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Mai 2009
La Mdiation
conventionnelle
dito
Abid Kabadi,
Prsident de la Commission
Rgles de Mdiation
(1) Compose du Ministre du Commerce, de l'Industrie et des Nouvelles Technologies, du
Ministre de la Justice, du Ministre des Affaires Gnrales, de la CGEM, du GPBM, avec la
participation de la SFI et de lUSAID.
Sommaire
Introduction la mdiation
1. Dfinition de la mdiation
2. La mdiation et l'arbitrage
3. Les formes de la mdiation
4. Les avantages
5. Les champs interdits
6. La dure
La convention de la mdiation
1. Les formes de la convention de la mdiation
2. L'autonomie de la clause de mdiation
3. Les conditions de la convention de mdiation
4. Le contenu de la convention de la mdiation
5. Les implications : l'irrecevabilit
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Droulement de la mdiation
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La promotion de la mdiation
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Annexes
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I ntroduction
la mdiation
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La Mdiation conventionnelle
La mdiation est une mthode de rglement des litiges qui permet aux parties
de parvenir un accord grce l'aide
d'une personne neutre : le mdiateur.
Cette forme de rglement des litiges est
largement ancre dans la tradition
marocaine. Les diffrends commerciaux
pouvaient par exemple tre rgls par la
mdiation du prvt des marchands,
amine en arabe. Il s'agissait en
gnral d'une personne d'exprience,
lue parmi les commerants d'une ville,
qui pouvait tre sollicite pour assister
les parties en cas de litige et les aider
trouver un compromis.
Les mthodes douces de rglement des
litiges s'appuient donc sur de solides
traditions dans la culture marocaine.
Mais la mdiation moderne ne se
confond pas avec les mthodes traditionnelles. Elle fait appel des techniques
spcifiques, mises au point au cours des
dernires dcennies, pour garantir plus
de scurit juridique dans le domaine
des affaires, lment cl pour le dveloppement conomique du pays.
Pour pallier aux insuffisances de la justice, le lgislateur a introduit, pour la
premire fois au Maroc, une rglementation relative la mdiation conventionnelle par la promulgation de la Loi
08-05 publie au Journal Officiel n5584
du 6 Dcembre 2007, qui a abrog les
dispositions du Code de Procdure
Civile de 1974 relative l'arbitrage.
Le nouveau texte a conserv la place
des rgles relatives l'arbitrage et la
mdiation conventionnelle au sein du
code de procdure civile.
1. Dfinition de
la mdiation
2. La mdiation
et l'arbitrage
La Mdiation conventionnelle
3. Les formes de
la mdiation
L'article 327-67 al.1 du CPC stipule que
la mdiation conventionnelle peut tre
organise :
- Soit par les parties elles-mmes, on
parle ainsi de la mdiation ad hoc .
Dans cette forme de mdiation, la
convention de mdiation est une
convention de procdure qui prvoit les
cas de mise en uvre, le dispositif de
dsignation du mdiateur ou des
mdiateurs, le processus de mdiation,
la rpartition des honoraires et toutes
les modalits qui sont souhaites.
- Soit par un centre de mdiation au rgle-
4. Les avantages
L'implication des parties dans la rsolution du conflit : Le conflit n'est pas
teint au moyen d'une dcision qui tranche
le litige en attribuant ou en refusant des
droits ; le conflit prend fin par l'accord des
parties. La solution n'est pas impose
par un tiers mais elle est ngocie et
finalement accepte par les parties en
litige. C'est une justice consensuelle car
elle suppose l'adhsion des parties la
solution retenue et elle aboutit une
solution retenue par tous.
La confidentialit de la mdiation : La
mdiation repose sur la confidentialit
tant des propos changs que des pices
communiques, sauf accord contraire
expressment formul par les mdis.
Ils ne peuvent tre voqus devant un
juge, ni utiliss dans une autre instance.
Cette confidentialit leur permet d'exprimer en toute libert leurs points de vue.
La rapidit : La mdiation rpond aux
besoins et exigences de la vie conomique.
Elle peut se rgler au rythme souhait des
parties sans pour autant dpasser les
trois mois. Elle est loin des dlais imposs par le recours aux tribunaux.
Prservation des bonnes relations au
terme du conflit : La mdiation a comme
principal atout d'viter l'escalade du diffrend et de protger la relation des parties.
Contrairement une procdure judiciaire
ou arbitrale, une mdiation ne se solde pas
par la conscration d'un gagnant au dtri-
5. Les champs
interdits
La procdure de mdiation s'applique
dans tous les conflits caractre civil
(social, commercial, familial, etc).
l'exception des conflits lis :
- Au droit de la personnalit (respect de
la vie prive, par exemple) ;
- Aux affaires d'ordre public.
6. La dure
Dans la mdiation conventionnelle, les
parties ont la libert d'organiser la procdure, souvent dnomme processus,
comme elles l'entendent. La dure de la
mission de mdiation est initialement
fixe par les parties. Toutefois, le lgislateur exige, conformment l'article
327-65 du CPC, qu'elle ne puisse excder
trois mois compter de la date laquelle
le mdiateur a accept sa mission.
Donc, le commencement du processus
de la mdiation est dtermin en fonction
de l'acceptation du mdiateur de sa
fonction et non la date de la saisine du
mdiateur ou du centre de mdiation.
Possibilit de prolongement :
Les parties peuvent prolonger le dlai
de trois mois par un accord conclu dans
les mmes formes que celles retenues
pour la convention de mdiation.
L
a
convention
de la mdiation
La Mdiation conventionnelle
1. Les formes de
la convention
de la mdiation
La convention de la mdiation peut tre
ralise sous deux formes :
- Le compromis de la mdiation ;
- La clause de mdiation.
a- Le compromis de la mdiation :
L'article 327-57 du CPC offre la possibilit
aux parties dans un conflit de conclure
la convention de mdiation, mme aprs
la naissance du litige. Elle est alors
2. L'autonomie
de la clause
de mdiation
Une question se pose souvent, lorsqu'une
partie allgue que le contrat est nul, ou
qu'il a cess d'exister : la clause de
mdiation y contenue peut-elle encore
recevoir effet, ou doit-elle tre invalide ?
En principe, qu'elle soit conclue sparment ou incluse dans l'acte contractuel,
la clause de mdiation prsente toujours
une complte autonomie juridique,
excluant qu'elle puisse tre affecte par
une ventuelle invalidit de cet acte, et
reoit toujours effet.
3. Les conditions
de la convention
de mdiation
L'article 327-58 alina1 exige l'tablissement de la clause de mdiation par
crit.
Celle-ci peut prendre soit la forme d'un
acte authentique ou sous seing priv,
soit dun procs verbal dress devant le
tribunal.
Dans le souci d'encourager les entreprises
insrer les clauses de mdiation dans
leurs contrats, le lgislateur marocain a
diversifi les moyens d'criture.
C'est ainsi que sont considrs comme
valables, conformment l'article 32758 al. 2, les moyens d'criture suivants :
- L'change de lettres,
- Communication tlex,
- Tlgrammes,
- Ou tout autre moyen de tlcommunication.
4. Le contenu de
la convention
de la mdiation
Outre l'exigence de l'crit, d'autres
conditions doivent tre runies sous
peine de nullit.
Ces conditions se diffrencient selon
qu'il s'agisse de compromis de mdiation ou de clause de mdiation, et aussi
selon que les parties ont prvu une
mdiation institutionnelle ou ad hoc.
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La Mdiation conventionnelle
5. Les implications :
l'irrecevabilit
Par l'insertion d'une clause de mdiation
dans leur contrat, les parties acceptent
implicitement de ne pas porter leur
conflit devant un tribunal judiciaire ou
arbitral durant tout le processus de la
mdiation. Cela doit permettre aux
parties, par l'intermdiaire d'un mdiateur, d'organiser leurs relations et de
rechercher, de bonne foi, un accord.
La juridiction saisie d'un litige sur une
question au sujet de laquelle les parties
ont conclu une convention de mdiation,
doit dclarer l'irrecevabilit jusqu'
puisement de la procdure de mdiation ou annulation de la convention.
O
bligations
des mdiateurs
& garanties
lgales
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1. Les obligations
des mdiateurs
Contrairement aux dispositions relatives
aux arbitres, le lgislateur n'a pas dict,
en dtail, de dispositions concernant les
conditions requises dans la mdiation.
Le mdiateur choisi est tenu l'obligation
du secret professionnel l'gard des
tiers dans les termes et sous peine des
sanctions relatives au secret professionnel prvues par le Code pnal.
Le mdiateur ou le centre de mdiation
doit s'assurer que la politique relative
la confidentialit est communique aux
parties et aux tiers appels intervenir
dans le processus de mdiation.
Il est fortement conseill de faire signer
par les parties un engagement de confidentialit.
L'autre obligation qui dcoule de la loi
dans son article 327-67 du CPC est la
non possibilit du mdiateur de renoncer sa mission sauf accord des parties.
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La Mdiation conventionnelle
2. Les garanties
lgales de
la mdiation
Pour encourager le recours la mdiation, le lgislateur dispose, dans l'article
327-66 du CPC, que les constations du
mdiateur et les dclarations qu'il
recueille, ne peuvent tre voques
devant le juge saisi du litige qu'avec
l'accord des parties.
Il ajoute dans le mme article qu'elles
ne peuvent tre utilises dans une autre
instance en cas d'chec de la procdure
de mdiation.
La mdiation n'est donc pas soumise
la publicit du procs judiciaire.
D
roulement
de la mdiation
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1. Le premier
entretien
d'information
3. Ngociations
et examen des
options possibles
Aprs avoir dress l'inventaire des questions rgler, les parties cherchent avec
le mdiateur les solutions possibles aux
diffrends qui les opposent et choisissent
la meilleure.
2. La collecte
d'informations
Aprs la signature du protocole de
mdiation, les parties exposent, chacune
sa situation.
Le mdiateur prend tous les renseignements sur le litige, clarifie les points de
vue, rsume les points d'accord et de
dsaccord et, en sa qualit de tiers neutre,
veille crer un climat de confiance pour
rendre possible les ngociations.
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La Mdiation conventionnelle
Le mdiateur peut, avec l'accord des parties et pour les besoins de la mdiation,
entendre les tiers qui y consentent (Article
327- 68 al. 2 du CPC).
Il peut aussi, avec l'accord des parties,
effectuer ou faire effectuer toute expertise
de nature clairer le diffrend (Article
327- 68 al. 3 du CPC).
4. Les rsultats
de la mdiation
A l'issue de la procdure, si les parties
arrivent un accord, elles concluent
une transaction qui met un terme
dfinitif leur litige (a). En cas de non
aboutissement un accord, le mdiateur
dlivre aux parties le document de non
transaction (b) portant sa signature.
a- La rdaction du document
de transaction
Aprs avoir vrifi les implications juridiques, fiscales, financires, personnelles
des dcisions des parties, conformment
l'article 327-68 al. 4, le mdiateur leur
propose un projet de transaction ou un
compte rendu de ses activits.
Le projet de transaction est l'tape finale
de toute mdiation russie.
Le document de transaction doit contenir :
- Les faits du litige,
- Les modalits de son rglement,
- Les conclusions du mdiateur,
- Les termes d'accord entre les parties
pour mettre un terme au litige.
Le document de transaction doit tre
sign par le mdiateur et les parties
conformment l'article 327-68 al. 6.
La transaction laquelle parviennent les
parties est soumise, pour sa validit et
ses effets, aux dispositions du Code des
obligations et des contrats.
Mme si la dmarche de la mdiation est
volontariste et de nature consensuelle,
l'accord de transaction crit qui en marque
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P
romotion
de la mdiation
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La Mdiation conventionnelle
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Annexes
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La Mdiation conventionnelle
1. Des modles
de clauses
de mdiation
A titre prventif, les parties peuvent, ds
la conclusion du contrat principal,
y insrer une clause faisant mention
au recours un mdiateur en cas de litiges.
Plusieurs clauses types peuvent tre
proposes :
1. Les diffrends qui viendraient se
produire propos de la validit, de
l'interprtation, de l'excution ou de
l'inexcution, de l'interruption ou de
la rsiliation du prsent contrat,
seront soumis la mdiation conformment au rglement de mdiation
du (centre de mdiation) auquel les
parties dclarent adhrer .
2. Les parties dclarent leur intention
de chercher une solution amiable
toute difficult qui pourrait surgir
propos du prsent contrat. Pour ce
faire, avant toute procdure judiciaire,
les parties s'engagent soumettre
tout litige qui rsulterait de l'excution
du prsent contrat au (centre de
mdiation) .
3. Tout litige dcoulant ou en rapport
avec le prsent contrat sera pralablement soumis au (centre de
mdiation) afin de procder une
mdiation conformment son rglement .
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2. La convention
de la mdiation
En l'absence de l'insertion d'une telle
clause au sein du contrat de base, les
parties ont la possibilit de signer une
convention de mdiation.
La convention peut prendre la forme
suivante :
Socit A : ......................................
Reprsente par B : ........................
Adresse : .........................................
Socit X : .......................................
Reprsente par Y : ........................
Adresse : .........................................
Les parties ci-dessus mentionnes
conviennent de rgler leur diffrend par
voie de mdiation, conformment au
rglement de mdiation du (centre de
mdiation, adresse), rglement auquel
elles dclarent adhrer. Elles acceptent
la dsignation par (commission du
centre) de (nom du tiers) en qualit de
mdiateur.
Fait , .. Le
Signatures
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La Mdiation conventionnelle
3. Compromis de
mdiation :
Litiges dj ns
Les parties soussignes acceptent par
la prsente de soumettre la mdiation,
conformment au rglement de mdiation de (centre de mdiation), le litige
suivant : ................................................
.................... [Brve description du litige]
Le lieu de la mdiation sera ...... [
prciser].
La langue de la procdure de mdiation
sera ...... [ prciser].
4. Exemple
d'un protocole
transactionnel
en mdiation
Entre :
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TRANSACTION
Les parties se sont runies le lundi 3
juillet 2008, 9 heures, au centre de
Mdiation XYZ, en prsence de M......
et ont accept, pour viter une action
judiciaire, de transiger sur les bases
suivantes :
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La Mdiation conventionnelle
Lu et approuv
bon pour transaction
1re partie
Lu et approuv
bon pour transaction
2me partie
Lu et approuv
bon pour transaction
Mdiateur
Le prsent guide est destin aux entreprises titre purement informatif. Il ne saurait tre exhaustif,
ni rpondre des problmatiques particulires. La responsabilit de la CGEM ne peut nullement
tre engage ce titre.
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NAPALM