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Janvier 2012
Auteur
Jean-Philippe Foegle
INDEX
Rsum I. Lautorisation provisoire de sjour (APS), un pige pour les jeunes diplms I.I. LAPS nest pas une nouveaut I.II. Des interprtations restrictives II. Changements de statut (CDS) de droit commun : une retouche purement cosmtique II.I. Une liste de cas particuliers II.II. Deux procdures complmentaires ou concurrentes ? III. Des rgularisations...au cas par cas ? III.I. Les conditions de rexamen des dossiers III.II. Les pices de la demande de rexamen IV. Des non-dits qui en disent long V. La circulaire du 31 mai doit tre abroge ! V.I. Une circulaire mconnaissant la loi V.II. Lesprit de la loi, favorable aux diplms
[Rsum
Aprs plusieurs mois de mobilisation de l'ensemble de la communaut universitaire et la condamnation unanime de la classe politique, le ministre de lIntrieur Claude Guant a annonc mercredi 2 janvier la publication d'une circulaire qui assouplirait la dlivrance dune autorisation de travail certains tudiants trangers titulaires dau moins un Master de lenseignement suprieur franais. Bien qu'il constitue un premier pas en avant, le texte sign par le gouvernement le 12 janvier ne saurait en aucun cas apporter une solution aux difficults rencontres par les jeunes diplms trangers sollicitant un changement de statut tudiant salari . En effet, la nouvelle instruction, loin de remettre en cause lesprit de la circulaire du 31 mai, effectue un rappel succinct de la loi en citant quelques cas - au demeurant trs restrictivement numrs, de diplms qui pourraient voir leur demande examine favorablement et en indiquant que les tudiants touchs par des refus conscutifs la publication de la circulaire pourront bnficier du rexamen de leur situation. Plus grave, la rdaction particulirement lusive de la circulaire laisse une marge d'interprtation consquente aux prfectures. En l'absence d'instructions claires, le texte ouvre la voie des pratiques plus restrictives que la loi, qui constituent autant d'obstacles supplmentaires aussi bien pour le rexamen des cas en souffrance que pour les dossiers suivre. Enfin, aucune solution n'est apporte ni aux pratiques illgales des prfectures rpertories ces derniers mois par le Collectif du 31 mai, ni au millier de jeunes diplms recenss par ce dernier et dont la situation sest dgrade au cours de cette procdure. Or, ce sont des milliers d'tudiants qui, dans l'attente dune rponse, parfois abandonns en cours de route par des employeurs lasss d'attendre les rponses des services prfectoraux, n'ont d'autre choix que de renoncer leur projet professionnel en France. Le Collectif du 31 mai demande ainsi au gouvernement de revoir sa copie, en affirmant des critres transparents et non-arbitraires, sur les points suivants : - les conditions de retrait et de dpt du dossier de changement de statut - les modalits dinstruction - la rgularisation des dossiers en souffrance depuis le 1er juin 2011
bnficier de cette autorisation, tant quil ny a pas rvision de larticle R 311-35 du CESEDA prvoyant que la demande dAPS doit se faire quatre mois avant lexpiration du titre tudiant . Par ailleurs, la demande de cette autorisation provisoire de sjour est subordonne des conditions de fond restrictives, puisque larticle L 311-11 du CESEDA dispose que cette APS est dlivre exclusivement ltranger qui souhaite, dans la perspective de son retour dans son pays d'origine, complter sa formation par une premire exprience professionnelle participant directement ou indirectement au dveloppement conomique de la France et du pays dont il a la nationalit . En labsence dune dfinition rigoureuse de la premire exprience professionnelle dune part et dune exprience participant directement ou indirectement au dveloppement conomique de la France , la dlivrance de cette APS reste en grande partie soumise lapprciation discrtionnaire des prfectures, libres de juger de la pertinence de cette exprience professionnelle pour le dveloppement de la France et du pays dorigine du demandeur. Du reste , nest pas abrog le point 2 de la circulaire du 31 mai prvoyant que la drogation au droit commun qu'est lAPS ne se justifie, de manire stricte, que dans la mesure o lemploi occup sinscrit [] dans un projet de retour , et que ltranger qui a demand le bnfice de lAPS justifie sa volont doccuper un emploi au regard de lintrt de son pays dorigine , ce qui laisse craindre une interprtation restrictive des conditions de dlivrance de lAPS par les prfectures. De plus, la notion de premire exprience professionnelle laisse entendre que ltudiant sengage repartir dans son pays dorigine une fois sa premire exprience acheve. Or, ltudiant doit rdiger une lettre de motivation prcisant les raisons pour lesquelles son projet professionnel sinscrit dans la perspective dun retour dans son pays dorigine (Article R 311-35 3 du CESEDA). Rien nest dit sur la possibilit offerte ladministration dopposer ltudiant, lors du renouvellement de son premier titre de sjour mention salari, lachvement de sa premire exprience professionnelle , avec pour corollaire immdiat un refus de renouvellement suivi dune obligation de quitter le territoire franais. En disposant que si les conditions qui ont prsid la dlivrance du premier titre de sjour annuel sont toujours runies, celui-ci est renouvel jusqu lissue de la premire exprience professionnelle. , la circulaire carte la menace de limiter la "premire exprience professionnelle" un an, sans toutefois lever le doute sur un changement d'emploi aprs deux ans. A cette occasion, la DIRECCTE perd en principe sa prrogative de contrle, en vertu d'autres textes non spcifiques aux tudiants. Ds lors, un simple changement demployeur ou une modification substantielle du contrat de travail de ltudiant peut conduire abrger la premire exprience professionnelle de ltudiant. De ce point de vue, la circulaire du 12 janvier 2011 ne change strictement rien la situation qui a prvalu depuis la diffusion de la circulaire du 31 mai 2011. Ds lors que la notion de premire exprience professionnelle et dexprience participant au dveloppement de la France ne sont dfinies de manire exhaustive que par le point 2, non abrog, de la circulaire du 31 mai, on peut lgitimement craindre que les amliorations apportes par ce texte naient aucun effet dans la pratique.
davoir obtenu leur diplme, afin de saffranchir de la ncessit de prsenter ce diplme au moment du retrait du dossier. Ainsi, laccs lAPS serait facilit pour la majeure partie des tudiants, qui doivent faire leur demande 4 mois avant lexpiration de leur titre, alors mme quils ne disposent pas encore de leur diplme. Or, la formulation de cette disposition ouvre la voie une nouvelle interprtation restrictive : la dure de validit de lAPS courrait compter de la date de dlibration du jury, soit dbut juillet pour les sessions dexamens de mai-juin, et non pas compter de l'expiration de la carte tudiant, entre septembre et dcembre. De mme, le point 1 de la circulaire prcise quun titre de sjour autorisant lexercice dune premire activit professionnelle est accord ltudiant disposant dune promesse dembauche, y compris [] avant la dlivrance de son diplme , ce qui laisse une fois de plus libre cours aux interprtations prfectorales. L o larticle L R 311-35 du CESEDA ne prvoit comme conditions lgales de dlivrance de lAPS que la prsentation dun diplme de grade master, dune carte dtudiant en cours de validit et dune lettre explicative , la prsente rdaction laisse entendre que lAPS ne saurait tre dlivre qu'aux tudiants prsentant lappui de leur demande une promesse dembauche, alors mme que lAPS doit permettre aux tudiants de rechercher un premier emploi. Enfin, la circulaire prcise qu' en vue de faciliter lexamen des dossiers, les tudiants diplms pourront prsenter, lappui de leur demande de titre de sjour pour premire exprience professionnelle, une attestation tablie conjointement par le directeur ou le prsident de ltablissement denseignement suprieur et le chef dentreprise, certifiant que les conditions poses par larticle L.311-11 sont respectes . Outre la difficult pour les tudiants de prsenter une attestation signe conjointement la fois par lemployeur et le responsable de formation, qui semble en ralit ne concerner que les grandes coles disposant dun lien privilgi avec les entreprises, cette disposition laisse planer le risque, en ne disposant pas que cette attestation est facultative, que les services de lemploi des prfectures en fassent une pice joindre obligatoirement toute demande dAPS. En ralit, trs peu dtudiants pourront prsenter cette attestation, et lon peut craindre que les dossiers ne les prsentant pas fassent soient nettement dfavoriss par rapport aux dossiers des tudiants ayant pu les prsenter. Par consquent, la possibilit pour ltudiant de voir son dossier de changement de statut examin favorablement ne dpendra dornavant plus uniquement des diligences de lemployeur, mais galement des capacits de son cole ou universit maintenir un lien avec les entreprises dans lesquelles ses diplms sont embauchs. Ds lors que lattestation doit tre signe la fois par luniversit ou lcole de lintress et lentreprise qui souhaite lembaucher, ce document ne constitue pas un outil daide la dcision mais bien un obstacle administratif supplmentaire sur le parcours des tudiants, instaurant au final une diffrence de traitement des demandes. Enfin, comment expliquer que cette disposition ne concerne que lAPS, alors que ladquation du diplme et de lemploi prvu, en termes de niveau de qualification ou de domaine figure galement parmi les critres examins dans le cadre dune demande de changement de statut de droit commun ?
II. Changements de statut (CDS) de droit commun : une retouche purement cosmtique
II.I. Une liste de cas particuliers
La circulaire prtend lever le flou sur les tudiants qui nont pas demand dAPS (L 311-11), et qui nont pas effectu de stage pralable au sein de lentreprise : il sagit des tudiants qui disposaient dj dun emploi ou dune offre dembauche avant la fin de validit de leur titre "tudiant", et qui demandent donc un CDS dans des conditions de droit commun. Prsentes comme rvolutionnaires par le communiqu commun des ministres de lIntrieur, de lEnseignement suprieur et du Travail, les dispositions prvues au point 2 de la circulaire du 12 janvier ne procdent en ralit qu' une rforme purement cosmtique de la procdure de changement de statut. Elle ne fait en ralit que rappeler ltat du droit (3), selon lequel il appartient toujours ladministration, pour des motifs dopportunit, de droger la situation de lemploi. Alors que la circulaire du 31 mai demandait dexaminer avec rigueur les demandes de changement de statut prsentes dans les conditions de droit commun, la nouvelle circulaire prcise que celles-ci doivent dornavant tre apprcies avec discernement , soulignant notamment que la connaissance approfondie dun pays, dune civilisation, dune langue ou dune culture trangres peut ainsi constituer une comptence spcifique recherche par certaines de nos entreprises, par exemple pour la conqute dun nouveau march. et citant 5 critres dont lautorit administrative devra tenir compte. Dune part, les critres numrs apparaissent comme trop restrictifs et ne couvrant que des catgories statistiquement minoritaires au sein des jeunes diplms. Dautre part, le fait dinscrire de manire explicite ce qui relve habituellement du pouvoir discrtionnaire de ladministration cre un facteur dincertitude supplmentaire pour les jeunes diplms : qu'en sera-t-il des tudiants ne remplissant aucun des critres cits ? Bien que le texte prcise que ces critres ne sont ni limitatifs, ni cumulatifs , il y a fort parier qu'en labsence dinstructions claires, ces critres deviendront bel et bien limitatifs au gr des interprtations divergentes des services des prfectures. De plus, ils accentuent les ingalits de droit dans laccs lemploi entre franais et trangers puisquils dictent des critres extrieurs la notion de comptence individuelle sur laquelle devraient se fonder les embauches, laissant penser qu'un jeune diplm ne serait pas jug avant tout sur ses comptences, mais sur son origine gographique, en fonction des intrts stratgiques de la France. Le jeune professionnel semble condamn rester li de manire indissoluble sa condition dtranger.
de sjour mention tudiant vers un titre salari sans obtenir pralablement lautorisation provisoire de sjour pr-cite. La fin de la circulaire semble toutefois affirmer le contraire, en opposant en son point 3, dernier alina, le changement de statut "dans le cadre de L 311-11" et celui "de droit commun", tout en prcisant qu' il est loisible aux intresss de dposer deux dossiers diffrents, lun au titre de larticle L.311-11, lautre dans le cadre dune demande de changement de statut de droit commun . Or, le dpt de deux dossiers ne saurait tre une solution, dans la mesure o larbitrage entre lun ou lautre des titres de sjours demands reste lapprciation de ladministration prfectorale. Par ailleurs, cette double demande devrait priori conduire payer deux reprises une taxe dun montant de 349 euros. Tout cela ne fait quajouter de la complexit la complexit : il appartenait en effet au gouvernement dharmoniser les deux procdures de changement de statut selon les modalits pr-cites, et de permettre tous les tudiants titulaires dun master de changer de statut sans se voir opposer la situation de lemploi. En cela, le gouvernement a chou dans sa tentative de clarification du droit applicable aux procdures de changement de statut.
Sagit-t-il de demandes rintroduites directement par les tudiants en prfecture ? Si oui, les tudiants devront-ils dposer nouveau un dossier complet, quitte retarder la procdure de plusieurs mois ? Seront-ce les services de la Main duvre Etrangre (MOE) ou ceux des services des trangers qui instruiront la demande ?
Plus probablement, les tudiants ayant essuy des refus devront-il prsenter deux-mmes un dossier complet auprs de leur prfecture dorigine, ouvrant la voie des rgularisations au cas par cas et au dcouragement des tudiants confronts la persistance de pratiques illgales de la part des prfectures, et dont la situation est sans issue depuis de longs mois dj.
Au-del des points abords directement dans la circulaire, force est de constater que cette circulaire n'apporte aucune solution aux pratiques illgales et abusives renforces dans les prfectures suite la prcdente circulaire du 31 mai. Ainsi, quen est-il des dlais trop longs dinstruction des dossiers (A), des dlais illgaux de dpt de changement de statut (B), de la non-prise en compte des priodes de stage dans linstruction des demandes dautorisation de travail (C) et de la question des refus bass sur une apprciation trop stricte de la condition de recherche sur le bassin demploi dont doit justifier lemployeur (D) ? (A) Alors que les prcdentes instructions indiquaient que les demandes d'autorisation de travail devaient tre traites dans les dlais les plus brefs, les pratiques constates nous montrent que des centaines d'tudiants se retrouvent durant des mois dans une situation de non-droit, dans l'attente d'une rponse leur demande de changement de statut. Ds lors que la loi du 16 avril 2000 et le dcret du 6 juin 2001 prvoient des dlais de 2 mois pour les demandes dautorisations de travail et de 4 mois pour les demandes de titres de sjour, il eut fallu prciser que les demandes d'autorisation de travail provenant d'tudiants en changement de statut soient examines dans les dlais les plus brefs possibles, qui ne sauraient dpasser deux mois. (B) De mme, de nombreux tudiants se sont vus et se voient toujours imposer des dlais fictifs de dpt de changement de statut. L'article R. 311-2.4 du CESEDA prvoit qu'une demande de renouvellement de titre de sjour peut tre introduite dans le courant des deux mois prcdant l'expiration du titre de sjour, soit jusqu'au dernier jour de validit de celui-ci. Des instructions claires doivent tre adresses en ce sens aux prfectures : aucun dlai supplmentaire ne saurait tre impos. (C) Les priodes de stage constituent souvent des pr-embauches pour les entreprises. Or, rien n'est fait pour les prendre en compte lors des demandes de changement de statut. Elles sont mme opposes comme motif de refus de la demande, puisquelles ne constitueraient pas une exprience dterminante pour statuer favorablement sur la demande . Le rapport de lAssemble nationale n 3058 dpos le 26 avril 2006 par M. Thierry Mariani , clairant les dispositions de larticle 311-11 du CESEDA, rappelle que le recrutement se fait trs frquemment par lintermdiaire dun stage de fin dtudes, et qu'il faut donc permettre un jeune diplm de nationalit trangre qui a t apprci dans le cadre dun stage de pouvoir tre recrut par une entreprise qui connat son potentiel. Il faut donc que l'employeur soit dispens expressment de raliser des recherches auprs d'organismes de placement ds lors qu'il souhaite employer un stagiaire tranger. (D) Des milliers d'tudiants se voient opposer la situation de l'emploi au motif que l'annonce publie par leur employeur n'a pas t publie sur le site web de Ple Emploi. En l'tat actuel des textes, et considrant que Ple Emploi ne dtient plus le monopole des recueils des offres et demandes d'emploi, l'ensemble des organismes de placement sont mme de diffuser les offres d'emploi et aucun texte lgislatif ou rglementaire ne permet cette diffrence de traitement. Ainsi, ds lors quun employeur peut prouver avoir assur une publicit suffisante de son offre, et donc une recherche effective de candidats dans le bassin demploi, la demande d'autorisation de travail doit tre accepte.
Il faut galement rappeler que dans l'attente d'une rponse parfois tardive leur demande, des milliers d'tudiants en cours de changement de statut basculent dans l'illgalit, ne pouvant ni continuer travailler au sein de leur entreprise - contrainte de les licencier, ni mme attester de la rgularit de leur sjour en France. Or, une circulaire intervenue le 5 janvier 2012 prcise cet gard que dans le cas dun tranger sollicitant un changement de statut en vue de lexercice dune activit professionnelle, le rcpiss [] nautorise pas travailler en lattente de la rponse de lunit territoriale Ds lors qu'elle napporte aucune solution aux pratiques abusives pr-cites, la circulaire prsente relve de laffichage politique plutt que dune relle volont de stabiliser la situation des diplms trangers.
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En labsence dune abrogation pure et simple de la circulaire du 31 mai que le Collectif du 31 mai rclame depuis plusieurs mois, ces points illgaux peuvent toujours tre opposs aux tudiants sollicitant un changement de statut.
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