cest une sanction leve : 80/ en plus du montant des droits
luds. La pnalit de 80/ est ramene 40/ lorsquil nest pas tablie que le contribuable eu linitiative
principale du ou des actes constitutifs de labus de droit ou en a t le principale bnficiaire.
2me partie : garantie du contribuable
La procdure est cependant trs encadre de faon garantir les droits des contribuables :
Le visa du suprieur de linspecteur des impts qui dirige la proposition de rectification
La possibilit pour le contribuable de saisir le comit de labus de droit fiscal ( en cas de dsaccord sur
les rectifications notifies, le litige est soumis, la demande du contribuable, lavis du comit de
labus de droit fiscal)
La procdure de rescrit fiscal : la procdure dabus de droit nest pas applicable lorsquun contribuable,
pralablement la conclusion dun ou plusieurs actes, a consult par crit ladministration centrale en
lui fournissant tous lments utiles pour apprcier la porte vritable de cette opration et que
ladministration na pas rpondu dans un dlai de 6 mois compter de la demande.
4.

Vous commenterez larrt du conseil dtat du 8 octobre 2010 en annexe en distinguant bien les
situations o il y a abus de droit de celles de la ralisation dun apport-cession nest rprhensible. Pour
cela, vous expliquerez les raisons fiscales qui peuvent conduire un individu raliser une opration.

a) Raisons fiscales de la succession doprations

Antoine dispose de ses titres dans son patrimoine personnel.
1re hypothse : sil vend ses titres cela aura une double consquence :
Imposition de la plus value de cession des titres ;
Augmentation de son patrimoine et augmentation de son ventuel impt de solidarit sur la fortune
2me hypothse : sil fait apport de ses titres une socit dont il est lunique associ, il reoit en contrepartie
des titres de cette nouvelle socit. Lapport engendre un transfert de proprit et enclenche le calcul de la plus
value. Mais, comme en contrepartie de son apport, il ne reoit pas des liquidits, le lgislateur a instaur le
sursis dimposition.
Par voie de consquence, Antoine est susceptible dacquitter limpt sur la plus value uniquement lorsquil
vendra les titres quil aura reus en contrepartie de son apport.
Si, la socit prsent propritaire des titres, les vend, elle dgage un produit peu lev car, comme la vente
succde lapport, la valeur des titres na pas boug et donc la vente ne dgage pas de plus value.
Ainsi, par le mcanisme de lapport cession, Antoine peut luder limpt sur la plus value en mme temps,
rester propritaire des fonds rsultant de la vente en raison de son statut dassoci unique. Il peut ensuite se
distribuer des dividendes et bnficier dune imposition drogatoire.
Cest prcisment compte tenu de la dimension fiscale de lopration que ladministration estime quil y a abus
de droit.
b) Analyse de la situation
Larrt du 8 octobre 2010 tablit une distinction entre deux types de situation :
Labus de droit constitue si la succession doprations a uniquement pour objet la rcupration des
liquidits prsentes dans la socit par le biais par exemple de distributions des dividendes ;
Labus de droit nest pas constitu si les fonds prsents dans la structure sont rinvestis-le but fiscal
sefface derrire la logique conomique de lopration.
5.

Expliquer a Antoine comment viter que lapport suivi dune cession ne soit qualifi dabus de droit

Il incombe Antoine de se servir de la socit nouvellement cre pour raliser diffrentes action conomiques :
Soit la SASU va dtenir des participations dans les autres socits, participations quelle va acqurir
grce au produit de la vente des titres ;
Soit la SASU va se servir des fonds pour lancer une nouvelle activit economique.
Compte tenu de cette ncessaire finalit, il est souhaitable de raliser les oprations conomiques dans un dlai
assez bref aprs la constitution de la socit ou de faire preuve dune vritable activit de recherche
dinvestissements trs rapidement.

DOSSIER 4 : DROIT DES CONTRATS

1. Comment qualifierez-vous ce contrat ?

Ce contrat est un contrat dentreprise ou de louage douvrage par lequel une personne sengage excuter une
prestation matrielle de faon indpendante pour une autre. Ce contrat est un contrat synallagmatique,
excution successive, dure dtermine, nomm, commutatif, consensuel, de gr gr, intuitu personae.
2. Les doivent elles se mettre daccord obligatoirement sur le prix lors de la formulation du contrat ?
La dtermination du prix nest pas une condition de validit du contrat dentreprise, contrairement au contrat de
vente. La jurisprudence constate quil est difficile parfois de prvoir lavance le volume horaire et le nombre
darticle intgrer dans louvrage. Cest pourquoi elle admet que prix peu tre indtermin. Un accord exact sur
le montant de la rmunration nest donc pas un lment essentiel du contrat de louage. Il appartient alors au
juge de fixer la rmunration compte tenu des lments du contrat.
Les parties un contrat dentreprise peuvent aussi convenir des modalits de dtermination du prix de
rfrence au devis ou une tarification horaire. Dans ce cas, le prix total sera calcul en fonction du nombre
darticle intgrs dans louvrage et du volume horaire rellement pass pour le confectionner.
3.

Si lartiste dcide dinterrompre sa participation, est ce que la SAS peut le forcer effectuer une
prestation contractuellement prvue conformment au principe de bonne foi qui rgit lexcution du
contrat ? pourquoi ?
Si lobligation contractuelle est une obligation de faire ou de ne pas faire, en principe, lexcution force est
interdite. Il sagit du respect de la libert contractuelle.
Mais, ce principe est loin davoir une porte gnrale. Ce qui est interdit est de contraindre par la force un
dbiteur accomplir une prestation qui suppose sa participation personnelle. En revanche, si lintervention
personnelle du dbiteur nest pas indispensable, lexcution force est possible.
En lespce, nous sommes en prsence dune obligation de faire, le contentieux se rsoudra par des dommages
et intrts. Dans le cas contraire, dune part ce serai stupide, car la personne pourrait trs bien faire exprs de
mal excuter sa prestation, ce qui poserait l encore la question des dommages et intrts et dautre part parce
que cela irait lencontre de la libert de lindividu si elle pouvait tre contrainte par une autre personne prive.
4.

Pendant la priode dexclusivit, lartiste nest produit que dans le cadre dune manifestation organis
par la SA Star for you. La SAS peut elle agir contre cette socit ?
Le contrat est opposable aux tiers, cest--dire quun contrat cre une situation juridique et factuelle qui
simpose aux tiers. Les tiers ne sauraient agir dune faon telle que leur comportement dmontrerait quils
nentendent pas tenir compte de lexistence du contrat. Si leur comportement est source dun prjudice pour
lune des parties du contrat, ils seront tenus de le rparer. Le tiers peut engager sa responsabilit civile
dlictuelle vis--vis dune partie sil se rend responsable de la violation contractuelle dune autre partie.
En lespce, la SAS peut agir contre la SA si cette dernire se rendait complice de la violation de la clause
dexclusivit conclue entre la SAS et lartiste.

DOSSIER 5 : CESSION DE DROITS SOCIAUX

1. Quelle diffrence faites-vous entre une cession de titres et une cession dactifs ?
La cession de titres porte sur le patrimoine dune socit, ce qui signifie que lvaluation du prix de vente
dpend tout la fois de lactif et du passif de la socit.
La cession dactifs porte sur un bien, ce qui fait quil est possible aprs examens den dterminer aisment la
valeur.
2. Albert peut il vendre ses titres sans demander laccord des autres associs ?
Nous sommes en prsence dune socit par actions, ce qui signifie que sont capital est librement cessible en
raison du principe de libre cessibilit des actions, par opposition aux part sociales.
A sen tenir lnonc, il nest pas prcis que les statuts contiennent une clause qui restreindrait le droit de
vendre les titres soit en raison de la prsence dune clause dagrment, soit par celle dune clause de
prfrence.
Il nst pas prcis que les parties sont lies par un quelconque pacte dactionnaires qui aurait pour objet
galement de restreindre le principe de libre cessibilit entre les signataires du pacte (clause dinalinabilit).
Il peut donc vendre ses titres sans demander lavis des autres associs.
3. Expliquez quoi correspond une clause de garantie de passif.
Lacheteur qui achte les titres dune socit achte la fois lactif et le passif de celle-ci. Lvaluation des titres
dpend de ce qui existe au moment de la vente. Mais, certains vnements peuvent changer la structure du
passif en aggravant les charges pour les annes venir. Cest le cas par exemple dun contrle fiscal.
Dans ce cadre, une garantie de passif a pour objet dassurer lacheteur que les fluctuations du passif seront
prises en charge par le vendeur pendant une certaine dure ( en gnral 3 ans si on raisonne uniquement par
rapport au risque fiscal ; 5 ans puisque cest prsent le dlai de prescription unifi pour tous les contentieux
contractuels)
Si un vnement survient durant la priode de garantie, le vendeur devra assumer les dpenses
supplmentaires.
4. Quels sont les droits denregistrement dus sur cette cession de droits sociaux ?
En matire dactions, les droits sont dus lors de la cession des titres non cots ou lors de la cession de titres non
cots ou lors de la cession de titres de socits cotes constates dans un acte. En lespce, la cession est
passible des droits denregistrement.

Le taux des droit denregistrement est de 3/(ou de 5/ sagissant des cessions de participations dans les
personnes morales prpondrance immobilire).
Le droit liquid sur les cession dactions, de parts de fondateurs ou de parts bnficiaires des socits par
actions, cotes ou non, est plafonn 5000 euros par mutation. Les droits denregistrement sont assis sur le
prix augment des charges ventuelles.
En lespce, sagissant dune socit par action qui nest pas prpondrance immobilire, le taux des droits
denregistrement applicable est de 3/. Le droit liquid est plafonn 5000 euros par mutation.
1 000 000 x 3/=30 000 euros qui sera plafonn 5000 euros.

DEVOIR 6
1. Quelles sont les obligations lgales de M. Dupont face cette situation, et quelles seraient les
consquences dune abstention de sa part ?
a. Obligations lgales de monsieur Dupont
Rgles de droit
Si, du fait de pertes constates dans les documents comptable, les capitaux propres de la socit deviennent
infrieur a la moiti du capital social, lorgane social est tenu de convoquer, dans les 4 mois qui suivent
lapprobation des comptes ayant fait apparaitre cette perte, une AGE pour dcider sil y a lieu de prononcer la
dissolution anticipe de la socit. Si la dissolution nest pas prononce, la socit est tenue, au plus lissue du
2me exercice suivant celui au cours duquel les pertes sont intervenues, de reconstituer ses capitaux propres ou
de rduire son capital due concurrence. Quelle que soit la dcision de lAGE (dissolution ou maintien de
lactivit), elle doit faire lobjet dune publicit.
Analyse des faits
Le capital social de la socit slve 50 000 euros. Il y a donc perte de la moiti du capital social ds lors que
la situation nette vient descendre en dessous de 25000 euros.
Ici, la situation nette de la socit, qui tait encore de +70 000 euros louverture de lexercice 2012, est
tombe
-30 000 euros la clture de ce mme exercice : il y a donc, et largement perte de plus de la moiti du capital
social. M. Dupont est tenu de convoquer une AGE avant le 10 octobre 2013 ( cest--dire dans les 4 mois de
lAGO du 10 juin ayant arrter les comptes). Cette AGE devrait se prononcer sur la continuation de la socit si
elle est la volont de M. Dupont (il dtient 90/ des actions). M. Dupont devra ensuite assurer la publicit de
cette dcision.
b. Consquences dune abstention de la part de M. Dupont
La sanction pnale a t abroge par la loi du 22 mars 2012.
En revanche, la sanction civile continue sappliquer. Ainsi, tout intress peut demander au tribunal la
dissolution de la socit, le tribunal peut accorder un dlai maximal de 6 mois pour consulter les associs, et ne
peut prescrire la dissolution si, entre temps, la situation est rgularise.
2.

Quelle devrait tre lanalyse du commissaire aux comptes, et quelle procdure devrait il par
consquent mettre en uvre ? dcrivez sommairement cette procdure, en indiquant notamment si la
procdure est diffrente lorsquelle sapplique la SAS Rible, par rapport celle qui serai pratique
dans une SA.
a. Analyse du CAC
Le commissaire aux comptes devrait faire les constatations suivantes :

Le chiffre daffaires de la socit chute rgulirement depuis plusieurs exercices ;

Le rsultat de la socit est devenu dficitaire, et ce dficit tend se creuser ;

Les capitaux propres de la socit sont devenus ngatifs ;

Loin de samliorer la situation se dtriore, puisque la socit vient de perdre son principal client ;

Les banques menacent de retirer leur concours.

Ces constatations devraient lamener dclencher une procdure dalerte.
b. Procdure mettre en uvre
Le CAC est tenu dappeler lattention des dirigeants sur tous les faits de nature compromettre la continuit de
lexploitation. Il sagit de la procdure dalerte.
Dans une SA, cette procdure comporte normalement quatre phases :

Information du prsident du conseil dadministration ou du directoire sur les faits relevs ; ce dernier
doit rpondre dans un dlai de 15 jours ;

En cas de rponse insatisfaisante (ou sans rponse), runion du conseil dadministration ou du conseil
de surveillance qui doit dlibrer sur les faits exposs ; une copie du courrier doit tre adresse au
prsident du Tribunal de commerce ;

Si, malgr les mesures proposes, la continuit de lexploitation demeure compromise, convocation de
lassemble, laquelle se prononce au vu dun rapport du CAC ;

Si lissue de lAG, les dcisions prises ne paraissent pas permettre dassurer la continuit de
lexploitation, le CAC doit sans dlai en informer le prsident du tribunal de commerce.
Cependant, dans une socit dpourvue de conseil dadministration, la phase 2 telle quelle est expose ci
avant na pas dobjet. En consquence la procdure comporte 3 phases :

Le CAC informe le dirigeant ; ce dernier doit rpondre dans un dlai de 15 jours ; ds rception de sa
rponse CAC informe le prsident du tribunal de commerce ;

Si malgr les mesures proposes, la continuit de lexploitation reste compromise le CAC tablit un
rapport spcial et invite par crit le grant faire dlibrer la prochaine AG sur les faits relevs ;

Si, lissue de la runion de lAG, les dcisions prises ne paraissent pas permettre dassurer la
continuit de lexploitation, le CAC en informe le prsident du tribunal de commerce.
Ainsi, ds la phase 1, donc assez rapidement, le tribunal de commerce est inform des difficults de la socit
(ce qui nest pas le cas dans une SA).
3. Comment devrait normalement ragir le CAC
Rgle de droit
Une procdure dalerte peut tre poursuivie l o elle a t interrompue si deux conditions cumulatives sont
runies :

La reprise doit intervenir dans un dlai de 6 mois compter du dclenchement de la procdure ;

Lurgence doit commander des mesures immdiates.

Analyse des faits
Les lments rassurants relatifs aux clients et aux futurs actionnaires ont du figurer dans la rponse de
Monsieur Dupont rdiger lissue de la phase 1 de la procdure dalerte, conduisant le commissaire aux compte
interrompre ladite procdure dalerte.
Les nouveaux lments dinquitude doivent le conduire reprendre la procdure dalerte. La procdure
dalerte a t dclenche en janvier 2013, dates des difficults constates, ou peu aprs. Les nouvelles
constatations datent de juin 2013, donc en tout tat de cause moins de 6 mois aprs le dmarrage de la
procdure.
Par ailleurs, la situation parait revtir un caractre durgence : non seulement les difficults saccumulent depuis
de longs mois sans trouver de solutions, mais en outre, la direction de la SAS les aggrave par des actions
apparemment inconsidres qui aboutissent des litiges couteux pour la socit.
Les conditions sont donc runies pour que le commissaire aux comptes reprenne la procdure dalerte au point
o il avait cru pouvoir linterrompre, sans avoir besoin de recommencer la phase 1. Il va donc demander
directement au prsident de la SAS dinviter lAG dlibrer.
4. Quel est le taux de droits denregistrement exigibles ?
Rgle de droit
Les taux de droits denregistrement ont t modifis plusieurs plusieurs reprises. A compter du 1 er aout
2012 le taux exigible est un taux uniforme de 0,10/, sans plafonnement. Certains cas dexonration sont
prvus.
Application
Le taux des droits denregistrement est de 0,10/ sans plafonnement (si lopration nentre pas dans la liste
des cas dexonration). Les droits exigible seraient donc de 500 000 euros x 0,1/=500euros.
5. Comment pourrait-on viter une telle rectification ?
Rgle de droit
Une procdure de rescrit valeur est prvue en cas de donation dentreprise. Celle-ci permet celui qui souhaite
donner tout ou partie des titres de la socit dans laquelle il exerce des fonctions de direction, de consulter
ladministration sur la valeur laquelle il estime son entreprise.
Ainsi, le prix ayant servi de base la perception des droits de mutation titre gratuit (droit de donation) ne sera
pas remis en cause lorsque les 3 conditions suivantes sont remplies :

Le redevable de bonne foi a, pralablement la donation, consult ladministration sur la valeur vnale
laquelle il estime son entreprise ;

Le redevable a fourni ladministration tous les lments utiles pour apprcier la valeur vnale du bien
dans le cadre de lopration de donation envisage ;

Le redevable a fourni ladministration tous les lments utiles pour apprcier la valeur vnale du
bien dans le cadre de lopration de donation envisage ;

Le redevable a, dans un dlai de 3 mois suivant la rponse de ladministration, ralise la donation sur
la base de la valeur vnale expressment accepte par celle-ci.
Ladministration nest pas oblige de rpondre la demande de rescrit-valeur et labsence de rponse de
ladministration ne vaut pas accord tacite.
Analyse des faits
M. Dupont peut essayer la procdure de rescrit valeur en respectant les 3 conditions exiges. Mais le rsultat
nest garanti car ladministration fiscale nest pas tenue de rpondre et labsence de rponse ne vaut pas accord
tacite de la part de ladministration fiscale. Autrement dit, ladministration peut garder le silence et se prserver
le droit de contrler, dans le dlai de prescription, la valeur des titres telle que dclare par Dupont.
EXERCICE 2 : ASSOCIATION DUBOIS
1. Lassociation doit elle nommer un CAC ?
Rgle de droit

Les associations percevant un montant annuel se subventions publique suprieur 153 000 euros sont tenues
de nommer un CAC.
Analyse des faits
Lassociation Dubois reoit les subventions publiques de 90 000 + 70 000=160 000 euros. Elle doit donc
obligatoirement procder la nomination dun CAC.
2. Lassociation risque t-elle dtre considre comme tant but lucratif ?
Rgle de droit
Il faut se demander :

Si la gestion de lassociation est dsintresse ;

Si lactivit est concurrentielle ;

Si les conditions dexercice de lactivit respectent les critres des 4P (produit, prix, public, publicit).
Analyse des faits
La gestion est dsintresse le prsident est bnvole, et on image que lassociation ne distribue pas ses
bnfices, dautant plus que les membres sont des collectivits locales).
Lassociation nexerce aucune relle activit conomique qui pourrait concurrencer une entreprise prive, si ce
nest ventuellement ses quelques ventes de produits, mais ces dernires reprsentent des recettes minimes,
et en tout tat de cause infrieur au seuil de 60 000 euros. Compte tenu de cette absence dactivit
conomique, il nest mme pas besoin dexaminer srieusement les conditions dactivit.
3.

Le statut fiscal de lassociation pourrait-il tre remis en cause si elle dcidait de rmunrer le directeur
gnral ?
Rgle de droit
Ladministration fiscale autorise les associations rmunrer leurs dirigeants pour un montant brut mensuel
nexcdant pas les du smic. En outre, une association peut verser une rmunration suprieur ce seuil, un
dirigeant si les ressources, hors financement public, dpassent 200 000 euros.
Analyse des faits
Le smic mensuel brut tant de 1425,67 euros au 1er juillet 2012, une rmunration brute de 1700 euros excde
manifestement la limite gnrale. Par ailleurs, si lon carte les subventions publiques, les ressources de
lassociation Dubois sont bien en dessous de limite de 200 000 euros. Le fait de verser au directeur gnral une
rmunration mensuelle de 1700 ferait perdre lassociation son caractre non lucratif.

Lacte anormal de gestion est une thorie jurisprudentielle permettant ladministration fiscale de rejeter la
dduction des charges qui nont pas t supportes par une entreprise dans son propre intrt. Les
rectifications fondes sur lacte anormal de gestion sont doubles, la charges est rintgre dans le rsultat de la
socit, et constitue un revenu rput distribu pour le bnficiaire. Il y a galement application de lintrt de
retard.
Le texte rprimant les abus de droit est codifi dans larticle 64 du LPF. Cette procdure permet
ladministration de remettre en cause les montages juridiques sil est dmontr que celui-ci a t mis en place
uniquement dans le but dluder limpt. Outre le refus de loctroi de lavantage fiscal, les abus de droit sont
sanctionns par une pnalit de 80/ de limpt luds. Cette majoration de 80/ peut tre ramene 40/
lorsquil nest pas tablit que le contribuable eu linitiative principale du ou des actes constitutifs de labus de
droit ou en a t le principal bnficiaire. Lutilisation de la procdure de rpression des abus de droit est
entoure de certaines garanties (visa du suprieur hirarchique, possibilit de saisine du comit des abus de
droit fiscal, possibilit de saisine du comit de labus du droit fiscal, possibilit de demander un rescrit fiscal).
Quels sont les recours dune personne qui fait lobjet dun traitement informatis de ses donnes personnelles ?
La loi informatique et liberts reconnait aux personnes faisant lobjet dun traitement les droits suivants :

Le droit dinformation : toute personne a droit dtre inform de linform de linscription des donnes
le concernant dans un fichier de donnes informatiques et dobtenir des informations concernant la
composition de ce fichier.

Le droit dopposition : il autorise toute personne sopposer, pour un motif lgitime, ce que soient
insres dans un fichier quelconque des informations qui la concernent. De plus, elle peut sopposer,

sans justification, ce que ces donnes soient utilises des fins de prospection, en particulier
commerciale.
Le droit daccs : il permet toute personne, aprs justification de son identit, de vrifier lexactitude
des donnes qui la concernent et dobtenir une copie desdites donnes pour un cout nexcdant pas
celui de la production.
Le droit de rectification : toute personne peut rectifier, complter, actualiser, verrouiller ou faire effacer
des donnes errones la concernant

DEVOIR 2
EXERCICE 1 : DROIT DE LA CONCURRENCE
1.

A la lecture de la dcision de la cour dappel de Douai, exposer en quelque ligne en quoi consiste les
arguments apport par Mme Cline Schott dans le cadre de laction en concurrence dloyale sont
fonds ou sans objet
Commet un acte de concurrence dloyale la socit qui cre des sites internet satellites afin que son principal
site soit class en tte des rsultats des moteurs de recherche. En tant que tels, les noms de domaine ne sont
pas couvert par un droit privatif et ne bnficient donc pas dune protection spcifique. Leur usage abusif peut
nanmoins tre sanctionn sur le fondement de la responsabilit civile dlictuelle sils constituent un acte de
concurrence dloyale.
Aprs avoir rappel ce principe, la cour dappel de Douai a jug quil ne pouvait pas tre reproch une socit,
exerant une activit de vente de bires, davoir fait usage du nom de domaine slectionbire.com , similaire
au nom slection-bire.com pralablement enregistr par un concurrent. En effet, le terme slection
dsignait lactivit du site internet qui offrait un choix de produits proposs la vente et le terme bire
dsignait le produit vendu ; ces deux termes (pas plus que leur association) ne prsentaient des caractres
distinctifs par rapport lobjet du site dsign, quils voquaient eux-mmes et ne permettaient pas non plus
lidentification dune entreprise particulire.
En revanche, la cour jug qutait fautif le fait pour une socit davoir cr plusieurs sites dots de noms de
domaine comportant le terme bire et renvoyant tous sur son site principal sans offrir aucun service. En
agissant ainsi, la socit avait favoris la cration de liens orientant vers son site principal, plaant celui-ci en
tte des rsultats de moteurs de recherche et elle avait commis un acte de concurrence dloyale en privant le
site appartenant son concurrent dtre normalement visit.
Par suite, la socit a t condamne supprimer ces sites satellites.
2.

A la lecture de la dcision de la cour de cassation, exposer quel acte de concurrence dloyale est
commis et sur quels arguments sappuie la cour de cassation pour tablir la faute.

Faits
Une socit animant un rseau de salons de coiffure avai engag une action en concurrence dloyale et
parasitaire contre un ancien franchis auquel elle reprochait davoir dvelopp un rseau concurrent utilisant
des mthodes commerciales identiques aux siennes.
Acte de concurrence dloyale commis
Commet un acte de concurrence dloyale et parasitaire lancien franchis qui cre un rseau concurrent en
sinspirant des concept s et des mthodes du rseau dont il tait auparavant membre.
Arguments de la cour de cassation pour tablir la faute
Il rsultait des lments suivant que lancien franchis avait dtourn son profit les investissements et le
savoir faire du franchiseur et quil avait cre une confusion dans lesprit de la clientle :

Les tarifs tait affichs de la mme manire que dans les rseaux du franchiseur ;

Lancien franchis avait utilis pour son nouveau rseau les mmes tableaux de tarifs promotionnels
mensuels que le franchiseur ;

Aprs la ralisation du contrat de franchise, lancien franchis avait continu utiliser le logo du
franchiseur dans son salon et de se faire rfrencer sous la marque de celui-ci dans lannuaire
tlphonique ;
Exercice 2 : PROCEDURE FISCALES
Cas pratique n1 : Opposition un contrle fiscal
a. Indiquer si la procdure dimposition doffice pouvait tre rgulirement applique au cas despce ?
Rgles de droit applicables
Lopposition contrle fiscal est lun des cas justifiant lapplication de la procdure dimposition doffice
indpendamment du fait que toutes les dclarations fiscale aient bien t dposes dans les dlais lgaux et
que, par consquent, aucune mise en demeure nait t adresse.
Si le contrle ne peut avoir lieu du fait du contribuable ou dautres personnes, les bases dimposition sont
values doffice. Ainsi, le refus de recevoir le vrificateur peut constituer une opposition au contrle fiscal.
La procdure dimposition doffice ouverte par lopposition contrle fiscal peut tre utilise sans lenvoi dune
mise en demeure pralable ni formalit particulire. Toutefois, la jurisprudence recommande ladministration
lenvoi dune mise en garde avant de notifier lopposition contrle fiscal.