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Collaboration entre scientifiques et communaute s autochtones et locales

Le patrimoine culturel immatriel autochtone face aux logiques de de veloppement et de valorisation de linnovation
Thomas BURELLI
Doctorant a ` la Faculte de droit de lUniversite dOttawa Assistant de recherche a ` la Chaire de Recherche du Canada sur la diversite juridique et les peuples autochtones dirige e par le professeur Ghislain Otis

La notion de savoir traditionnel, bien que ne be ne ficiant a ` ce jour tats, peut ne daucune de finition partage e par les E anmoins e tre entendue comme le contenu ou la substance dune activite intellectuelle dans un contexte traditionnel, et comprend le savoir-faire, les techniques, les innovations, les pratiques et lapprentissage qui font partie des syste ` mes de savoirs traditionnels, ledit savoir traditionnel sexprimant dans le mode de vie traditionnel des groupes culturels autochtones ou locaux, ou e tant contenu dans les syste ` mes de savoirs codifie s transmis dune ge ne ration a ` une autre 1. Ces connaissances et savoirs de tenus par les communaute s autochtones et locales et en particulier les savoirs associe s a ` la biodiversite ont de tout temps attire lattention des scientifiques qui y ont vu des connaissances de valeur pouvant e tre exploite es. Ainsi, par exemple, nombre de ressources et dinnovations dans le domaine du ve ge tal ont e te emprunte es et rapporte es en Europe par les colonisateurs du nouveau monde2. Aujourdhui dans un contexte de rosion continue de la biodiversite et donc durgence quant a ` son inventaire et sa conservation3, les savoirs traditionnels associe s a ` la biodiversite ont e te reconnus par la plupart des tats comme des connaissances particulie E ` rement utiles.
1. Loi du pays (projet) relative a ` la sauvegarde du patrimoine immate riel autochtone, Nouvelle-Cale donie, version du 21 janv. 2012, Noume a, p. 3. 2. J. WEATHERFORD, Indian givers: how the indians of the americas transformed the world, New York: Fawcett Columbine, 1988, 288 p. 3. Secre tariat de la convention sur la diversite biologique, 3e e dition des perspectives mondiales de la diversite biologique, Montre al, 2010, p. 9-13.

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Cest le cas de la France qui a ratifie la convention sur la diversite biologique (CDB) consacrant dans son article 8 (j) la valeur de ces savoirs tant pour les communaute s que pour la connaissance scientifique et la conservation de la biodiversite , principes qui ont e te re affirme s et approfondis par le protocole de Nagoya en 2010, lui aussi signe par la France4. ` le A ais chelle locale, plusieurs projets mene s dans loutre-mer franc illustrent cet inte re t pour les savoirs ainsi que les de bouche s qui sont attendus. Il est ainsi possible de citer le programme TRAMIL portant sur la Guyane et qui concerne les usages de plantes a ` des fins me dicinales en vue de lame lioration et la rationalisation des pratiques me dicinales traditionnelles populaires, base es sur lutilisation des plantes 5. Ce programme sappuie sur lanalyse de savoirs traditionnels recueillis au cours denque tes ethnopharmacologiques6. On peut aussi citer le programme de recueil des savoirs sur la biodiversite et lenvironnement entreprit aux les Marquises en 2010 et re unissant plusieurs organismes denseignement et de recherche franc ais et e trangers7 (CRIOBE/IRD/UPF/Universite de Berkeley). Enfin, on peut aussi citer les travaux de lInstitut de recherche pour le de veloppement (IRD) entame dans les anne es 1990 au sujet de la Ciguate ra, une intoxication alimentaire re sultant de lingestion de poissons contamine s par des ciguatoxines. Ces travaux sappuyant sur des enque tes ethnopharmacologiques ont permis didentifier une importante liste de reme ` des traditionnels utilise s par les populations locales. Suite a ` des analyses en laboratoire, les chercheurs sont parvenus a identifier un principe ` actif utile contre la Ciguate ra. Ayant isole et identifie ce principe actif, lIRD a de pose un brevet portant sur lutilisation de cette mole cule pour le traitement de cette affection8. Ces quelques exemples de montrent combien les savoirs traditionnels de tenus par les communaute s autochtones repre sentent aujourdhui un potentiel particulie rement important pour la recherche et linnovation dans ` la mesure ou ils peuvent permettre de re ve ler tout autant lexistence que ` les usages spe cifiques de ressources issues de la biodiversite . Les communaute s et leurs membres constituent alors dans ce contexte des interlocu teurs dune tre s grande richesse. Or il nest pas certain que ces derniers ` soient toujours en mesure de de fendre leurs droits dans le cadre des logiques de de veloppement et de valorisation des innovations face a des utilisateurs ` en ge ne ral familiers de ces proce dures.
4. T. BURELLI, Faut-il se re jouir de ladoption du protocole de Nagoya ? , Revue juridique de lenvironnement 2012, no 1, p. 49. 5. http://www.tramil.net/francais/TramilInfo.html. 6. Ibid. 7. Recueil des savoirs sur la biodiversite et lenvironnement dans le Pacifique Sud, en ligne sur le site du Grand Observatoire de lenvironnement et de la biodiversite terrestre et marine du pacifique sud : http://www.observatoire-gops.org/fr/recueil-des-savoirs-biodiversite-et-environnement1 dernie ` re visite le 6 mars 2013. 8. Brevet FR 2948567, Utilisation de lacide rosmarinique et de ses de rive s pour traiter la Ciguate ra.

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En conse quence, face a ` linte re t croissant pour les savoirs traditionnels et leur potentiel en termes dinnovation, les questions qui se posent sont les suivantes : Quels sont les rapports entre savoirs traditionnels, innovation et droits de proprie te intellectuelle (I) ? Quels droits naissent de ces relations et a ` qui profitent-ils (II) ? Quelles solutions sont envisageables afin de corriger les de se quilibres inhe rents a ` linte gration des savoirs traditionnels aux logiques de valorisation de linnovation en France (III) ? Nous e tudierons ces proble matiques dans le contexte spe cifique de la France et du droit de la proprie te industrielle franc ais.

I SAVOIRS TRADITIONNELS ET INNOVATION : ` LA FOIS OBJETS DE TUDE DES SAVOIRS A ET POURVOYEURS DE RESULTATS SCIENTIFIQUES ET TECHNIQUES
Nous avons montre en introduction au travers de plusieurs exemples linte re t tre ` s actuel des chercheurs pour les savoirs traditionnels a ` des fins diverses. Cet inte re t est notamment aiguise par le fait que ces savoirs constituent pour les chercheurs de nombreuses pistes de recherche pouvant potentiellement conduire au de veloppement dinnovations dans des domaines aussi divers que le domaine pharmaceutique, agro-alimentaire ou encore cosme tique. Ces innovations peuvent e tre de veloppe es avec le concours de savoirs traditionnels selon des modalite s dacce ` s et dutilisation tre ` s diverses.

A. Contacts directs ou valorisation de savoirs de ja ` divulgue s

Lacce ` s aux savoirs traditionnels des communaute s peut avoir lieu directement aupre ` s de ces dernie ` res notamment dans le cadre de mission ethnobotaniques ou ethnopharmacologiques telles que dans les cas que nous avons cite s en exemple dans notre introduction. Dans ce contexte des scientifiques se rendent directement aupre ` s des populations afin dobtenir des informations a ` propos de leurs connaissances ou de leurs pratiques. Cette me thode permet de collecter des donne es actualise es mais peut se re ve ler une de marche de licate et longue a ` mettre en uvre car elle ne cessite en ge ne ral de ne gocier lacce ` s aux savoirs et de construire une relation de confiance avec les membres de la communaute .

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Lacce ` s aux savoirs peut aussi se faire de manie ` re indirecte par la consultation de documents bibliographiques relatant des connaissances traditionnelles. En effet de nombreuses missions dont lobjet e tait ou non spe cifiquement linventaire de savoirs ont e te mene es et ont fait lobjet de publications. Ces missions et ces divulgations ont dabord e te luvre dexplorateurs relatant leur rencontre avec des communaute s autochtones ainsi que certaines de leurs pratiques ou usages notamment des ressources naturelles. Des informations pre cieuses sur les connaissances traditionnelles des autochtones peuvent en effet e tre retrouve es dans les journaux de voyage des premiers explorateurs ou de botanistes et peuvent le cas e che ant guider les chercheurs a ` propos des vertus de certaines ressources9. Linventaire et la publication de ces savoirs ont aussi pu e tre luvre danthropologues dont lun des aspects de leur de marche scientifique repose sur le recueil syste matique des usages et pratiques des communaute s humaines e tudie es. Des anthropologues ont ainsi pu participer en toute bonne foi a ` rendre accessibles publiquement des savoirs traditionnels10. Leur de marche reve t parfois, en plus dune dimension scientifique, une dimension politique visant a ` apporter un e clairage sur des communaute s particulie ` rement menace es et a ` tenter de conserver leurs savoirs11. Enfin, la divulgation des savoirs peut aussi e tre luvre des communaute s elles-me mes ou de leurs membres12. Cette pratique a notamment pour but du point de vue des communaute s la revendication et la protection de ces savoirs. Elle peut aussi reve tir une dimension symbolique en ce sens que la publication des savoirs constitue une certaine forme de reconnaissance et de valorisation. Ces savoirs publie s sont ainsi rendus disponibles a ` des chercheurs qui peuvent par la suite sen inspirer ou e tre guide s plus ou moins directement par ces savoirs pour lidentification de ressources dinte re t dans le cadre de leurs activite s de recherche.

B. Nature et e tendue des informations recherche es

Lobjet de lacce ` s aux savoirs traditionnels et la nature des informations recherche es varient en fonction des objectifs de chaque projet scientifique. Ces projets peuvent viser la validation de lefficacite de savoirs utilise s par la communaute conside re e. Il sagit dans ce cas de ve rifier scientifiquement lefficacite des traitements autochtones pour des pathologies dont souffrent les populations locales. Dans le cadre de ces projets, les chercheurs entendent e valuer et confirmer lactivite biologique de ressources utilise es par
TARD, Quelques plantes utiles de Polyne 9. P. PE d. revue et augmente e, D. KOENIG, sie, e d. Haere po no Tahiti, Papeete, 1986, 345 p. R. KOENIG (ed.), E 10. M. FLEURY, 2007, Reme ` des Wayana, GADEPAM, Cayenne, CRDP, 111 p. 11. Ibid. ditions 12. Association culturelle Te Reo o te Tuamotu, Le cocotier aux Tuamotu, Papeete, E Haere Po, 2006, 196 p.

Miles Oasys 27-05-13 17:15:10 LG3621 $CH3 - Oasys 19.00x - p. 139 Innovation et droit (Grands colloques)

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les communaute s. Cest ce que visaient les chercheurs dans le cadre du traitement de la Ciguate ra en Nouvelle-Cale donie. Les chercheurs se sont appuye s sur les connaissances des communaute s afin didentifier les ressources utilise es puis den analyser lactivite biologique en laboratoire et le cas e che ant den accrotre lefficacite en vue de la production dun me dicament ou dun traitement re pondant aux exigences des autorite s de sante et qui pourront donc e tre commercialise s13. Le programme TRAMIL que nous avons cite en introduction re pond a ` la me me ambition de de veloppement a ` partir des reme ` des traditionnels de produits juge s plus efficaces et conformes aux exigences des re ` gles de sante publique occidentales14. Une deuxie ` me approche consiste pour les chercheurs a ` e tudier les ressources utilise es localement par les populations sans conside ration pour leur usage traditionnel. Lobjectif est ici didentifier des ressources dont lactivite biologique est fortement suppose e du fait de leur usage local. Les ressources ainsi identifie es seront ensuite teste es en laboratoire pour des pathologies ou usages non spe cifiquement autochtones voire comple ` tement e trangers aux communaute s. Ce type de recherches est notamment mene par linstitut Louis Malarde aise15. Cette de marche pre en Polyne sie franc sente potentiellement un inte re t tre ` s important dun point de vue commercial car, dans lhypothe ` se dune de couverte, son application ne serait pas limite e aux seuls autochtones mais pourrait concerner un marche de consommateurs plus large. Enfin une dernie ` re approche consiste pour les chercheurs a ` se servir des savoirs traditionnels comme autant dinformations permettant lidentification de ressources voisines a ` celles utilise es par les communaute s dont les caracte ristiques et les effets pourraient e tre similaires voire plus importants. En effet, lassociation des savoirs traditionnels et des connaissances dans le domaine de la taxonomie peuvent notamment permettre didentifier les ressources ve ge tales voisines a ` une ressource identifie e par les communaute s locales. Ces trois modalite s dacce ` s et dutilisation des savoirs traditionnels illustrent de manie ` re sche matique les manie ` res dont les communaute s et leurs membres peuvent e tre amene s a ` participer a ` la recherche et au de veloppement dinnovations. En pratique ces modalite s dacce ` s et de valorisation des savoirs ne sont pas cloisonne es et peuvent au contraire se combiner au gre de le volution des projets scientifiques et des re sultats obtenus.

, Valorisation de reme 13. S. KUMAR-ROINE ` des traditionnels utilise s dans le traitement de la ciguatera dans le Pacifique, the ` se, Universite de la Nouvelle-Cale donie, 2009, p. 51. 14. http://www.tramil.net/francais/TramilInfo.html. 15. Ministe ` re du De veloppement durable & Fondation pour la recherche sur la biodiversite , Pertinence et faisabilite de dispositifs dacce ` s et de partage des avantages en outre-mer, tudes portant sur les ressources ge ne tiques et les connaissances traditionnelles associe es , E et documents du Commissariat ge ne ral au de veloppement durable, no 48, 2011, p. 238.

Miles Oasys 27-05-13 17:15:10 LG3621 $CH3 - Oasys 19.00x - p. 140 Innovation et droit (Grands colloques)

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C. Le degre variable de participation des communaute s et de leurs membres

Compte tenu des projets scientifiques, le degre de participation des communaute s dans le cadre du de veloppement dune innovation peut e tre plus ou moins important. Ainsi en ce qui concerne la premie ` re modalite dusage des savoirs par les chercheurs, les communaute s transmettent une information concernant a ` la fois lusage (ou les usages) locaux dune ressource ainsi que sur son activite biologique potentielle. En ce qui concerne les deux approches suivantes, les communaute s ne transmettent quune information renseignant les chercheurs sur lactivite biologique potentielle des ressources. Cest donc dans le premier cas que le concours des communaute s apparat comme le plus de terminant me me si les deux autres approches apparaissent tout de me me comme une indication se rieuse permettant de guider les recherches des utilisateurs, mais pouvant aussi conduire a ` re duire fortement leurs ta tonnements et a ` garantir une probabilite e leve e de re sultats. De ` s lors il ne fait aucun doute que les communaute s apportent leur concours par la transmission de leurs savoirs, de manie ` re volontaire ou involontaire, directe ou indirecte, a ` la recherche et le de veloppement dinnovations notamment dans le domaine de la chimie et du de veloppement de nouveaux compose s pour le traitement de pathologies ou encore dans le domaine cosme tique. Cest le cas notamment de lacide rosmarinique identifie et isole pour le traitement de la Ciguate ra suite a ` des enque tes ethnopharmacologiques dont nous avons de ja ` parle 16. La participation des communaute s au stade du de veloppement dune innovation ne pose en ge ne ral pas de proble ` mes majeurs puisquil sagit alors de permettre la transmission de leurs savoirs et quil nest pas encore question dexploiter un produit ni de ge ne rer des be ne fices financiers. Cest pluto t lors de la phase de protection et de valorisation de linnovation ou de linvention que la question de leur ro le et de leur place se pose et que de se rieux proble ` mes concernant lattribution des droits de proprie te industrielle e mergent. En effet, afin de permettre son exploitation, linnovation requiert de tre prote ge e. Cette protection assurera notamment a ` son (ses) inventeur(s) un retour sur les investissements qui auront e te ne cessaires a ` son de veloppement. De cette manie ` re, la protection juridique de linnovation contribue a ` sa valorisation et permet son exploitation commerciale.

16. Brevet FR 2948567, Utilisation de lacide rosmarinique et de ses de rive s pour traiter la Ciguate ra.

Miles Oasys 27-05-13 17:15:10 LG3621 $CH3 - Oasys 19.00x - p. 141 Innovation et droit (Grands colloques)

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II SAVOIRS TRADITIONNELS ET DROITS TE INDUSTRIELLE : LEXCLUSION DE PROPRIE S AUTOCHTONES DES COMMUNAUTE DES LOGIQUES DE VALORISATION DE LINNOVATION A. Le brevet : outil de protection privile gie pour la protection des innovations
La protection dune innovation ou dune invention peut e tre obtenue de deux manie ` res diffe rentes : par lobtention de droits de proprie te industrielle ou par la conservation du secret. Cette seconde option me me si elle peut se re ve ler tre ` s efficace et confe rer une protection plus longue nen est pas moins dangereuse dans la mesure ou ` elle laisse les concurrents libres de de velopper une innovation similaire et le cas e che ant de la prote ger et de lexploiter eux-me mes. En ce qui concerne les droits de proprie te industrielle, me me si ces derniers sont limite s dans le temps, ils permettent dassurer au titulaire des droits un monopole dexploitation et donc par conse quent de confe rer de la valeur a ` linnovation. Du point de vue des chercheurs membres des organismes de recherche publics, ces derniers sont en France fortement encourage s a ` valoriser et a ` prote ger leurs re sultats de recherches lorsque cela est possible et ce notamment au moyen de droits de proprie te industrielle tels que les brevets dans la mesure ou ` ces derniers font partie des productions entrant dans le champ de valuation des unite s de recherches17. Les agents et fonctionnaires des organismes de recherche publics et des universite aises sont s franc par ailleurs encourage s financie rement a prote ger leurs inventions par le ` ` de po t de brevets18. En ce qui concerne les cellules ou des organismes prive s de recherche et de veloppement, ces derniers sont naturellement encourage s a ` produire des innovations brevetables leur permettant un retour sur leurs investissements. Il existe aujourdhui dune manie ` re ge ne rale un climat tre ` s favorable a ` la protection de linnovation par des droits de proprie te industrielle quand bien me me ces droits nauraient de ` s leur origine aucune vocation a ` e tre exploite s commercialement mais constitueraient seulement un e le ment de lactif dune entreprise19 ou encore comme e voque plus haut le re sultat
17. Agence de valuation de la recherche et de lenseignement supe rieur, 2012, Crite ` res de valuation des entite s de recherche : le re fe rentiel de lARES, 38 p. 18. De cret no 2005-1217 du 26 sept. 2005 relatif a ` la prime dinte ressement et a ` la prime tat et de ses e au brevet dinvention attribue es a ` certains fonctionnaires et agents de lE tablissements publics auteurs dune invention et modifiant le code de la proprie te intellectuelle. 19. V. SINCHOLLE, De la gestion des brevets dinventions au pilotage de linnovation : le cas dun centre de haute technologie, the ` se pre sente e pour lobtention du grade de docteur de le cole polytechnique, 2009, p. 51 et s.

Miles Oasys 27-05-13 17:15:10 LG3621 $CH3 - Oasys 19.00x - p. 142 Innovation et droit (Grands colloques)

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converti dune recherche acade mique inexploitable faute de structure et/ou de partenaires qualifie s, ou encore de marche e conomique viable20. Une fois prote ge e, linnovation pourra donc e tre exploite e et e change e sur le marche et donc ge ne rer des be ne fices, cest pourquoi les conditions dans lesquelles les droits de proprie te industrielle sont attribue s ont une tre ` s grande importance. Or si les communaute s et leurs membres sont convie s a ` partager leurs savoirs lors du de veloppement dune innovation ils sont e trangement exclus lorsque se pre cise loctroi des droits de proprie te industrielle et les be ne fices qui pourraient en de couler.

B. La non-participation des communaute s et/ou de leurs membres dans le cadre de lobtention des droits de proprie te industrielle
Dans le cadre de lobtention de droits de proprie te industrielle et notamment du de po t dun brevet, les de tenteurs de savoirs traditionnels ayant participe a ` la re ussite du de veloppement dune innovation ou dune invention apparaissent comme les grands absents. En effet, ces derniers ne sont pas en ge ne ral conside re s comme inventeurs, et napparaissent en tant que tels que les scientifiques ayant dirige ou participe au projet. Le ou les demandeur(s) sont eux en principe les instituts de recherches des chercheurs ou des entreprises prive s (mais cela peut aussi e tre les inventeurs). Lapport des communaute s et de leurs savoirs est ne anmoins parfois mentionne dans les demandes de brevets. Il sagit alors dindiquer la connaissance des communaute s de lusage dune ressource que les scientifiques ont e value et valide : La pharmacope e traditionnelle est plus riche de reme ` des que la me decine occidentale : dans le Pacifique, de nombreux reme ` des traditionnels a ` base de plantes sont employe s pour traiter la ciguatera. Des enque tes ethno-pharmacologiques mene es principalement en Nouvelle-Cale donie et au Vanuatu ont permis de dresser une liste de pre ` s dune centaine de plantes utilise es dans la me decine traditionnelle. (...) Parmi ces reme ` des, la de coction de feuilles dHeliotropium foertherianum Diane et Hilger est re pandue dans de nombreuses les du Pacifique sud (Nouvelle-Cale aise, Vanuatu, Tonga, Microne sie) et donie, Polyne sie franc me me dans les les Ryukyu du Japon. (...) Des e tudes in vivo et in vitro sur les extraits de feuilles dHeliotropium foertherianum ont de montre lefficacite de cette plante pour lutter contre les sympto mes de la ciguatera. (...) Les inventeurs ont poursuivi les travaux de recherche sur H. hoertherianum dans le but didentifier la substance capable de lutter contre les sympto mes des ciguatoxines .21
20. Ce serait notamment le cas du brevet portant sur une mole cule pour le traitement de la Ciguate ra dans la mesure ou ` les populations concerne es ne seraient pas ne cessairement capables de se procurer le me dicament et utilisent en outre les reme ` des traditionnels. 21. Brevet FR 2948567, Utilisation de lacide rosmarinique et de ses de rive s pour traiter la Ciguate ra, consultable en ligne : http://fr.espacenet.com/.

Miles Oasys 27-05-13 17:15:10 LG3621 $CH3 - Oasys 19.00x - p. 143 Innovation et droit (Grands colloques)

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Il peut aussi sagir dindiquer la connaissance par les communaute s dune ressource et de ses usages a ` partir desquels les scientifiques ont de couvert de nouvelles applications (sans quil soit en ge ne ral possible de ve rifier avec certitude cette nouveaute comme nous le verrons) : La plante Cordia dichotoma est une plante de la famille des Boraginaceae que lon trouve en particulier en Nouvelle-Cale donie. Cette plante est bien connue en me decine traditionnelle polyne sienne pour ses applications comme antiinflammatoire. On pre pare en particulier a ` partir de cette plante des cataplasmes. Ses proprie te s e mollientes sont e galement bien connues ainsi que ses proprie te s dasepsie. Les inventeurs de la pre sente demande ont maintenant de couvert que les extraits de cette plante pre sentaient en outre dexcellentes proprie te s anti-e lastasique, ce qui permet leur utilisation comme principe actif dans des compositions cosme tiques ou pharmaceutiques, notamment dermatologiques, destine es a ` lutter contre toutes les manifestations lie es au vieillissement de la peau 22. Ou encore : Euphorbia occupe de ` une place privile ja gie e dans diverses pharmacope es notamment dAsie orientale et dAfrique tropicale. Elle est utilise e sous diverses formes, pour traiter de nombreuses affections, en particulier, gastrointestinales, he patiques, cardiaques, respiratoires, ge nitales. Diverses parties de la plante peuvent e tre utilise es (...) de diverses fac ons (...). Les indications the rapeutiques traditionnelles attribue es a ` la plante entie ` re, administre e sous forme de de coction en usage interne, sont : diarrhe es, coliques, amoebiase, helminthiase, lithiase re nale, icte ` re, asthme, bronchite, toux, troubles du sommeil, fie ` vre, troubles de la lactation, dysme norrhe e. (...) La demanderesse pre conise pre sentement une nouvelle utilisation dEuphorbia Hirta, pour lobtention de nouveaux analge siques 23. De ` s lors lapport des communaute s et/ou de leurs membres, me me sil est parfois mentionne , ne se concre tise pas par loctroi de droits quant a ` linnovation qui est conside re e comme la cre ation des seuls scientifiques. La raison de cette absence de prise en conside ration re side principalement dans linexistence dun statut juridique spe cifique pour ces savoirs qui sont dans la plupart des cas conside re s comme des connaissances appartenant au domaine public et par voie de conse quence conside re s comme libres dacce ` s et utilisables gratuitement. Elle re side aussi probablement dans le fait que lapport des savoirs est parfois juge tre ` s limite ou marginal dun point de vue scientifique compte tenu des longs travaux danalyses et des sommes engage es pour le de veloppement de linnovation par les chercheurs24.
22. Brevet WO 98/27957, Utilisation dun extrait de Cordia Dichotoma, consultable en ligne : http://fr.espacenet.com/. 23. Brevet FR2639228, Nouvelle utilisation dEuphorbia Hirta L. en the rapeutique, consultable en ligne : http://fr.espacenet.com/. 24. Dans le rapport dactivite 2010 de lIRD, il est indique que le re sultat obtenu fait suite aux travaux inspire ` des traditionnels oce s des reme aniens .

Miles Oasys 27-05-13 17:15:10 LG3621 $CH3 - Oasys 19.00x - p. 144 Innovation et droit (Grands colloques)

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De manie ` re plus large, il apparat que le syste ` me denregistrement et de de ais accorde tre po t des brevets franc ` s peu de place aux contributeurs autochtones et participe, par ses me canismes et proce dures, a ` occulter leur contribution en favorisant de manie ` re de se quilibre e les de posants quitte a ` accorder des droits pour des inventions dont la validite peut e tre se rieusement questionne e.

C. Le syste ais doctroi de brevets : un syste ` me franc ` me favorisant la marginalisation des savoirs traditionnels
Le syste ais de de u ` me franc po t et de valuation des inventions est conc de telle manie ` re quil favorise de manie ` re de se quilibre e les de posants de brevet et participe tre ` s fortement a ` occulter lapport des connaissances traditionnelles au de veloppement de linvention. En effet, le syste ` me sappuie sur des modalite s de de livrance qui ne constituent pas un examen complet des demandes25 et ce afin de permettre la de livrance des titres dans des de ais vise ainsi dans un premier lais raisonnables. Le syste ` me franc temps a ` favoriser le de posant qui pourra obtenir relativement facilement des droits mais qui du me me coup, en cas de revendications faibles, pourra sexposer a ` des recours devant les juridictions e tatiques. Ces recours restent malheureusement dans beaucoup de cas tre ` s the oriques en particulier pour les communaute s autochtones et leurs membres dont lacce ` s au droit nest pas toujours optimal. Ce syste ` me visant a ` favoriser la protection de linnovation pour sa valorisation peut donc conduire a ` des situations dabus quant a ` lusage des savoirs traditionnels, mais qui, pluto t que de constituer une aubaine pour les chercheurs, peut se re ve ler finalement tre ` s de favorable pour euxme mes et leurs organismes de rattachement.

1. Savoirs traditionnels et brevetabilite

La validite dun brevet repose sur quatre crite ` res : il doit sagir dune invention, nouvelle, susceptible dapplication industrielle et de coulant dune activite inventive. Les crite ` res de nouveaute et dactivite inventive sont de fait les crite ` res les plus de terminants et dont le tude est la plus pertinente dans le contexte de nos travaux. En effet, le de po t de brevets conse cutivement a ` une recherche sappuyant sur lutilisation de savoirs traditionnels pre sente des difficulte s quant a ` la satisfaction des crite ` res de nouveaute et dactivite inventive. Une invention doit e tre nouvelle, cest-a ` -dire quelle ne doit pas avoir e te mise a ` la disposition du public26. Autrement dit il ne faut pas quil
25. F. POLLAUD DULIAN, La proprie te industrielle, Economica, 2010, p. 217. MA, 2012, Droit de la proprie 26. J.-C. GALLOUX, J. AZE d., Dalloz, te industrielle, 7e e p. 194.

Miles Oasys 27-05-13 17:15:10 LG3621 $CH3 - Oasys 19.00x - p. 145 Innovation et droit (Grands colloques)

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existe dante riorite avant le de po t du brevet27. Cette ante riorite doit en outre e tre certaine quant a ` son existence et quant a ` sa date, suffisante pour permettre lexe cution de linvention par un homme de lart, e tre de toutes pie ` ces, cest-a ` -dire homoge ` ne, comple ` te et totale, et enfin publique28. Ce crite ` re est en ge ne ral facilement satisfait par les demandeurs e tant donne quil est ne cessaire que linvention se retrouve de toutes pie ` ces, telle quelle, dans une ante riorite 29 et cest linvention elle-me me dans son entier que lon doit retrouver a ` lidentique et dans une seule ante riorite 30. Toute la question re side dans le fait de de terminer si les savoirs traditionnels peuvent constituer une ante riorite dote e des caracte ristiques cumulatives pre cite es. Rien ne soppose dun point de vue juridique a ` ce que les savoirs soient inte gre s a ` le tat de la technique analyse afin dappre cier la nouveaute dune invention. Ainsi dans le cas du brevet relatif au traitement de la Ciguate ra de pose par lIRD, lopinion e crite sur la brevetabilite re alise e par lINPI (Institut national de la proprie te intellectuelle) pointe le de faut de nouveaute re ve le e par trois ante riorite s. Selon lINPI, ces ante riorite s divulguent lutilisation dextraits des plantes pour le traitement de la Ciguate ra 31. Un des documents e tabli que la plante la plus populaire est Argusia Argentea, et un extrait aqueux de ses feuilles a montre une activite contre les intoxications aux ciguatoxines 32. Cet extrait divulgue repre sente un me dicament pour le traitement de la Ciguate ra contenant de lacide rosmarinique33 . Il est enfin indique que le reme ` de faisant lobjet des revendications a e te pre pare selon la me thode habituellement utilise e34 , cest-a ` -dire la me thode utilise e par les populations locales pour la re alisation du reme ` de traditionnel. De ` s lors du fait de ses ante riorite s, lINPI en de duit une absence de nouveaute . En re ponse a ` cette opinion, les demandeurs ont modifie en 2010 leurs revendications en ajoutant que le compose de formule ge ne ral est utilise isole 35. De plus, bien que reconnaissant lexistence de diffe rents reme ` des traditionnels et en particulier dun reme ` de a ` base dArgusia Argentera relaye s dans les ante riorite s mentionne es, les demandeurs pre cisent quil nexiste aucune preuve scientifique de lefficacite de ce type de traitement ni de son innocuite 36.
27. Ibid. 28. Ibid., p. 194-196. 29. Ibid., p. 196. 30. Ibid. 31. Opinion e crite de livre e par lINPI sur la brevetabilite de linvention, 2009, p. 4-5. Disponible en ligne a ` ladresse suivante : http://regbrvfr.inpi.fr/register/application?number= FR0903781&lng=fr&tab=doclist, dernie ` re visite le 6 mars 2013. Ou dans la base de donne es sur le statut des brevets de lINPI http://regbrvfr.inpi.fr/register/regviewer au moyen de la re fe rence suivante : FR2948567.. 32. Ibid. 33. Ibid. 34. Ibid. 35. Lettre de re ponse du cabinet Ores a ` propos de la demande de brevet no 0903781 du 31 juill. 2009, p. 1. Disponible en ligne a ` ladresse suivante : http://regbrvfr.inpi.fr/register/ application?number=FR090378 1&lng=fr&tab=doclist. 36. Ibid., p. 2.

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Les demandeurs ajoutent que selon eux aucun des documents ne divulgue, ni ne sugge ` re quelle(s) pourrai(en)t e tre la ou les substances chimiques responsables de leffet des extraits de H. foertherianum sur le traitement de la Ciguate tait pas connu a ` la date du de po t ra 37. Ils ajoutent quil ne de la pre sente demande de brevet quun tel extrait de plante puisse contenir un compose de formule ge ne rale tel que lacide rosmarinique 38. Il est possible de tirer de cet exemple plusieurs remarques. Dune part, les savoirs traditionnels peuvent vraisemblablement selon lINPI e tre inte gre s a ` le tat de la technique lors de lexamen de la nouveaute et peuvent contribuer a ` remettre en cause celle-ci. Ne anmoins il nexiste pas en France, au contraire de lInde par exemple, de base de donne es nationale sur les savoirs traditionnels conside re s comme publics et qui pourraient faire obstacle a ` la nouveaute dune invention39. De ` s lors lINPI nest pas aujourdhui en mesure dassurer linte gration syste matique de ces savoirs dans le cadre de son analyse des demandes de brevet. En loccurrence dans le cas du brevet portant sur un traitement pour la Ciguate ra, les savoirs traditionnels pertinents ont e te rapporte s dans des articles scientifiques et non pas des sources autochtones. Dautre part, du co te des demandeurs, ces derniers ne conside ` rent pas dans ce cas pre cis les savoirs dans le domaine de la chimie comme faisant obstacles a ` la nouveaute dune invention de ` s lors quun compose a e te identifie et isole . La nouveaute scientifique (et lactivite inventive) de couleraient selon eux de lanalyse de lefficacite des reme ` des traditionnels et de lidentification du principe actif. De ` s lors les communaute s locales se verraient refuser toute ante riorite du fait dune incapacite a ` de montrer scientifiquement lefficacite de leurs traitements ainsi que de leur incapacite a ` de crire chimiquement, selon les crite ` res occidentaux et scientifiques, le principe actif dun extrait de plante. La nouveaute re siderait donc selon les demandeurs dans leur niveau danalyse plus pre cis et de taille que celui des communaute der a ` s locales, ce degre danalyse leur permettant dacce des droits dexploitation exclusifs de la plante en question comme reme ` de. En effet, on peut imaginer que loctroi dun tel brevet sur un produit comme lacide rosmarinique pourrait conduire a ` linterdiction de lexploitation commerciale de tout reme ` de traditionnel puisque lIRD ayant de pose un brevet de produit pourrait ainsi bloquer lexploitation par dautres de ces reme ` des sans son autorisation quel que soit le ou les modes dobtention utilise s40. Dans un second temps, lapport des savoirs traditionnels dans le cadre du de veloppement dune innovation vient potentiellement remettre en cause le crite ` re de lactivite inventive dont doivent avoir fait preuve le ou les inventeurs. En effet pour e tre brevetable une invention ne doit pas de couler pour lhomme du me tier de manie ` re e vidente de le tat de la technique.
37. 38. 39. 40. Ibid. Ibid. La base de donne es indienne est disponible a ` ladresse suivante : http://www.tkdl.res.in. MA J., op. cit., p. 180. GALLOUX J.-C., AZE

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Lappre ciation de cette non-e vidence nimplique aucun jugement de valeur ni a ` le gard de leffort cre ateur de linventeur ni a ` le gard de limportance e conomique ou de lutilite de linventeur : la de termination de lactivite inventive implique une comparaison objective de linvention aux e le ments de la technique, sans quil y ait lieu de rechercher leffort ou le me rite de linventeur 41. Pour cela les juges mobilisent lapproche proble ` mesolution . Cette me thode consiste dabord a ` identifier le tat de la technique le plus proche, puis partant de cet e tat de la technique, a ` identifier le proble ` me technique que linvention se propose de re soudre, a ` examiner ensuite si ce proble ` me a bien e te re solu par la solution revendique e, sinon a ` reformuler un proble ` me moins ambitieux et, enfin, a ` examiner si la solution revendique e simposait a ` le vidence a ` lhomme du me tier au vu de le tat de la technique pertinent 42. Les juges peuvent aussi se servir dindices non de terminants de manie ` re individuelle mais qui de manie ` re combine e peuvent conduire a ` de duire une activite juge inventive et dont voici une liste non exhaustive43 : (i) le pre vaincu, (ii) linvention pre sente un proble ` me technique qui na pas e te pose dans lart ante rieur, (iii) linvention re alise un progre ` s technique important, (iv) linvention procure un avantage e conomique, (v) linvention satisfait un besoin ressenti de longue date, (vi) lenseignement du brevet reve t un caracte ` re inattendu ou surprenant, (vii) la re alisation de linvention sest heurte e a ` dimportantes difficulte s techniques, (viii) linvention re sulte de simples ope rations dexe cution ou de calculs courants, (ix) dune manie ` re ge ne rale linvention rele ` ve des fonctions habituelles de lhomme du me tier : elle apparat comme le re sultat ne cessaire dune recherche rationnelle, elle est une simple application de ces connaissances ou une solution de bon sens compte tenu du re sultat recherche , etc. On comprend aise ment a ` la lecture de ces indices pourquoi lapport des savoirs traditionnels vient remettre en question le crite ` re de none vidence. En effet dans le cas du brevet portant sur le traitement de la Ciguate ra, toute la de marche a consiste a ` ve rifier et valider les savoirs des populations locales concernant cette affection et son traitement. Il apparat donc le gitime de se poser la question de lactivite inventive des scientifiques dans ce cas pre cis dans la mesure ou ` ces derniers nont fait que ve rifier gra ce a ` des moyens connus lefficacite dun reme ` de traditionnels avant den identifier le principe actif44. On peut donc penser que le fait de tirer un traitement dun reme ` de traditionnel quand bien me me exprime selon le langage et les codes de la chimie simpose en fait comme une solution de bon sens. En loccurrence les chercheurs ont pre pare leur reme ` de selon la me thode habituellement utilise e et nont pas utilise de me thodes nouvelles pour extraire lacide rosmarinique (ils ont dailleurs de pose un brevet
MA J., op. cit., p. 219. 41. GALLOUX J.-C., AZE 42. Ibid. 43. Ibid., p. 220-222. 44. IRD, Ciguate scientifique, ` des traditionnels sources dantidotes, Actualite ra : Les reme fiche no 338, 2010, p. 1-2.

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de produit et non un brevet de moyen). De plus compte tenu de lexpe rience se culaire des populations locales et de leurs connaissances empiriques, il apparaissait tre ` s probable que les scientifiques pourraient de montrer une activite biologique selon leurs propres me thodes danalyse et de ce fait extraire un reme ` de sous forme dune mole cule. Dans ce cas pre cis, lINPI ne sest pas penche sur le crite ` re de lactivite inventive car en le tat actuel du traitement du brevet, lINPI ayant refuse de voir dans linvention des chercheurs une invention nouvelle, il en a de duit par voie de conse quence labsence dactivite inventive45. Il existe ne anmoins un cas re cent dans lequel lOEB (Office europe en des brevets) a re voque , au terme dune longue proce dure dopposition de presque deux ans, un brevet au motif que ce dernier ne faisait pas lobjet dune activite inventive. Il sagissait dun brevet portant sur des extraits de Pelargonium (EP1429795). Le brevet en question avait pour objet un proce de dextraction de principes actifs, par mace ration et percolation, a ` partir des racines de certaines espe ` ces de Pelargonium, originaires dAfrique du Sud 46. Or les extraits de Pelargonium sont utilise s depuis des temps imme moriaux par la Alice Community et dautres communaute s pour le traitement de diverses pathologies47. Dans ce cas pre sent les parties ayant de pose un recours devant lOEB arguaient notamment que la me thode dextraction revendique e e tait en re alite un proce de couramment utilise en phytochimie et en phytome decine et qui plus est des me thodes dextraction utilise es depuis des temps imme moriaux par les populations locales. LOEB a accepte cet argument et re voque le brevet pour de faut dactivite inventive. Il apparat donc possible de soutenir notamment devant les organismes de de livrance de titres de proprie te industrielle largument dun de faut dactivite inventive sur le fondement de lexistence de savoirs divulgue s de ` s lors que les scientifiques se contentent de breveter lapplication dune ressource de ja ` connue de populations autochtones ou locales. Nous lavons dit dans notre premie ` re partie, il sagit la ` du cas dans lequel les communaute s et leurs membres transfert un degre maximal dinformations en indiquant une ressource et son usage. Il existe encore malheureusement peu de cas de revendications devant les organismes de de livrance ou les tribunaux nationaux. Ceci peut sexpliquer par plusieurs me canismes et re ` gles juridiques qui contribuent a ` favoriser de manie s et leurs ` re de se quilibre e les de posants face aux communaute membres.
45. Opinion e crite de livre e par lINPI sur la brevetabilite de linvention, 2009, p. 4-5, supra note 352. 46. http://europeanpatentcaselaw.blogspot.fr/2010/04/pelargonium-biopiraterie-ordrepublic.html. 47. African centre for biosafety, Lutte contre les brevets sur le Pe largonium, Factsheet, 2010. Disponible en ligne a ` ladresse suivante : http://www.evb.ch/cmdata/100118FactsheetBrevets PelargoniumFR.pdf.

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2. Le syste ` me dexamen limite de lINPI

Lors de lexamen des demandes de brevets en France, lINPI dispose de pre rogatives tre ` s limite es. En effet, cet organisme na pas le pouvoir de rejeter la demande pour de faut de nouveaute ou dactivite inventive 48. Son ro le se borne a ` la re alisation dun rapport de recherche communique au demandeur49. Ses pouvoirs en matie ` re de rejet sont de finis a ` larticle L. 612-12 du Code de la proprie te intellectuelle et comprennent en particulier pour ce qui nous concerne le cas dune demande qui na pas e te modifie e apre `s mise en demeure alors que labsence de nouveaute re sultait manifestement du rapport de recherche . En France, contrairement a ` lOEB, le pouvoir de de terminer si une invention fait ou non lobjet dune activite inventive rele ` ve en effet de lappre ciation souveraine du juge50. De ` s lors lINPI ne dispose pas du pouvoir danalyser si des savoirs traditionnels remettent en question lactivite inventive pre tendument mise en uvre par les scientifiques et dispose dune marge dappre ciation limite e pour de terminer si les savoirs traditionnels constituent une ante riorite . En tout e tat de cause un de posant pourra toujours modifier ses revendications suite a ` la communication du rapport de recherche afin dadapter sa demande. En outre, quand bien me me lINPI disposerait du pouvoir dappre cier lapport des savoirs traditionnels et ses conse quences sur lactivite inventive, il ne serait pas a ` ce jour en mesure de valuer de manie ` re exhaustive lexistence de ces savoirs dans loutre-mer franc ais faute dune base de donne es a ` laquelle il pourrait se re fe rer. En conse quence, les examinateurs ne pourraient compter que sur les ouvrages re ant ces savoirs de manie fe renc ` re souvent partielle et incomple ` te. Il nexiste pas non plus en France de proce dure permettant aux personnes inte resse es de de poser des observations visant a ` informer les examinateurs de lINPI et le cas e che ant leur fournir des documents a ` limage de celle disponible en ligne aupre ` s de lOEB. Ce type de proce dure permet notamment de limiter les cas de de douteuse et livrances de brevets a ` la validite donc de renforcer leur valeur en permettant a ` toute personne de porter a ` la connaissance des examinateurs de lOEB des informations pertinentes et ce a ` moindre cou t. Il ne reste alors comme possibilite aux communaute s et a ` leurs membres que le recours au juge pour tenter de contester la validite des droits de proprie te industrielle obtenus gra ce a ` lapport de cisif des savoirs traditionnels. Or force est de constater que lacce `s a ` la justice et au droit nest pas toujours garanti pour ces acteurs.
MA J., op. cit., p. 283. 48. GALLOUX J.-C., AZE 49. Ibid. 50. Ibid., p. 222.

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La politique de la France en matie ` re de brevets vise donc a ` donner une certaine priorite au de posant quitte a ` ce que soient de livre s des titres a ` la validite tre ` s douteuse et donc a ` la valeur potentiellement plus faible. Cette politique dapparence favorable aux de posants peut en re alite se re ve ler tre ` s ne gative pour eux, dabord car comme nous lavons dit elle peut conduire a ` la de livrance de titres dune faible valeur et tre ` s contestables. Les titulaires des droits pourraient donc voir leurs droits conteste s devant un juge et donc devoir sengager dans une proce dure longue et cou teuse qui pourrait conduire a ` lannulation ou au refus de de livrance dun titre. De plus, le de po t de brevets obtenus a ` partir de lapport de savoirs traditionnels, constituant une exploitation, dans la plupart des cas, au seul profit des titulaires de droits est de nature a ` cre er un certain ressenti ne gatif et a ` ternir limage des chercheurs voire de leurs organismes de recherche ou celles des organismes prive s ce qui peut e tre particulie ` rement pre judiciable dans la perspective de recherches et de collaborations futures avec les communaute s. De ` s lors loin de constituer une simple aventure scientifique passionnante alliant lethnopharmacologie a ` la biologie mole culaire, la tradition et la modernite marche dans le contexte actuel peut e tre 51, ce type de de interpre te par les communaute s, leurs membres et la socie te civile comme une entreprise dexploitation ille gitime et ille gale des savoirs traditionnels52.

III QUELLES SOLUTIONS POUR UN TRAITEMENT QUITABLE DES SAVOIRS JUSTE ET E TRADITIONNELS ET DE LEUR APPORT ?
Les perspectives de solutions sarticulent autour de trois piliers : la cre ation dun statut juridique spe cifique aux savoirs traditionnels, la cre ation dun fichier relatif aux savoirs traditionnels et enfin la re forme des pouvoirs de lINPI.

A. La cre ation dun statut pour les savoirs traditionnels

Le peu de gard accorde aux savoirs traditionnels dun point de vue juridique est notamment encourage par le fait que ces savoirs ne be ne ficient pas dun statut spe cifique malgre leurs singularite s et leur importance pour
51. IRD, Ciguate scientifique, ` des traditionnels sources dantidotes, Actualite ra : Les reme fiche no 338, 2010, p. 2. 52. D. F. ROBINSON, Confronting Biopiracy: Challenges, Cases and International Debates, Earthscan, 2010.

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les populations autochtones et locales tant du point de vue de laffirmation de leur identite culturelle que de leur survie53. Si les re ` gles dacce ` s et dutilisation de ces savoirs ont e te clarifie es par la CDB en 1992 et le protocole de Nagoya en 201054, la de licate question tats qui sont aujourdhui tre de leur de finition est laisse e aux E ` s peu a ` avoir adopte des mesures spe cifiques. Or cette question du statut juridique est une e tape indispensable afin de pouvoir les prote ger efficacement et de pouvoir revendiquer des droits quant a ` leur utilisation55. En effet, ces savoirs oraux ou e crits, acquis ou de veloppe s par les communaute s et transmis de ge ne ration en ge ne ration, saccommodent mal de la protection par les instruments classiques de la proprie te intellectuelle56. Par ailleurs faute dun statut juridique spe cifique, les savoirs traditionnels sont souvent conside re s par les scientifiques comme de simples connaissances librement utilisables de ` s lors que divulgue es publiquement. En effet du point de vue du marche de la connaissance seules sont prote geables les uvres de lesprit quant a ` leur forme mais non leur contenu qui peut e tre librement utilisable par dautres puisque selon une formule ce le ` bre, les ide es sont de libre parcours . La de marche consisterait donc a ` confe rer a ` ces savoirs un statut juridique particulier a ` limage de ce qui est propose aujourdhui en Nouvelle-Cale donie dans le projet de loi du pays relatif a ` la sauvegarde du patrimoine immate riel autochtone57. Dans le cadre de ce projet, les savoirs traditionnels sont clairement de finis juridiquement ainsi que la notion de de tenteurs et de de positaire. Un chapitre entier du projet est enfin consacre a ` leur statut et aux droits dont peuvent be ne ficier les de tenteurs58. Le mergence de ce statut constituerait aussi un moyen de revaloriser ces savoirs aux yeux des chercheurs et pourrait pousser ces derniers a ` formaliser des accords e quitables avec les communaute s pour lacce ` s aux savoirs59.

53. V. en ce sens la convention sur la protection de la diversite des expressions culturelles (2005) ainsi que la convention pour la sauvegarde de patrimoine culturel immate riel (2003). 54. T. BURELLI, Faut-il se re jouir de ladoption du protocole de Nagoya ? , Revue juridique de lenvironnement 2012, no 1, p. 49. 55. Ibid. 56. T. BURELLI, La reconnaissance et de la protection des savoirs traditionnels associe s a ais : une ne ` la biodiversite dans loutre-mer franc cessite jusqua ` pre sent ne glige e , Les ` la croise Cahiers danthropologie du droit, Le statut des peuples autochtones. A e des savoirs, 2012, p. 137-162. 57. Loi du pays (projet) relative a ` la sauvegarde du patrimoine immate riel autochtone, version du 21 janv. 2012, Noume a. 58. T. BURELLI, Proprie te intellectuelle et savoirs traditionnels en Nouvelle-Cale donie Pertinence et potentialite s du projet de loi du pays relatif a ` la sauvegarde du patrimoine immate riel autochtone , in J.-Y. FABERON et T. MENNESSON (dir.), Peuple premier et cohe sion sociale en Nouvelle-Cale donie Identite s et re e quilibrages, PUAM, 2012, p. 115-129. 59. Ibid.

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B. Un syste ` me dinformation sur les savoirs

Nous lavons dit, un institut comme lINPI ne be ne ficie pas ne cessairement des informations relatives a ` lexistence de savoirs traditionnels qui lui permettraient de les confronter aux revendications des de posants. Cest pourquoi il est aujourdhui fondamental de mettre en place des bases de donne es permettant aux instituts charge s du traitement des demandes de droits de proprit intellectuelle de confronter ces dernires a ` le tat des connaissances comprenant les savoirs traditionnels. Cest ce qua entrepris lInde en cre ant les savoirs traditionnels ant une base de donne es re fe renc conside re s comme appartenant au domaine public. Lorganisme ge rant cette base de donne es a par la suite tisse un re seau important de relations60 avec diverses autorite s dans le champ de la proprie te intellectuelle afin de leur permettre de be ne ficier de cette base et le cas e che ant refuser une demande dont lobjet serait le de po t de brevet sur ces savoirs traditionnels61. Ne anmoins malgre les qualite s du syste ` me indien, il est important de noter que ce dernier ne concerne que les savoirs conside re s comme appartenant au domaine public et non tous les savoirs dont ceux encore couverts par le secret mais pouvant ne anmoins e tre utilise s abusivement. Il conviendrait donc de de velopper des outils spe cifiquement pense s pour les savoirs traditionnels, cest-a ` -dire notamment des bases de donne es qui permettraient de pre server le secret qui peut e tre associe a ` ces savoirs et donc ne pas obliger les de tenteurs de savoirs a ` publier et donc diffuser leurs savoirs pour pouvoir be ne ficier de ce type de protection de fensive. Ceci pourrait permettre de remettre en cause lactivite inventive dune innovation base e sur des savoirs encore volontairement maintenus secrets et de manie ` re plus ge ne rale de poursuivre les personnes ayant use frauduleusement de ces savoirs secrets. Cest ce que vise le projet de loi du pays en Nouvelle-Cale donie par la cre ation dun fichier de la proprie te intellectuelle autochtone dote de deux sections savoirs publics et savoirs secrets et permettant le cas e che ant de maintenir le secret entourant le savoir conside re conforme ment a positaire. La finalite dun tel syste ` me ` la volonte de son de tenteur ou de est la constitution dun e le ment de preuve quant a ` lexistence et lante riorite des savoirs.

C. Lextension des pouvoirs de lINPI

` ce jour les pouvoirs de lINPI en matie A ` re de contro le des crite ` res de brevetabilite apparaissent bien re duits dans la mesure ou ` cet institut nest pas en mesure de refuser un brevet pour de faut dactivite inventive. Il
60. http://www.tkdl.res.in/tkdl/langdefault/common/Abouttkdl.asp?GL=Eng. 61. De nombreux exemples de succe ` s sont re fe rence s a ` ladresse suivante : http://www.tkdl.res.in/tkdl/langdefault/common/Outcome.asp?homepage=sub.

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conviendrait donc de largir ces pouvoirs afin de viter aux personnes concerne es les cou ts dune action en justice pour contester a posteriori la validite dun brevet. Il est dailleurs e trange dobserver que lOEB dispose de ja ` ce pouvoir et qui plus est permet aux personnes le de sirant de de poser, anonymement ou non, des observations pendant une certaine pe riode suivant la publication dune demande de brevet. Me me si cette proce dure de de po t dobservations se re ve ` le particulie ` rement technique et ne cessite vraisemblablement le concours dun professionnel, elle pre sente le me rite doffrir une possibilite daction en amont de toute proce dure judiciaire a ` me me dattirer lattention des examinateurs de lOEB.

Conclusion
La nature des relations entre savoirs traditionnels et scientifiques est complexe et changeante. Objets de tude tre ` s convoite s, les savoirs sont dans certains cas dimportants pourvoyeurs de re sultats scientifiques qui pourront le cas e che ant e tre convertis ou participer au de veloppement dinventions brevete es et donc offrir a ` leurs titulaires un monopole dexploitation pour une pe riode temporaire. Si les communaute s et leurs membres font lobjet de toutes les attentions lors de la phase de recherche initiale, leur participation nest semble-t-il plus souhaite e au moment du de po t dun brevet. En effet, ces derniers napparaissent en ge ne ral ni comme inventeurs, ni comme titulaires des droits de proprie te industrielle et lapport de leurs savoirs est souvent marginalise . En conse quence, a ` lissue de notre e tude, la chane savoirs traditionnels innovation droits de proprie te industrielle apparat dans les cas e tudie s comme une entreprise dexploitation a ` sens unique des savoirs en vue du de veloppement et de la valorisation dinnovations dont les be ne fices ne feront pas lobjet en ge ne ral une redistribution aux communaute s et leurs membres. Comme nous lavons vu, cette entreprise dexploitation des savoirs traditionnels servant daiguilleur et dacce le rateur de la recherche est encourage e et entretenue par les politiques en matie ` re de valuation des chercheurs et de rentabilisation des frais de recherche et de veloppement. Dans ce contexte, le syste ` me favorise la de livrance la plus souple possible de titres de proprie te intellectuelle quitte a ` ce que ces derniers soient dune faible valeur pluto t que le respect et la prise en compte de lapport des savoirs traditionnels. Face a ` cette situation tant lINPI que les communaute s apparaissent de munis dans la mesure ou ` les me canismes de valuation des demandes de brevets ne permettent pas de tenir pleinement compte de lexistence et de lapport des savoirs traditionnels.

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Ne reste plus alors aux communaute s et a ` leurs membres qua ` user des proce dures juridiques de recours devant les juges mais dont lacce ` s est souvent impossible ou me connu pour ces cate gories de populations. Les solutions a ` cette situation peuvent e tre celle dun re e quilibrage tel que nous lavons propose au moyen dune re forme des re ` gles actuelles et des outils de re fe rencement des savoirs traditionnels afin de permettre une meilleure prise en compte de ceux-ci. Mais elles peuvent aussi e tre plus simplement le fruit dune rede finition des relations entre les communaute s et les chercheurs ainsi que de lobjet des projets de ces derniers. En effet, il pourrait e tre pense des projets pour lesquels le de po t de droits de proprie te industrielle est exclu ou, sil est envisage , en y incluant ne cessairement les communaute s ou leurs membres. Pour cela nul besoin dune re forme en profondeur des re ` gles existantes, mais seulement dun changement dattitude de la part des utilisateurs et de lemploi doutils contractuels pour organiser lacce ` s et lutilisation des savoirs traditionnels dont il existe de ja ` quelques exemples et pratiques dans le monde62 mais aussi dans loutre-mer franc ais63.

62. Le site de lOMPI re fe rence un certain nombre daccords contractuels portant sur les savoirs traditionnels : http://www.wipo.int/tk/en/databases/contracts/list.html. 63. Luniversite aise des accords avec les associations de Berkeley a conclu en Polyne sie franc locales dans le domaine des savoirs traditionnels afin de pre venir tout conflit. V. en ce sens : General Agreement for Cooperation between the Association Te Pu Atitias and the University of California, November 2008.