CONCLUSIONS

FRANOISE DEKEUWER-DEFOSSEZ
Professeure l'Universit Lille 2 Doyen honoraire de la Facult des Sciences Juridiques Politiques et Sociales francoise.dekeuwer-defossez@univ-lille2.fr

Le terme de conclusions a t prfr celui de synthse car il serait bien difficile, et probablement inappropri, de tenter une synthse entre des communications portant sur des poques et des lieux si varis. Pourtant, au travers des poques, des philosophies politiques ou religieuses, et des systmes juridiques, des lments communs de problmatique de dessinent : la rsolution des conflits familiaux est traverse d'un certain nombre de questions immmoriales, et les rponses qui leur sont apportes comportent un certain nombre d'lments invariants. Rpudiant les normes acadmiques habituelles, c'est en cinq tapes que nous allons parcourir cette problmatique unique des conflits familiaux sous toutes les latitudes et toutes les poques.

A aucune poque, les conflits familiaux n'ont t considrs comme purement internes la famille, et devant tre rgls exclusivement l'intrieur de celle-ci. Les raisons qui font que la socit s'intresse aux conflits familiaux sont nombreuses. Les premires tiennent de la stricte utilit : lorsque la famille ne remplit plus ses fonctions de subsistance, certains membres de la socit, et notamment les enfants et les femmes, peuvent se trouver dans la ncessit. Ils se tourneront alors videmment vers la collectivit pour qu'elle pourvoie leurs besoins Dans d'autres cas, c'est par le biais de la religion que les difficults familiales vont avoir une dimension sociale : ainsi la prsence ostensible de non-pascalisants sera cause de scandale public. De faon similaire, le refus de dlivrance du gueth , en paralysant le remariage de la femme divorce, va susciter des difficults juridiques dbordant largement le cadre du mnage dissous. Dans le souci de prvenir de potentielles difficults, la socit, par exemple via ses curs va se trouver amene reprer les mauvais mnages ds leur naissance . A toute poque, il ne fait pas de doute que la paix des familles soit ncessaire la prservation de la paix sociale. Le plus souvent, d'ailleurs, les litiges familiaux sortent des familles l'initiative des personnes concernes elles-mmes, qui saisissent des tiers extrieurs : il faut bien que quelqu'un trouve une solution, et cela peut devenir l'une des attributions d'un intendant d'Auvergne, ou d'un cur de campagne, si personne d'autre ne parait mieux mme de rsoudre le conflit. Il faut enfin noter qu'il n'existe pas de frontire nette entre justice tatique et infrajustice . Particulirement exemplaire est la situation de l'intendant d'Auvergne, qui peut intervenir au titre de la justice retenue, ou en qualit de conciliateur, avec des glissements entre l'un et l'autre cadre. Plus rcemment, les tribunaux de famille demeurent fondamentalement une instance judiciaire, tandis que la dlivrance du gueth , obligation essentiellement religieuse, finit par tre prescrite par les tribunaux tatiques. Enfin, l'heure actuelle, la
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PREMIRE LEON DE CE COLLOQUE : LA RSOLUTION DES CONFLITS FAMILIAUX EST TOUJOURS

UNE AFFAIRE SOCIALE

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mdiation familiale s'insre dans le procs judiciaire, telle enseigne que le juge aux affaires familiales peut imposer tout le moins que les poux ou parents suivent une sance d'information sur son fonctionnement et ses avantages. En matire familiale, plus qu'en toute autre matire, il serait inexact d'opposer la rsolution prive des conflits familiaux aux instances judiciaires : il existe un vritable continuum qui tend assurer le rglement des conflits familiaux de la manire la plus prive et la plus consensuelle possible, mais toujours sous le regard et l'autorit de la socit. En tmoignent les conciliations tentes par l'intendant d'Auvergne, avant que la justice retenue soit exerce, ou encore les tractations pralables la constitution des tribunaux de famille, et enfin les relations ambiges entre mdiateur et juge : aucun moment l'on n'observe de clivage net entre ce qui ressortit la justice tatique et ce qui relve de la rsolution prive des conflits familiaux.

Bien videmment, ce sont les sparations de couples qui en forment les gros bataillons. L'indissolubilit du mariage catholique n'ayant jamais empch les msententes conjugales, celles-ci sont une source permanente de scandale, appelant la mdiation de toutes sortes de tiers, y compris les curs dont la position face aux femmes perscutes par leur mari est rien moins que facile. Et que dire de leur situation face aux concubinages adultrins Mais il y a encore au moins deux autres types de litiges rcurrents : d'abord ceux qui s'lvent entre parents et enfants, notamment propos du mariage de ces derniers, ou encore de leurs dpenses. Et enfin la cohorte imposante des litiges successoraux, notamment dans le contexte de familles recomposes. La nature des conflits influe sur leur mode de rsolution, notamment parce que l'on ne peut traiter de la mme manire des conflits entre personnes gales, comme les poux, ou des personnes en situation dissymtrique, comme les parents et les enfants. L'galit entre poux rend la rsolution des conflits la fois plus ncessaire car il n'est pas possible de s'appuyer systmatiquement sur l'autorit de l'un et plus difficile puisque les critres de dcision sont particulirement difficiles dgager. A cet gard, l'exemple de l'histoire lgislative et doctrinale belge met particulirement bien en lumire une problmatique domine par la question de l'autorit ou de l'galit. Il a galement t relev que l'arrire-plan des relations sexuelles rend l'intervention d'un tiers, et notamment du cur, particulirement dlicate. Les conflits entre parents et enfants posent un problme particulier du fait que leur existence mme est contraire la thorie de la puissance paternelle. Au fil du temps, il paratra plus efficient de dlivrer tout simplement les enfants majeurs de la tutelle paternelle afin d'viter des conflits insolubles. Toutes ces diffrences expliquent la sophistication avre des techniques lgislatives modernes de rsolution des conflits familiaux, et concourent renforcer le souhait permanent de voir ces conflits se rsorber, par l'accord, la mdiation, les tribunaux de famille

DEUXIME CONSTATATION : LES CONFLITS FAMILIAUX APPELANT DES MODES SPCIFIQUES DE RSOLUTION SONT TRS VARIS :

Il faut d'abord rappeler que certains systmes devraient permettre de rsoudre le conflit familial dans l'uf en l'empchant mme de natre : c'est le cas de la puissance paternelle et de la puissance maritale. L'une comme l'autre ont pour but avou de parvenir un rglement purement interne des conflits, la dcision du chef de famille ayant force de loi. Toutefois, l'existence avre de conflits soumis des personnes extrieures la famille atteste que le
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LE CHOIX DE LA PERSONNE APPELE

POINT FOCAL DE CE COLLOQUE

DNOUER LE CONFLIT FAMILIAL EST LE TROISIME

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moyen est pour le moins imparfait et qu'il ne suffit pas d'affirmer la puissance pour qu'elle radique les contestations ! Reste qu'une question demeure pose : les meilleurs moyens de rsoudre les conflits familiaux ne demeurent-ils pas inconnus, parce que les systmes qui parviennent rgler les contestations chapperaient l'observation de la socit et donc de ses chercheurs ? C'est l'hypothse de la para justice , quasiment invisible puisqu'elle se manifesterait tout au plus dans des accords notaris. C'est aussi l'explication avance au trou noir des sentences de tribunaux de famille, qui disparaissent la vue du chercheur, probablement parce que lorsque la conciliation a eu lieu, personne n'estime utile de dposer la sentence au greffe du tribunal. La personne qui on va demander de prendre en charge le conflit a pour premire qualit d'tre dote d'une certaine autorit : c'est mme parfois sa seule lgitimit, comme dans le cas de l'intendant d'Auvergne. C'est cette autorit lui vaudra d'tre choisi par les personnes en litige, car c'est une autre caractristique transversale que ce choix des parties en conflit, qui vont au moins s'accorder sur le fait de soumettre leur litige un tiers dtermin. Les critres de ce choix demeurent obscurs : aptitude relle ou suppose trouver une solution, impartialit, rputation d'quit, ou tout simplement la circonstance que, localement, il n'y pas d'autre autorit lgitime. Une mention particulire doit tre faite du secret professionnel, ncessaire la mise en confiance des parties : ce peut tre le secret de la confession, ou celui auquel s'estiment tenus les mdiateurs familiaux. Le choix du tiers appel trancher ou apaiser le conflit est d'autant plus important qu'il va conditionner la dtermination des valeurs morales et religieuses qui vont sous-tendre la rsolution du conflit. Lorsqu'il s'agit du cur, ces valeurs sont clairement affiches, au point d'ailleurs de nuire son impartialit. Lorsque c'est le Juge aux affaires familiales ou un mdiateur, les choses sont moins claires. L'existence d'un diplme d'tat de mdiateur familial garantit un savoir technique, mais ne renseigne gure sur l'existence, d'une idologie sousjacente la mdiation (ou sur l'absence d'idologie, qui est une autre forme d'idologie). Or, chacun sait bien que les valeurs propres du magistrat ou du mdiateur vont ncessairement inspirer sa manire de traiter le conflit, mme lorsqu'il ne s'assigne comme rle que de catalyser l'accord des parties. La position particulire des juges tatiques face au conflit familial mrite d'ailleurs d'tre souligne. D'abord, leur comptence mme fait dbat, l'intrusion du juge comme dpartiteur des litiges familiaux tant souvent critique comme tant en soi une atteinte aux valeurs familiales. C'est d'ailleurs ce qui explique la recherche de solutions alternatives ne faisant pas entrer l'tat dans la sphre familiale, et notamment des tribunaux de famille. De surcrot, ils paraissent bien dmunis devant ce type de litiges, leur imperium s'avrant impuissant face, par exemple, une pouse qui refuse de manire permanente et itrative de revenir au domicile conjugal. Ils peuvent mme tre amens, horresco referens, organiser des sparations de fait ! La judiciarisation constante des conflits familiaux amne le triste constat d'une impuissance sans cesse rvle. Le recours la mdiation peut alors parfois apparatre comme le paravent de l'impuissance judiciaire.

LE RECOURS CERTAINES FORMES DE MENACES EST LE QUATRIME POINT DE RENCONTRE DES

DIFFRENTES COMMUNICATIONS

On a vu que la premire qualit de celui qui l'on demande de rsoudre les conflits familiaux est l'autorit : celle-ci ne s'exerce pas sans un certain pouvoir qui peut s'appuyer sur des menaces varies au cas o une mauvaise volont persistante s'opposerait aux efforts pacificateurs du tiers. Il peut s'agir d'une menace religieuse : en pays profondment catholique, le refus des sacrements quivaut une vritable mise au ban. C'est souvent une menace financire, sous diverses formes : ainsi la dlivrance du gueth sera-t-elle provoque en France par la menace de dommages-intrts, dfaut d'une vritable astreinte. En Isral, la menace peut tre un blocage des comptes bancaires, ou un retrait de permis de conduire ! Le cot de la
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mdiation peut en faire aussi, paradoxalement, une menace. Mais toutes les menaces ne sont pas licites, car elles ne peuvent porter atteinte certaines liberts fondamentales. C'est d'ailleurs la raison de l'impuissance des juges releve plus haut face, par exemple, un refus de cohabitation. Le recours aux tribunaux judiciaires est, en lui-mme, une menace. On la retrouve dans les rticences saisir le tribunal de famille, prsent comme incertain et dispendieux ; elle est omniprsente dans les litiges successoraux : mieux vaut s'entendre, quitte y perdre peu ou prou, que de saisir les juridictions tatiques qui absorberont l'intgralit de l'hritage en frais de procdure ! Une connaissance relativement prcise et certaine de l'issue prvisible du litige au cas o la justice serait saisie participe donc de la mise en uvre des modes alternatifs de rsolution des conflits familiaux. Que ce soit devant l'intendant d'Auvergne, ou devant les modernes JAF, la conciliation extrajudiciaire fait partie intgrante d'une stratgie judiciaire : il faut convaincre l'autre que les tribunaux lui donneraient tort. Par l, le clivage entre justice et infra-justice s'efface jusqu' devenir vanescent, puisque la solution judiciaire suppose va porter son ombre sur l'action du mdiateur.
LA CINQUIME ET DERNIRE LEON DE CE COLLOQUE

Le mode de rglement des conflits familiaux est profondment original, en ce que l'application de rgles de droit n'est que rarement susceptible de dterminer leur issue. D'abord parce que ces conflits portent sur des questions de fait auxquelles le droit ne peut donner de rponse toute faite, comme par exemple le choix du conjoint d'un enfant, ou la dtermination du parent gardien aprs divorce. C'est d'ailleurs la raison pour laquelle des modes spcifiques de rsolution ont t invents comme les tribunaux de famille Ensuite, mme lorsque la loi est claire, il s'avre souvent qu'elle ne puisse pas tre applique en fait : telle est la situation de nombre de couples spars malgr l'interdiction formelle de l'Eglise, et du Code Napolon. Mais si la loi ne peut donner la clef du dblocage de la situation, o peut-on donc la trouver ? Deux grandes catgories d'issues existent, posant chacune des difficults spcifiques. L'quit est la premire manire d'aborder la rsolution des conflits conjugaux ; c'est elle qui inspire et justifie les techniques lgislatives de dlgation au juge de choix qui sont sociologiques, philosophiques voire psychologiques, mais pas juridiques, notamment au moyen des notions contenu variable, dont l'intrt de l'enfant est l'exemple le plus connu et le plus utilis. La seconde manire de rsoudre le conflit familial est l'accord des parties, qu'il s'agisse de parents spars, de cohritiers, ou encore de parents et d'enfants trouvant un terrain d'entente. De l'intendant d'Auvergne et des curs de campagne, jusqu'aux modernes mdiateurs, tous recherchent la pacification de la famille par un accord entre les litigants. Le pari semble pourtant difficilement tenable, de parvenir trouver un terrain d'entente au moment o tout spare les membres de la famille opposs les uns aux autres. L'exprience montre que ce pari est pourtant souvent tenable. Le trait de paix entre concubins qui se sparent en date de 1793 prfigure les modes actuels de rupture des PACS et autres vies maritales. Pour prvenir la difficult de s'accorder une fois le litige n, on peut aussi songer des accords prventifs : on a voqu les contrats de concubinage, ou les accords prnuptiaux permettant de rsoudre d'avance les difficults nes d'un refus de dlivrance du gueth. Mais il faut reconnatre que la mentalit franaise est peu propice cette dmarche. On peut, son choix, voir ou non dans ces accords une tendance la contractualisation de la famille. Si c'est le cas, elle n'est en tous cas pas rcente, puisqu'elle traverse toutes les interventions de ce colloque et toutes les priodes historiques envisages.
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L'EXISTENCE D'UNE TYPOLOGIE PRTABLIE DES SCENARII DE SORTIE DE CRISE EST EN EFFET

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Reste que l'quit, aussi bien que les accords entre membres de la famille, ne peuvent s'laborer sans norme ni sans modle. Ceux-ci ont bien videmment vari au cours des ges : hier, la bonne pouse devait supporter les violences du mari, alors qu'aujourd'hui, elle est plutt suppose prendre son autonomie et le quitter pour se prserver, ainsi que les enfants. La coparentalit est un modle fort rcent, puisqu'il date tout au plus d'une vingtaine d'annes : auparavant, il tait prfrable que l'enfant soit confi au meilleur parent. Dans le mme temps historique, plusieurs modles peuvent coexister. Ainsi a-t-on entendu que les curs de Beauvais et de Cambrai n'avaient pas la mme opinion sur les sparations de fait des poux. A l'heure actuelle, on retrouverait les mmes divergences entre les partisans de la rsidence alterne et ceux qui la dcrient. Malgr leur caractre volutif ou parfois contradictoire, ces modles sont une incitation puissante l'accord des parties. Appuys par la menace judiciaire, ils contribuent la normalisation des relations familiales, conformment aux vux de la socit. Car, nous l'avons dj dit, rien n'est moins priv que la rsolution des conflits familiaux.

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