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Mathieu Wemare 2014

Droit Commercial :
Rgles suppltives : majoritaires, on propose un cadre de rf mais sans obligations =>PAS impratif
Rgles impratives : minoritaires, on ne peut y droger => obligatoire (ex: interdiction pub menso)

La droit comm ne concerne que les activits qualifis de commerciales=> par code commerce Napolon.
(ex : seul les E commerciales doivent tomber en faillites, Si civil on peut (peu scu).

Qualits de Commerant : - exercice habituel d'activit commercial.


-pour son propre compte.
(ex : si on vend exceptionnellement 3 vlo, c'est une acti commercial mais on est pas commerant).
Attention : employ de chez HM avc contrat, code du commerce s'applique l'E pas l'employ !!

Exemple de rgles applicables aux commerants :


Solidarit commerciale :
lorsque 3 commerant s'engagent vis--vis d'un mme fournisseur, celui-ci peut demander 1 des 3 de le
payer entirement et ce sera ensuite ce commerant de s'arranger avec les autres
=> automatique (ne doit pas tre indiqu dans le contrat).

Juridiction commerciales:(=/civil) dfendeur= le magasin qui est attaqu par un particulier


Tribunal de Commerce :
composition : -juges professionnels.
- Juges consulaires (commerants, nomm mais qui exerce une activit com cot.
Aident le juges grce leur exprience, certaine rgles pas dans code

Activits Commerciales : Objet de la soc commercial doit tre l'une de ces 5 activits !
Les activits de Production :
activits de manufactures ou d'usine :
=> mettre des biens nouveaux sur le march. Sauf :
-entreprises agricoles (sauf si transfo excdant le cours naturel).
-entreprises extractives (sauf si transformation).
activits de travaux :
=>toutes les activits (chantier, entrepreneur,...) Sauf :
-artisans (petite E indpendant non intellectuel et sans fourn)
-Professions librales (avocat, ...)

Les activits de distribution :


=> toutes les activits qui font circuler les biens lorsqu'ils ont t produits (acheter et vendre)
ex : les meubles , les immeubles (ssi on achte pour revendre, Pas location!).

Les activits de services :


=>Ce qui rend possibles les activits de prod et de distri (banques, assurances,...).

Les activits mixtes :


- soit l'activit subsidiaire n'est que accessoire: (ex : civil mais parfois fancy fair)=> il sera que civil
ou que commercial.
-soit l'activit subsidiaire est disction (ex : moiti anne civil et l'autre commercial)=>on spare2
Mathieu Wemare 2014

Activit intrinsquement commerciales mais dont l'accomplissement mme rpt ne confre pas la
qualit de commerant : L'mission d'effet de commerce (chques, lettres de changes,..) =>Suit des rgles
commercial, soumis la comptence du tribunal de commerce mais ne confre pas par lui-mme la qualit
de commerant.

La Hirarchie des Normes du droit commercial :

LE CONTRAT :
1 re source du droit comm, on y dfinit tout pour viter conflits -contrat simple (achat scooter)
-complexe (achat march qui contient eux mme des contrats).

LES SOURCES INTERNATIONNALES :


1)Droit de la communaut Europenne :
ordre juridique nouveau qui se superpose au droit nat.

Traits Constitutifs : contient surtout des rgles institutionnelles mais aussi rgles
directives applicables.
Rglements :normes directives qui ont force de loi
Attention=>Normes directives applicables et rglements ont prminence sur le droit interne mme si celui-
ci est postrieur en date !!
Directives d'harmonisation:(=directives europennes) obligation quant au but mais certaines libert
quant au moyen.
Attention : juges doivent interprter le droit national la lumire des directives mme si pas encore
introduites dans le droit interne du pays !!
Recommandations : Souhait estim par les autorits europenne mais pas contraignant
(=/directives), pas une loi.
Jurisprudence de la cour de justice : la cour publie srie de dcision qui servent d'inspiration

2)Conventions internationales :
accord entre 2 ou plusieurs pays qui rgle une opration conomique entre les 2 pays. Elles ne changent
pas le droit interne mais juste les relations international entre les 2 parties. Elles contient des normes ayant
forces de loi destin rgir les rel internationales.

3)Les Lois Uniformes :


incorpor dans le droit interne des pays membre signataires.on va remplacer la loi interne par elle.

4)Codification d'usages :
la chambre de commerce inter. Codifie des usances nes de la pratique, il faut un systme de rf adapt
la pratique et neutre par rapport aux droit nationaux. Dveloppement d'usage et codifications de ceux ci
pour gagner temps et scu. Peuvent se voir reconnaitre force de loi.
l
Ex : Lettre de crdit : banque s'engage vis--vis du vendeur la payer.
-scu vendeur: banque s'engage payer( banque vendeur)aussi si l'achet est insolvable.
-scu acheteur: banque vrifie tout les documents.
Types de ventes internationales :
-ventes EXW(ex works) : acheteur viens chercher la march. (pas transport,pas douane,..)
-ventes FOB (free on bord) : quand march est sur le bateau vendeur ok (juste frais douane)
-vente CIF (cost inssurance freight) : dcharge du bateaux.
-vente DPF (delivery dirty paid) : vendeur s'occupe de tout
Mathieu Wemare 2014

LES SOURCES NATIONALES :(les sources belges du droit commercial)


1)Tronc commun : droit civil (formation et interprtation des contrats, cause de nullit,..)
2)Code de Commerce et lois particulires:souvent suppltive ( lois des soc.) parfois impratives.
3)Rglement professionnelles: direct:constitu par organisme auquel on a octroy pouvoirCBFA
Indirect : manants d'organisation prof et rendu oblig. par arrt.
3)Coutumes et Usages : impratifs (solidarit commercial) suppltive(usage du Port d'Anvers)
4)Jurisprudence : ne cre pas de rgle MAIS les appliques.
Cours et trib (justice de Paix, Tric commerce, cours appel(5) , cour cassation (1).
Arbitrage.
Les Rgles de Base de l'activit Economique :

Les Principes de la libert du Commerce :


Tout ce qui n'est pas interdit par le lgislateur est permis sous rserve de respecter les usages
honntes(rle du juge). Attention il y a des limitations (fermeture usine insalubres,...)

La Police Economique : ( ! lois impratives!!)


Loi sur la pratique du commerce, sur l'info du conso et la protec du conso :
-obligation de se conformer aux usages honntes et loyales ( interdit : vente perte, pub dnigre)
-Mesures spcifiques aux consommateurs :
-transparence des prix et des objets.
-quilibre : prohibition clauses abusive
-droit rtraction (aller l'changer)

Entreprise : toutes pers morale ou physique qui poursuit un but co durablement sauf :prof libral
Consommateur : Pers Phys agissant en dehors de leur activits commerciales.
2 catgories de rgles : -B to B => rgles entre commerants.
-B to C => rgles entre commerant et leurs clients.
Sanctions : action en cessation et sanctions pnales dans certains cas.

Loi sur le crdit la consommation:


-transparence : tout doit tre dit (TAEG).
-information : on doit informer le banquier de notre sit. Financire et lui aussi doit s'informer.
-Bonne foi : si on a dja bcp de crdit. Si crdit pas octroyer par banque=> rembourser acompte!
-Equilibre : dlai de rflexion.

La protection de la libre concurrence:


Trait de Rome :
-Article 81 : Rgression des concentrations et des ententes entre entreprises :
Les accords entre les E, les dcisions d'associations d'E et toutes pratiques susceptibles d'affecter le
commerce et qui ont pour objet d'empcher le jeu de la concurrence, SONT INTERDITES.
Mais ces disposition peuvent tre inapplicables toutes pratiques si elles contribuent amliorer la prod,
distri, le progrs. Tout en rservant une partie du profit au utilisateur sans limin concu.

-Article 82:Rgression des abus de positions dominante :


Le fait pour 1 ou plusieurs E d'exploiter de faon abusive une position dominante sur le march commun
est interdit dans la mesure o le commerce entre EM est susceptible d'tre affect.
(ex : prix bas juste pour rafler la concurrence. Prix discriminant ).

-Article 87: Interdit des subsides, des aides d'Etats :


Interdiction aides accordes par les Etats qui faussent la concurrence=> pas favoritisme.
Mathieu Wemare 2014

L'Ordre Economique Europen:

La suppression des barrires douanire ne suffit pas, il faut harmoniser les lgislations nationales pour
avoir une libre circulation des pers, des biens, des services et des capitaux, car ils n'ont pas le mme
systme => Il faut d'uniformiser ces systme judiciaire=>une convergence des lois inter.

Directives d'harmonisation :

Libre circulation des marchandises :


-abolition des restrictions douanires.
-Application de la jurisprudence Cassis de Dijon

La cour de Justice europenne a revendiqu larrt Cassis de Dijon qui stipule que : En labsence de
rglementation commune, il appartient aux autres tats membres de rgler la question chacun sur son
territoire (reconnaissance mutuelle).
Un produit valablement mis en circulation dans son pays dorigine doit pouvoir tre commercialis sur le
territoire des autres tats membres (contrle par le pays dorigine)

Les 4 principes de la mthode retenue en vue du grand march europen :

Transparence : chaque pays membre doit communiquer ses normes aux autorits de la CEE
Harmonisation minimale : La CEE impose par voie de rglements ou de directives, ladoption par
tous les pays membres dun commun dnominateur minimum. A dfaut, cest la norme nationale qui
sappliquera.
Reconnaissance mutuelle : Les critres retenus par le pays dorigine du produit ou du service (pour
autant quils respectent les normes communautaires si elles existent) devront tre reconnus par les autres
pays membres.(supriorit de la norme du pays d'origine.
Contrle de lEtat dorigine : du respect des normes (nationales ou CEE) en matire de produits et
services.

Libre circulation des services :


-1re directive : fixe les principes, harmonise les procdures d'autorisation ou de refus, fait la liste
des points auxquels il faut faire attention.
-2me directive : harmonisation minimale des conditions de fonds (reconnaissance mutuelle et contrle
par l'Etat d'origine).

Libre circulation des pers physiques ou morales :


-libert d'accs au territoire.
-Libert d'accs aux activits conomiques : quivalence diplme,.. (4 principes sont applicables).
-Scurit social : galit des traitement,..
-directives d'harmonisation des droit des soc (voir plus bas).

Libre circulation des capitaux :


-libralisation des changes ()
-harmonisation des march boursiers
-Mais subsistances des obstacles fiscaux.

trois limitations au principe de la libert du commerce


-Obligation de respecter les usages honntes en matire commerciale
-Obligation pour les trangers non CEE dobtenir une carte professionnelle
-Obligation de dtenir une licence pour limport/export de certains biens
Mathieu Wemare 2014

Le Statut de Commerant:

Conditions dacquisition du statut de commerant :

Conditions de base :
Exercice dactivits qualifies de commerciales par la loi, de faon habituelle et pour son propre
compte.

Conditions particulires :

-cond pour une personne physique :


-capacit : majeur ou majeur anticip et non interdit ( majeur dans sit. mentale)
-Absence d'incompatibilit professionnelle:avocat,magistrat,..ne peuvent tre commer.
-ou absence d'interdiction professionnelles :sanction , peine car non respect des rgles.
-Statut des trangers (nonCEE) : Peuvent travailler que si ils ont une carte de travail.
-rgles d'accs certaine professions : diplme si on veut tre mdecin,...

-cond pour une personnes morales(socits) :


groupement de personnes physiques qui dcident de constituer une socit en mettant en commun du
capital, un intellect,
-Objet social : il dtermine le caractre commercial (activit dans le code du commerce)
-La personnalit morale : dans quelle mesure la responsabilit des associ sera limit.

Obligations incombant aux commerants :

Obligation d'tre titulaire d'un compte en banque : pas de sanction mais si on a pas de
compte => refus d'immatriculation.
Obligations d'immatriculation la banque Carrefour des E : rpertoire des commerant pour
fournir l'info aux gens. Sanction pnales+ irrecevabilit des actions en justice du commerant si il
n'est pas immatricul.
Obligation de tenir une compta appropri : partie double, inventaire et bilan annuel, pices
justificative,...

Consquences du statut de commerant :

1. Prsomption de commercialit : tout acte que l'on fait doit tre attach notre activit.
2. Solidarit commercial : voir dbut du cours.
3. Preuve en matire commercial : plus facile qu'en civil (o tout doit tre crit). Preuve libre.
Mathieu Wemare 2014

4. Notion de fond de commerce :

Combinaison d'lment matriels (corporels) et (incorporels) permettant de fixer la clientle d'un


tablissement commercial dtermin.

-lment corporels : mat 1re, machines,...


SAUF : - l'argent de caisse
-les effets de commerce (chque,..)

-lment incorporels : (droits)

Proprit industrielle :
protge l'inventeur d'une invention, en lui confrant un monopole pendant un certain temps.
(brevet, marques, ...)
-Coca-cola n'a pas breveter car la protection est limit, aprs la formule est publi.

Bail commercial :
Le fond de commerce permet de fournir une clientle mais aussi l'emplacement (si la boutique doit
dmnager pour cause de fin de bail, elle risque de perdre sa clientle). => on protge donc aussi la
localisation du commerant.

Diffrent du bail civil quant :

-la dure : 9ans et 3x renouvelable.


-Commerant peut faire des travaux dans le bien lou sans demander l'accord du bailleur. Juste l'avertir. Si
bailleur pas d'accord=>juge de paix.
3ans de travaux max. car la fin du bail, le bailleur doit rembourser ce qu'il a dpenser.
-Le preneur peut sous louer le maga condition de vendre aussi son fond.

Le gage du fond de commerce :


Le commerant peut obtenir du crdit bancaire en mettant son fond de commerce en gage, ce qui
contrairement au gage
- n'implique pas dpossession: le gage sera inscrit au bureau de la conservation des hypothques, le
commerant continuera a exploiter son fond de commerce.
-uniquement en faveur tablissement de crdit (banque)
-sanction pnales si dtournement.

Remarque : Universalit : vite d'avoir accomplir le cas chant les formalits de prise en gage pour
chaque lment du fond de commerce => fond de commerce forme un tout !!
-L'immeuble fait pas partie du fond de commerce, le droit de bail en fait partie.
-Le fond peut tre gag plusieurs fois !.
Mathieu Wemare 2014

Les socits:
Evolution du concept :
volution :
personnalit juridique => on traite plus avec les associs mais avec la socit.
Peut tre constitu par 1 seul personne.
Loi 1995 : soc finalit sociale (but ne peut pas tre la recherche d'un bnfice).
=/ ASBL car asbl ne sont pas organis par la loi et pas opration commerciale.

Dfinissions du concept socit :


Une socit est constitue soit par un contrat au terme duquel 2 ou plusieurs personnes mettent quelque
chose en commun, soit dans les cas prvus par la loi par un acte juridique daffectation de biens manant
dune seule personne.
Elle a pour but de procurer aux associs un bnfice patrimonial direct ou indirect ( moins que dans les
cas prvus par la loi), lacte de socit nen dispose autrement. Elle nest dote de la personnalit morale
que lorsque la loi le prvoit.

Classification des socits:


1)organis par la loi : =>elles ont une personnalit juridique.
Soc de pers. -socit en nom collectif :
-socit en commandites : 2 sortes d'associs (commandites resp limit et
commandites resp illimites).
Soc mixte -socits coopratives : 2 sortes de soc(SCR: resp lim et SCRIS:resp illimits)
-SPRL : resp limit l'apport.

Soc de capitaux -SA : resp limit l'apport .

-Non organis par la loi : => la loi les signale sans les organiser => pas personnalit juridique.
-socit de droit commun : association de 2 pers.
-socit momentanes : chantier de construction o plusieur entrepreneur travail.
-socits interne : s'intresse au projet d'un autre et le finance=> partage des bnef
ATTENTION : seules les socit organises par la loi ont une personnalit juridique !!
Mais toutes peuvent tre civil ou commerciale, tre ou non finalit sociale.

2)Socits commerciales : il faut que l'objet de la soc soit une activit commerciale (art 3 et 4).
-socits civil : si l'objet n'est pas commercial, il est civil.
Dpend de l'objet social !

3)responsabilit limite des actionnaires :


-responsabilit illimites des actionnaires :
Dpend de la forme de socit choisie.

4)Socit but de lucre :


-Socit finalit social : bnfice de la soc n'est pas pour distribuer aux associs.

ATTENTION :
Forme commerciale : (prvu par la loi)
=/ Objet commerciale : (activit relle de la soc) soc civil->objet civil soc com-> objet com.
Personnalit juridique : toutes forme de socit en dispose.
=/ Limitation des responsabilit : s'applique qu' certaines formes de socits.
Mathieu Wemare 2014

Notions essentielles communes toutes les socits comm.:

1. Contrat social : (ou acte juridique d'affectation des biens)


Cest lacte constitutif de la socit, on y dfinit son contenu et son mode de fonctionnement.
-Il doit tre act devant un notaire et ensuite publi au Moniteur. SINON=> la nullit de la socit.
-toujours sign par les fondateurs de l'E.
-importance des STATUTS (lien entre les indiv., objet social y est mentionn,..) modif que majorit.

2. les apports :
Pour tre associ il faut faire une apport concret (espces, nature, industrie)
Apport en industrie : pas quantifiable en argent, compte pas dans le K, rmunr en part bnef.

3. le capital social :(=capital)


Ensemble des apports susceptibles d'valuation (pas les apports en industrie).
C'est une garantie pour le crancier et est donc soumis un rgime juridique stricte.
Les cranciers impays doivent commencer par poursuivre la soc elle mme :
si les avoir ne suffisent pas :
=> si soc de personne : il peut faire pay le patrimoine propre des associs.
=> si soc de capital :le patrimoine est l'unique recours des cranciers
intangibilit (=la soc ne peut distri des dividendes tant qu'elle est en perte!
Attention : patrimoine = l'ensemble des avoir un moment donn. Cranciers n'ont pas accs,
peuvent juste saisir nos parts dans la soc.
Capital= valu la constitution de la soc et ne change pas (sauf si modif statut AG)!!
moyen de mesurer si la soc est en perte (= vitrine comptable).

4. L'objet social :
dtermine la caractre civil ou commercial de la socit (dtermine les limite de la pers juridique).

5. L'intention de raliser un bnef et de la partager :


6. L'esprit associatif :
soc doit avoir un fonctionnement dmocratique AG doit prendre des dcisions et les associs doivent y
participer (pacte lonien= interdit associ soit cart de possib de bnfice et risque)

7. Personnalit juridique :Attribu toutes les socits organises par la loi !

-principe de spcialit des pers morales: chaque soc un objet social et ne peut s'en carter sinon il a
dpassement du cadre juridique=>contrat est nul (ex : caution pay pour maison d'un associ).

-Nom des personnes morales : toutes soc organise par la loi a droit exclusif sur sa dnomination.

-Domicile des pers morales : sige de la direction (adresse publi dans les statuts).

-Nationalit des pers morales : dpend du lieu du sige de direction, dtermine le droit applicable

-patrimoine distinct : inaccessible aux cranciers des associs.`

-rapport entre pers moral et les associs : dpend du type de soc (de pers ou de capitaux).

-Les organes sociaux :


-de gestion : conseil d'admin(grant) qui fait fonctionn la soc et reprsente la soc.
-de dlibration : associs (AG 1x par an) prend des dcision : affect bnf, approb compte
-de contrle : pour les comptes=> attester aux associ que ce qu'on dit est vrai.
Mathieu Wemare 2014

Responsabilit pnale des personnes morales :

Toutes pers. morale est pnalement responsable des infractions qui lui sont intrinsquement li.
Infraction doit tre commise pour le compte de la soc par un des ses organes, employs,..

(ex : le comptable cache des info car l'E pollue) => soc condamn car c'est elle qui fait faute +grave si indiv.
commet une infraction volontaire =>individu est condamn. (ex : fait faux billet )

S'applique : toutes pers morales ainsi que soc de droit commun, momentane et internes (mme si pas
de pers juridique). sauf : aux syndicats , aux associations de faits.

SANCTION = amendes voir jusque fermeture de la soc.

Conditions de Forme commune toutes les socits commerciales :

-Etablissement d'un acte constitutif crit spcial (contrat) :


c'est la dtermination de la soc. Il doit tre tablie par un notaire pour certaines formes de soc (SA, SPRL,
pas pour celles de pers.)

SINON SANCTION=> nullit de la socit !

-Publication de l'acte constitutif au Moniteur :


pour informer les tiers (ex : les comptes). L'ampleur de la publication dpend du type de soc.

SINON SANCTION : pas nullit de la soc mais : -entraine pas la inopposabilit des clauses publies.
-impossibilit d'agir en justice -responsabilit des fondateurs.

Clauses de dissolution communes toutes les socits commerciales:

1. Echance terme :
On peut constituer une socit pour une dure dtermin (rare).

2. Disparition de l'objet social :


l'objet social est l'activit pour laquelle la soc a t cr (crit dans les status)

ex: si soc cr pour protger brevet, la publication des brevet, elle n'a plus lieux d'exister.

3. rduction un du nombre d'associs :


Toutes les soc il faut min. 2 associs (3 pour les coopratives) sauf pour SPRLU un seul.
Si un associ se retrouve seul (mort)=> il ne remplit plus les condition !
Il a 1 an pour :-dissoudre l'E
-trouver un second associ
1. -transformer en SPRLU
Si aprs 1 an rien, l'actionnaire est responsable des dettes de l'anne (mme si resp lim).
Mathieu Wemare 2014

4. volont des associs :


Commun accord=> si tout les associs sont volontairent de vendre l'E.

5. dcisions prise par la justice en cas de msentente ce qui paralyse la gestion :


ex : -achet forc : associ minoritaire se sent bafou peut dem au juge de forcer les
actionnaires de racheter ses parts.
-vente force : si actionnaire veulent exclurent l'un des leurs (<30%) peuvent dem au
juge de l'oblig cder ses parts.

6. Dissolution judiciaire des socits qui ne sont plus active :


si soc ne publie pas ses comptes pdt 3 annes de suites =>considre inactive (ex: hritage)

7. Causes propres la pers d'un associ dans les socit de personnes :


-dcs : dissolution de soc de pers car parts sont incessibles (pas vendre) et
intransmissibles (pas hriter).
-faillite : tous les associs sont des commerants
-dmence : incapacit de rester associ .

8. Perte involontaire du capital dans les socits de capitaux :


Capitale disparat car la soc ne fonctionne pas => bnf<dpenses
-si actifs net (cap propres) < 1/2 capital => AG dans les 2 mois, pas oblig dissolution
-si actifs net < 1/4 capital=> AG , 1/4 des vote suffise pour dissoudre.
-Si actif net < capital min lgal => n'importe qui peut dem la dissolution de la socit
Mathieu Wemare 2014

Les socits de Personnes:

Caractristiques:

Parts incessibles et intransmissibles.


Faillite de la socit entraine la faillite des associs.
Tous les associs sont commerants.
Si dcs, faillite ou interdiction => dissolution de la socit
Contrat social ne peut tre modifi qu' l'unanimit.

Socit en NOM COLLECTIF (SNC) :

2 ou plusieurs associs qui rpondent indfiniment et solidairement au passif social (pers juridique
y est rduit au minimum !
Grance appartient : -tous les associs , collectivement (bien dans ptites E)
-chacun d'entre eux (chacun peut engager seul dans l'E)
-Soit un grant dsign dans statut par associ pdt AG (:-( ).

Socit en COMMANDITE SIMPLE :

2 types d'associs :
-Commandits : -grent la socit => associ actifs (repris dans les statuts).
-Commerants
-tenus solidairement du passif social (saisir leur bien propres)

-Commanditaires : -Ne participent pas au fonctionnement de l'E.


-Pas commerant.
-risque limit leur apports.
-prsent lors de l'AG pour voter.

ATTENTION : les caractristiques des soc de pers. s'applique juste aux Commandits !!
Mathieu Wemare 2014

Les socits de capitaux:

Caractristiques:

Parts librement cessibles et transmissibles.


Faillite de la socit n'entraine pas la faillite des associs (SAUF Commandits)
Tous les associs ne sont pas commerants (SAUF commandits).
Si dcs, faillite ou interdiction => PAS dissolution de la socit
Contrat social peut tre modifi la majorit.

Socit en COMMANDITE PAR ACTION :


Idem commandite simple :
SAUF !: parts des commanditaires sont reprsents par des titres ngociables (=/soc de pers)

Socit ANONYME (SA):

-Responsabilit des associs est limite leurs apports.


-contrat social : ne peut tre modif que par l'AG (avec la majorit)
-capital social : principe d'Intangibilit= si soc ne fait pas des bnf elle ne peut :
-distribuer dividendes -Racheter ses propres actions -prt associ garanti par gage de ses actions.
SANCTION : nullit de l'opration + sanction pnal.
Min 61500. Le seul moment o capital social = actif net est la constitution de l'E.
-dnomination social : droit exclusif sur sa dnomination mme si n'existe pas risque de confusion

1)Constitution de la SA :

Rgles de fonds spcifiques aux SA :


-Nombre min d'associs : Min. 2 associs lors de la constitution SINON=> nullit.

-Capital minimum : 61.500 fondateur doivent justifier le capital par un plan financier
attention : si faillite dans les 3 ans = fondateurs pourront tre poursuit sur leurs cap propres.

-Souscription : (=engagement d'apporter) : l'intgralit du capital !

-Libration : (=mise a dispo effective) : 1/4 de la valeur de chaque action et 61.500 min.
Ex : si K>246.000 => 1/4 suffit si K<246.000 => libre 61.500 (+ d'1/4).
Remarque : -apport numraire: le min. librer doit tre dpos sur compte avant constitution.
-apport nature: faire l'objet d'une valuation par le rviseur .
tre totalement libr dans les 5ans.

Rgles de formes spcifiques aux SA :


-acte constitutif notari => SINON : nullit de la SA.
-publication au moniteur => SINON : pas nullit mais clauses pas opposables aux tiers, resp fond
et peut pas intent d'action en justice.
Mathieu Wemare 2014

Procdure de constitution d'une SA :

-Constitution directe : associs fondateurs se connaissent et savent qui va apporter quoi et sont assur
qu'il y aura la capital min. Si souscription insuffisante => constitution annul
-Constitution par souscription publique :
Associ n'arrivent pas a runir le cap=> appel l'pargne publique. Parfois intervention bancaire :
-prise ferm: banque prend un % et distribue les parts au publics aprs, actionnaires dur limit.
-Garantie de souscription : la Banque s'engage a prendre en charge la partie non souscrite .

Sanctions pour constitution irrgulire:

-Nullit de la socit :
-Si moins de 2 fondateur ds le dpart.
-Si objet social illicite
-Si pas acte constitutif notari (dlai d'adaptation).
-Si acte constitutif ne comporte pas les mentions essentielles.
-Responsabilit solidaire des fondateurs :
-tout autres irrgularits (souscription non-valable, capital infrieur au min lgal,..).
Attention : les fondateurs ne garantissent pas la solvabilit des souscripteurs.

Element de la vie d'une SA:


Rguliers : rddition des comptes et affectation du bnfice.
Exceptionnels: modification des statuts et modification du captial.

2)Titres mis par une SA:

1) Les actions :

dfinition :
Titres ngociables attribus aux souscripteurs du capital social en contrepartie de leur apport en nature ou
en espce (pas industrie).
Valeur Nominal : par action = capital/nbr d'actions (change que si cap modif)
Valeur relle: par action = actifs net/nbr d'actions (bien si VR > VN)
Valeur boursire : pour les actions cotes en bourse, dpend de la demande du public

catgorie :
action ordinaire :
action de prfrence : prfrence au niveau des div et remboursement (ex: si liquidation)
actions sans droit de vote : max 1/3 du cap, perte du droit de vote compens par :
-double dividendes, -part +value, -prf remboursement.
actions de jouissance : action rembourse par la soc au moyen des bnf => ne reprsente plus le
capital social. MAIS actionnaire conserve droit vote, dividande, +value
MAIS perte droit remboursement prioritaires.
Remarque si liquidation la SA rembourse d'abord :
1)Cranciers (dont les porteurs d'obligations)
2)actionnaires (dab ceux avec prfrence)

Forme :
Nominative : toutes actions au dbut de sa vie, inscription au registre de la soc.
L'action reste nominative jusqu' son entire libration.
Dmatrialises : titre sont mis sur un compte bancaire. Si vente, on le crdite .
Au porteur : n'existe plus .
Mathieu Wemare 2014

Droits des actionnaires :


Droit aux dividendes : pas droit absolu car il faut accord de l'AG et des BENEFICES !
Droit au partage d'un ventuel boni de liquidation : aprs payement de ttes les dettes !!
Droit de souscription prfrentiel : en cas d'une augmentation du K.

Obligation des actionnaires :


Libration de l'apport :min 1/4 + appel de fond (si num.)ou 5ans pour librer tout(si nature)

Cessibilit des actions :


-Libre car titre ngociables Mais limit :
par des clauses statuaires justifis par l'intrt social :
*clauses d'agrment : (AG peut agrer le nouvel actionnaire)
*clauses de premption : (la soc a le droit de prfrence, peut me les racheter)
par la loi :
*participation croises : participation filiale dans cap soc mre est de max 10%
*si cession judiciaire forc.
*si soc veut racheter ses propres action (au moyen de bnf) max 10%

2) Les parts bnficiaires :

Titres non reprsentatifs du capital social mis en contrepartie d'apport en industrie ou en remplacement
d'actions dont la valeur nominal t rembours.

Forme : Nominatives, dmatrialis, plus au porteur

Droit au porteurs des parts bnficiaires :


droit au dividendes.
Droit au partage de l'ventuel + value
Droit de vote
Jamais droit au remboursement car ce n'est pas un apport en K.

3) Les obligations :

Titres ngociables reprsentant un droit de crance sur la socit suite un emprunt collectif mis par
celle-ci. Personnes prtent de l'argent la socit et les actionnaires vont le rembourser.
Attention : Porteurs d'obligation sont des CREANCIERS ! (remboursement prioritaires).

Forme : Nominatives, dmatrialis, plus au porteur.

Catgories :
Oblig. Ordinaires : normal (droit de remboursemement + droit assister l'AG).
Oblig. Prime : Droit un remboursement suprieur au prix de souscription.
Oblig. Hypothcaires : garantie par une hypothque prise sur l'immeuble de la socit.
Oblig. convertibles en actions : conversion implique disparition oblig=> devient actionnaire
Oblig. avec warrant : droit de souscrire pdt une priode dtermin une ou + actions.

Droit des obligataires :


droit au remboursement de la VN.
Droit aux intrts (tx i fixe !)
Droit d'assister l'AG avec voix consulaires (info sur soc. Mais ne votent pas!)
Droit assister AG obligataire (rare).
Mathieu Wemare 2014

3)Organes de gestion de la SA:

1)Conseil d'administration (CA)

Rle:
dtermine la politique gnrale de la socit.
Administrateurs reprsentent l'actionnaire majoritaire.
Le CA sige en permanence(toute l'anne).

Composition du CA:
min. 3 administrateurs (pas forcment actionnaires)
nomm par l'AG (max 6ans renouvelable) + publication nomination dans MB
Peut tre rvoqu tout moment par l'AG (sans motifs) + publication rvocation MB.

Attributions:
Il peut TOUT faire, ce qui est utile la ralisation de l'objet social SAUF ce qui est rserv l'AG.
Il peut y avoir certaine dlgation de pouvoir de l'AG au CA (si prvu dans les statuts)
mais limit dans temps et un montant limit (capital sans dem autorisation,.)
La soc. est engage par les actes des administrateurs mme si ils excdent l'objet social !
Cependant sauf si on prouve que le tiers devait savoir que l'admin commettait un abus de pouvoir
ex: banqui doit faire des recherhce sur la pers pers qui loue une maison non.

Fonctionnement:
organe collgial: le CA est un groupe de pers mais ils peuvent dterminer entre eux le nombre de
voix ncessaires (rgles de dlibration) . Si il faut signer un contrat avec un tiers, c'est dlgu
une seul personne.
Problme d 'intrt personnel oppos : dcision qui doit tre prise par le CA qui a un impact sur un
des administrateurs => a viter !! il ne peut participer au vote.
ex :on doit repeindre la soc et un des admin possde une soc de peinture, il faut pas la prendre
Procdure spcial dans les soc. Cotes : Si la dcision prendre est relative aux relations que la soc
entretient avec une socit lie (=> intervention du comit de 3 admin indpendant)

Responsabilit des admin :


Les admin agissant dans les limites de leurs fonctions engagent directement la socit (mme en cas
d'excs de pouvoir) et ne contractent eux-mme aucun engagement personnel :

MAIS : -responsabilit solidaire : des admin vis--vis des tiers pour tout dommage rsultant d'un acte
accompli en violation de la loi ou des statuts .
peut y chapper si prouve ignorait la violation et en a averti l'AG ds qu'il en a eu connaissance.
-responsabilit pnale : en cas d'infraction du droit commun (porter atteinte intangibilit du
cap, escroquerie) on poursuit soit la pers morale, soit l'administration.
-responsabilit civil de droit commun :pour dommage caus par une faute des tiers ou la soc
-responsabilit vis--vis de la soc : pour faute de gestion.
-responsabilit en cas de faillite de la soc : imputable une faute grave et caractrise d'un
administrateur (ex : piquer dans la caisse).
-responsabilit en cas d' du capital : mme responsabilit que les fondateurs.

EXTINCTION des actions en responsabilit vis--vis des administrateurs par :


dcharge (par l'AG , teint poss d'actions de la soc mais pas des tiers ,prescription (5ans, sauf pnal)
Mathieu Wemare 2014

2)Comit de direction (CD) :


Rle :
-Si prvu dans statut, le CA peut dlguer ses pouvoirs de gestion au CD.
-Nomm et rvoquer par le Conseil d'administration.
-C'est une dlgation absolu, le CA garde plus que ce que la loi lui interdit de dlguer.
Ne peut tre dlgu :
les dtermination de la politique gnrale.
Les comptence que la loi rserve au CA (dsignation et rvoc CD, arrt compte annuel
distribution des acomptes dividendes, ...)
Les comptences que la loi rserve l'AG.
Responsabilit :
La socit est engage par les actes des membres du CD mme s'ils excdent l'objet socil.
SAUF : Si preuve que tiers savait qu'ils commaittait un excs de pouvoir.

3)Les dlgus la gestion journalire :


Si prvu dans statuts, ils peuvent se voir reconnaitre dans les limites de la gestion courante de la socit,
les mmes pouvoir que ceux reconnus aux administrateurs (ou membre du CD).

4)Organes de contrle de la SA:

1)Collge des commissaires aux comptes :


Il contrle la situation financire de la socit, ses comptes et la rgularit des oprations quelle effectue
(y compris les distributions des dividendes) par rapport la loi et aux statuts.
De plus,race cet organe les actionnaire ont une info objective lors de l'AG.

Organe indpendant :
-Commissaires sont nomms par l'AG parmi membres des rviseur d'E. SINON par prsident trib com.
-Nomms pour 3 ans max renouvelable.
Ne peut pas tre rvoquer pour juste motif (=/ aux admin.) et dmissionner que si motif perso grave!
-Rmunration fixe dtermine par AG au dbut (=/ CA rmunration fixe ou libre).
-Ne peuvent se retrouver dans une situation mettant en cause leur indpendance vis--vis de la soc.
Large pouvoirs d'investigation pour bien faire son travail !

Dans le Rapport fait l'AG ils crivent :


difficults rencontrs au cours de la mission
absence d'opration faite par la socit en violation des statuts ou la loi.
Rgularit et fiabilit : des compte et du rapport de gestion des administrateurs .
Comptabilit du projet de distribution de dividendes avec les status ou la loi.

Responsabilit :
responsable vis--vis des tiers et de la soc.
Solidaire en cas d'infraction la loi ou aux status (SAUF si app preuve CA ou AG).
Mathieu Wemare 2014

5)Organes de dlibration de la SA:

1)Assemble gnrale des actionnaires (AG) :

Elle a des comptences exclusives en ce qui concerne :


1La nomination et la rvocation ventuelle des administrateurs
2Lapprobation des comptes et la dcharge
3Laffectation des bnfices
4La modification des statuts

AG ordinaire :
Au moins 1X/an pour procder l'approbation des compte (2).
Peut prendre des dcisions juste par crit (sans runion physique) =>dcisions l'unanimit !
SAUF : -Un des actionnare s'oppose => runion effective.
-Si dcision ncessite acte de notaire (ex : modif des statuts).
AG extraordinaire :
-Convoqus par les admin ou les commissaires si ncessit=> obligatoire (si dem actionnaire 1/5 du cap).

Composition :
Ceux qui votent : porteur d'action ordinaires, de prfrence et jouissance
porteur de parts bnficiaires (si prvu par les statuts).
Ceux qui assistent : Les admin., les commissaires et les porteurs d'obligations (voix consultatives)

Convocation :
Lettre recommand si action nominatives.
MB si action dmatrialis (ou au porteur).

Conditions d'admission l'AG :


Pour les soc ayant fait appel l'pargne publique la qualit d'actionnaire doit tre prouv :
inscription au registre des action nominatives -attestation d'un teneur de compte

Exercice du droit de vote :


-Droit de vote suspendu si l'actionnaire ne libre pas les apports appels par la soc.
-Si toutes les actions ont la mme valeur, 1 action = 1 vote.
-Une limitation du nombre de voix peut tre prvue dans les statuts si intrt pour la soc.
-Pacte entre actionnaires concernant l'ex du droit de vote MAIS limit dans le temps et justifie.

2)L'assemble des obligataires :

Runit en cas de problme grave concernant le droit des obligataires.


-dcisions purement conservatoires
ou
-dcisions comportent des modifs des droit des obligataires .
Mathieu Wemare 2014

5)Evenement de la vie d'une S.A :


Evnement rguliers :
1Reddition des comptes :
Une AG doit tre tenue dans les 12 mois de la clture de l'ex :
-On examine :- les comptes, rapport de gestion des admin. et rapport des commissaires (remis 15j avant)
-On se pose la question si les administrateurs et commissaires doivent tre dcharg (on vote).
-Lorsque comptes approv => publi et dposs la BNB par les admin (30j aprs approbation).

2Affectation des bnfices :


Les possibilits sont limites par la loi : -intangibilit du capital (pas bnf=>pas div, rachat action propres)
-rserve lgale (20% des bnf jusqu' ce que rserve = 10% du K)
Les statuts : -rserves statutaires.
-affectation du reliquat (ce qui reste) : paye div, rserve,...

Evnement exceptionneles :
1Modifications des statuts :
acte authentique donc => notaire.
Objet de la modif doit tre explicit dans la convocation.
Conditions de prsence et majorit : -prsence minimum requise
-respect des cond de majorit (3/4 des voix)
-certain modif requiert intervention porteur de parts bnf.
2Augmentation du capital social :
acte authentique donc => notaire.
Dcision de l'AG (peut tre dlgu au CA , limit).
Responsabilit des administrateurs = responsabilit des fondateurs.
2 manires :
- effectif du capital social : Si VR diminue, prime d'mission et droit de souscription prfrentiel protge
les anciens actionnaires.
- par incorporation des rserves : amliore la vitrine de la socit (soit distri des new,soit distri gratuite)

3Rduction du capital social :


-Dcision prise par AG et acte authentique.
effective du capital social : - Si au dpart constitution d'un cap trop lev.
-Si remboursement des apports
Protection des tiers : cranciers peuvent (les2 mois) demander une suret par la soc (rembourse lui dab)
nominale par absorption des pertes : - opration purement comptable.
-image saine de la soc.
-viter dissolution (si actif net infrieur au capital social)
A NE PAS CONFONDRE !!!
-amortissement du capital :
- Remboursement de certains actionnaires au moyen des bnfices.
- Le capital reste inchang.
- Les actions sont remplaces par des actions de jouissance.
-Diminution effective du capital social :
- Remboursement de tous les actionnaires au moyen du capital social.
- Capital social diminue.
- La valeur nominale diminue.
-Rachat par la soc. De ses propres actions :
- Au moyen des bnfices.
- Le capital social reste inchang.
La socit est propritaire de ses propres actions (dont la valeur nominale reste inchange, la
socit peut ensuite dscider de remettre en vente ses actions)
Mathieu Wemare 2014

Les socits de mixtes:


Socit priv resp limit (SPRL):
Constitu par 1 ou plusieurs personnes qui n'engagent que leurs apports et dont les droits sociaux ne sont
transmissible qu' certaines conditions.
-responsabilit des associs est limits leurs apports => point commun soc. De capitaux
-Cessibilit et transfrabilit des parts est limit => point commun soc. De personne.
1)Condition de constitution:
1 seul associ suffit (MAIS PAS pers morale et PAS pers physique dj associ dans une autre SPRLU)
Capital minimum = 18.550 (intgralement souscrit) + plan financier pour justifier K.
Existence SPRL capital rduit ( 1 18.550) - obligation porter cap 18.550 en 5 ans max.
-25% des bnf en rserve annuelle tant que cap pas atteint
-resp. des fondateurs si faillit dans les 3 ans.
Libration de 1/5 au moins de chaque part numraire (=> total des apports librer =6200).
Libration intgrale des apports en nature ( =/ on a 5 ans pour la SA)
Impossible de rmunrer les apports en industrie (pas valuables en argent)
2)Cas de nullit: VOIR SA
3)Responsabilit des fondateurs: VOIR SA
4)Titres mis par la SPRL :
1)Parts reprsentatives du capital social :
1 part = 1 vois
part gal dans la rpartition du bnfice et du boni.
On peut crer des parts sans droit de vote (voir SA)
2)Obligations :
On ne peut pas faire appel l'pargne public (=/ SA)
Les Titres sont tjrs nominatives (pas poss appel pargne publique)
Il n'y a pas de part bnficiaire (impossible rmunr les apport en industrie).
5)Transfert des parts:
Libre cessions ou transmissions (sauf clause) aux membres de la familles et un autre associ.
Les autres soumis l'agrment de la moiti des associs possdant ensemble 3/4 du capital.
Le tribunal de commerce peut sanctionner pour refus abusif et peut dissoudre si pas acheteur avant 3mois
6)Organisation de la SPRL:
Grant : -quivalent aux admin dans la SA => organe de gestion
-nomm par les statuts ou par l'AG
-peut tre rvoqu que pour motif grave (=/ SA)
-il peut accomplir tout actes utiles la soc SAUF ceux rservs l'AG par la loi.
-responsabilit (voir SA)
Commissaires : - VOIR SA =>organe de contrle
AG : - 1 action= 1 voix =>organe dlibrant
-role et fonctionnement (voir SA) si augmentation de capital (voir SA)
Mathieu Wemare 2014

7)Dissolution de la SPRL :
voir causes commune au socit de dissolution (8 points)
perte du capital social : - si actif net < 1/2 du capital => convocation AG
-si actif net < 1/4 du capital => 1/4 des voix suffisent pour dissoudre
-si actif net < min lgal (6.200) => chaque intrress peut dem dissol
Socits Cooprarives (SC) :
Dfinition :
Socit compose dassocis dont le nombre et les apports sont variables dans le temps, ce qui implique
qui le capital social peut varier sans modification des statuts.

Catgories :
Les socits coopratives responsabilit limite (= S.C.R.L)
Les socits coopratives responsabilit illimite et solidaire( = S.C.R.I.S).

Dispositions communes toutes les SC :


Min 3 associ.
Le capital peut varier tout moment (au del de la part fixe qui doit subsister dans les SCRL)
Le capital peut varier sans modification des statuts : - l'admission de nouveaux membres.
- l'exclusion de membres par AG (juste motif)
- la dmission membres (au cours 6mois d'ex)
Les membres sortant, exclus ou dmissionnaires reoivent leurs parts en fonction du bilan de l'anne
(remboursement apports + part du bnfice).
Attention : il reste tenus pendant 5 ans pour les dettes contracts par la soc pdt l'anne de sa dmission.
Les parts doivent toujours : -tre reprsentatives du capital social ( pas de parts bnficiaires).
-tre cessibles aux autres associs et incessible aux tiers.
Attention : la cession de parts ne fait pas varier K.
possibilit mettre des obligation: si les status le prvoient ( poss. Appel l'pargne public (=/sprl) ).
la constitution : en plus des mention habituelles, il faut : -forme soc. Et-part capital fixe pour SCRL.
La mention SCRL ou SCRIS : doit figurer dans tous les actes engagent la soc.
Dure illimite (sauf : si clause statutaires contraire).
gestion pr admin (voir SA) - AG dcide affectation des bn (voir SA) - 1 action=1 voix.

Rgles spcifiques aux S.C.R.I.S :


La loi intervient peu :
acte constitutif : authentique ou 2 originaux sign (notaire pas oblig).
Date et signature des associs prcd de : bon pour engagement illimit et solidaire .
liste des associ : dpos tt les 6mois au greffe du trib de commerce (car poss cession)=>resp grant
Mathieu Wemare 2014

Rgles spcifiques aux S.C.R.L :


acte constitutif : authentique => notaire.
Part fixe de capital : ne peut tre infrieur 18.550 ( 6.150 dans les scrl finalit solcial).
Souscription : part fixe entirement souscrite.
Libration des apports : 1/4 chacun (= SA) et de 6.200 min.(= sprl) (2500 si finalit soc)
plan financier : pour justifier le capital
valuation des apports en nature et dpots des apports en numraire (VOIR SA).
Responsabilit : des fondateurs, des administrateurs et des commissaires (VOIR SA).
Intangibilit : L'intangibilit du capital ne s'applique qu'au capital fixe !
Action minoritaire : (VOIR SPRL)

Transformation de la forme d'une cooprative :


- SCRL=>SCRIS : il faut l'accord unanime des associs + acte authentiques (=>protection des associs)
-SCRIS=>SCRL : c'est une dcision de l'AG + acte authentiques impliquant cap fixe. (=>protection des tiers)

Les G.E.I.E et G.I.E:


Groupement Europen d'Intrt Economique (GEIE) => niveau europen
Groupement d'Intrt Economique => entre entreprises belges.
-Instrument de coopration durable entre socit (cherche facilit la vie, pas ralis des bnfices).

Dfinition :
Groupement constitu par un contrat entre deux pers physiques ou morale et qui ont pour but exclusif
d'amliorer le dv. de l'activit conomique de ses membre.
Ex : 2 E fusionnent pour diminuer les cots et le rsultat bnficie au groupement, qui lui ne fait pas de
bnfice, ils sont distribus entre les deux entreprises.

Avantage :
Souplesse : pas de capital minimum, variabilit des membres, acte constitutif priv.
Personnalit juridique complte : peuvent acqurir action et obligation et capacit juridique.
Transparence fiscal : niveau europen les bnfice ventuellement ralis par le groupement
sont directement taxs dans le chef des membres.
Dsavantages :
responsabilit illimites : tout les membres sont tenus solidairement des dettes du groupement.
Il ne peut pas faire appel l'pargne public => financement par les socits membres.

Causes de dissolution : - causes communes toutes les socit.


-Dcs, incapacit d'un membre .
-groupement comporte plus qu'un seul membre.
-Rgime de liquidation : (voir autres socit).
Mathieu Wemare 2014

LIQUIDATION des Socits:


La liquidation commence au moment o la socit est mise en dissolution.
La socit survit pour les besoins de sa liquidation : -Ralisation des actifs (vente de ceux-ci)
-Rglement du passif (paiement des cranciers)
-Distribution du solde (la plus-value).
1)Le rle des organes de la socit est modifi :

-Les administrateurs sont remplac par les liquidateurs :


nomms par l'AG, clause statuaire ou le trib. Homologation du trib de commerce.
Engagent directement la socit. Peuvent dmissionner.
Mission :
exiger la libration des apports restant librer (si ncessaire) pour faire face au passif.
raliser les actifs (les vendres)
payer les cranciers :
=> Si actif suffisant : - remboursement des apports et partage du boni.
=>Si actif insuffisant :-respect des privilges :
1)Cranciers hypothcaires : privilges sur biens prcis
2)cranciers de masses : personne qui ont trait pendant la liquidation.
3)Cranciers privilgis gnraux : sont privilgis des biens de la soc.
4)Cranciers chirographaires : pay en proportion de leurs crances.
On ne rembourse JAMAIS : - les porteurs d'action de jouissances ou de parts bnficiaires.
-Rle de l'AG :
convoqu 1X/an pour tre tenue au courant du suivis de la liquidation.
Doit donner son autorisation pour certains actes du liquidateurs (emprunt pour rembourser dette)
approuv les comptes de la liquidation et prononcer la cloture de la socit.
Le plan de rpartition est soumis l'accord du trib de commerce avant clture de la liquidation.
-Rle des commissaires spciaux :
nomms pour l'examen des comptes de clture.

2)La clture de la liquidation :


1reAG : prsentation des comptes et rapport des liquidateurs+nomme des commissaires spciaux.
2me AG : approuve les comptes et donne dcharge. La liquidation est ensuite publie.

3)Responsabilit des liquidateurs :


sont responsable vis--vis de la soc jusqu' la dcharge de l'AG.
Sont responsable vis--vis des tiers indpendamment de la dcharge (prescription 5ans).

4)Les cranciers insatisfaits peuvent :


faire annuler la liquidation si elle a t faite en fraude de leurs droits.
Agir en responsabilit contre les liquidateurs.
Faire prononcer la faillite de la soc sans attendre la clture(ou dans les 6 mois qui suivent la cloture)
=>bnficier des rgles relatives la priode suspecte.
=>bnficier des rgles dictes par la loi sur les socits :
-resp des fondateurs si faillite dans les 3ans de la constitution (mauvais plan fin)
-Comblement de passif contre les admin si faillite => cause faute grave de gestion.
Mathieu Wemare 2014

Les effets de commerces:


-C'est une instrument de payement (chque) et de crdit (traite).
-Ce sont des titres ngociable qui donnent leur titulaires une crance inconditionnelle de somme d'argent
-leur statut juridique est strictement rglement par la loi et caractris par :
l'abstraction : on ne peut revenir en arrire (ex :achat veste en plastique=>peut pas bloqu chque)
le formalisme :respect de forme strictes pour protger le souscripteur.
Ngociable : cessible et transmissible !!

1)Lettre de change (ou traite):

Dfinition : Instrument de crdit


- Lettre de change est un effet de commerce par lequel l'metteur (=TIREUR) garanti, un porteur lgitime,
que la personne dsigne dans le titre (=TIR) lui payera une somme d'argent dtermin.
Au moment de l'mission de la traite seul le tireur s'engage. Le tir s'engage qui si il signe !!

- Le tir peut soit:- accepter => il devient dbiteur principal et doit payer au porteur lgitime le montant.
-refuser => il reste tenu pour sa dette mais n'est pas oblig de pay le porte de la lettre.
Ex : grossiste vend du vin dtaillant (qui sait pas pay direct) mais grossiste besoin argent car il doit au
fournisseur=>grossiste(tireur) met une traite garantissant fournisseur qu'il sera pay par le dtaillant (tir)

- Celui qui reoit la lettre peut prfrer des liquidits, il se rend donc la banque.
La banue comptera un agio (un intrt sur le payement de la lettre de change).

Les mentions figurer sur l'effet : SINON => nullit


8 mentions essentielles : -Dnomination lettre de change
-ordre conditionel de payer une somme veuillez payer...
-nom du tir (mme si il accepte pas)
-1er nom du bnficiaire ( peut pas tre crer blanc mais peut tre
endoss blanc (2eme bnficiarie).
-date d'mission et lieu.
-lieu de payement
-Signature manuscrite du tireur.
3 mentions facultatives : -date d'chance de la lettre.
-la provision (crance sous-jacente)
-domiciliation du payement auprs d'un banquier.

Transmission de la traite :
par endossement : On signe la traite puis on peut la transmettre SAUF si clause non ordre
Transmission au porteur possible d'une traite endosss en blanc: de main main.
Chaque signataire est garant du payement au porteur de l'chance (intrt endossement blanc:-) )
Mathieu Wemare 2014

Rgles essentielles applicables aux lettres de change :


maintient de la crance extra-cambiaire : la crance qu'ils avaient entre eux ne disparait pas .
Elle disparait qu' l'chance de la traite.
indpendance des engagements cambiaires : Si l'engagement des des signataire n'est pas valable
(ex:mineur) les autres restent engags (+ de signatures -> + de garants)
Rigueur cambiaires : impossible d'obtenir des dlais de crances.
Inopposabilit des exceptions :on se rend compte que vin mauvais => on doit payer la traite
SAUF : mauvaise foi.

Moyens garantissant le payement d'une lettre de change :


acceptation par le tir : alors il devient dbiteur cambiaire.
Aval : un tiers qui se porte caution des engagement de l'un des signataires
attention il doit bien indiquer quel dbiteur il garantit (sinon il est suppos garantir le tireur)
Solidarit cambiaire : A l'chance le porteur de l'effet peut le prsent au signataire de son choix
-MAIS il doit toujours commencer par le tir (mme s'il n'a pas accept).
-SINON dresser prott (constatation par huissier d'un dfaut de payement l'chance).
Privilges sur la provision : Le privilge sur le provision, donne droit au porteur d'tre prfrence
aux autres cranciers du tireur en faillite.
provision= crance du tireur sur le tir, qui a justifier l'mission de traite.

Payement de la traite et recours en cas de non payement :


payement suppose que le porteur prsente, l'chance, la traite au lieu prvu.
Si le tir paye : il est libr: (ainsi que tout les signataires.
Si le tir ne paye pas :
1un prott est dress par un huissier dans les 2j ouvrable.
2envoyer un avis de non payement au tireur et la personne dont on a acquis la traite.
3SINON recours du porteur contre n'importe lequel des signataires de la traite.

2)Le chque:

Dfinition :
-Instrument de payement qui permet d'utiliser le solde crditeur d'un compte bancaire pour faire un
payement sans dcaisser d'espces.
-Le chque exprime un ordre de payement donn un banquier (=tir) par l'metteur du chque (tireur).
ATTENTION :- la banque n'est pas oblig de payer, paye que : -si tireur est solvable.
-si accord d'un crdit avec la banque.
-La remise du chque ne vaut pas le payement en soi (si pas argent, porteur a pas pay).

Diffrences entre chque et traite :


le tir d'un chque est toujours une banque.
Le tir (la banque) ne peut jamais accepter le chque (cd devenir dbiteur cambiaire).
Chque doit tre payable vue (pas d'chance) 8j pour prsenter le chque.
Sanction de l'mission de chque alors qu'on a pas assez d'argent.
Mathieu Wemare 2014

Solution en cas d'insolvabilit d'une E commerciale:


1) CONCORDAT JUDICIAIRE :
loi de 1997 :
Le concordat est bas sur l'ide de continuit de l'entreprise commerciale dont la situation financire est
compromise mais o il y a une possibilit de redressement.
Le but est d'viter la faillite en favorisant une "transaction" globale ngocie par le commerant avec la
majorit des cranciers (et plus l'unanimit comme avant), sous le contrle du tribunal.

Loi de 2009 :
Il faut sauver tout ou une partie de l'E quand sa continuit est menace et mme si les cond de la faillite ne
sont pas runis. => S'applique qu'au COMMERCANTS.

Les diffrentes options pour le dbiteur en difficults :

1)Accord amiable :
- sans intervention de la justice.
-accord pass avec certains cranciers en vue du redressement de l'entreprise.
-le dbiteur ne bnficie d'aucun sursis vis--vis des cranciers non partie l'accord.
-discrtion : on se saura pas que l'E est en difficult car pa publi . SAUF : accord du dbiteur.

2)Rorganisation judiciaire:
but :
prserver la continuit de l'E en difficults ou de ses activit (sous contrle du juge).

Moyen:
le dbiteur en difficult obtient un sursis pendant lequel :
-pas tre dclar en faillite.
-pas d'excution force sur ses biens (sauf gage sur : espce et instrument fin.)
-pas de nouvelles saisie
-pas de rsiliation des contrats en cours (sauf si dcid par le dbiteur).
Attention le sursis ne fait pas obstacle au payement volontaire des crances concerns par le dbiteur.
Conditions :
le dbiteur doit tre dans une situation o la continuit de l'E est menace.
Requte signe par le dbiteur ou son avocat.

Dure de sursis : 6 mois (parfois prolong 12 mois) exception : 24 mois.

Acteurs :
Juge dlgu : dsign ds le dpt de la requte pour faire rapport au tribunal de commerce.
Tribunal de commerce : prononce l'ouverture de la rorganisation, dure du sursis, ...
Greffe du tribunal : conserve le dossier de la procdure et publie les jugements
Mandataire de justice : dsign par le tribunal pour aider le dbiteur dans sa rorganisation.
Administrateur provisoire : dsigner par trib pour administrer l'E pendant sursis (si faute dbiteur).
Ministre public : veille ce que tout ce passe bien et conformment la loi.
Mathieu Wemare 2014

Solution possible de rorganisations :

1. Rorganisation judiciaire par accord amiable :


-Dbiteur bnficie d'un sursis aprs un accord entre le dbiteur et au moins 2 de ses cranciers sous
surveillance du juge dlgu et l'assistance ventuelle du mandataire de justice.
-Si accord => tribunal clture la procdure et le jugement est publi. Le trib peut ne pas homologuer!

2. Rorganisation judiciaire par l'accord collectif :


-Le dbiteur fait un plan de rorganisation et le soumet l'approbation de ses cranciers sous surveillance
du juge dlgu et l'assistance ventuelle du mandataire de justice.
-Plan approuv => si majorit est d'accord. Le trib doit homologuer sauf si non-respect des lois !
-excution (max5ans) du plan libre completement et dfinitivement le dbiteur de ses crances vises
SAUF si plan non-respect => faillite se prononc !

3. Rorganisation judiciaire par transfert :


Le tribunal ordonne le transfert de tout ou une partie de l'E :
Si le dbiteur est d'accord
A la demande du procureur, cranciers ou tout intress, si le dbiteur n'est pas
d'accord : -si dbiteur est en faillite sans avoir demand de rorganisation.
-si le plan de rorganisation est rejet par les cranciers ou non homologu.
-si le trib. Rejette la demande d'ouverture de la procdure de rorganisation.
Le mandataire qui est charg du transfert : -doit informer le juge de ses projets.
-sollicite l'autorisation du tribunal pour la vente.

2) FAILLITE:

Dfinition :
Saisie collective des actifs d'une entreprise commerciale dfaillant pour rpartir le produit liquid entre les
cranciers sur base galitaire.
ATTENTION : la faillite s'applique qu'aux commerants, soc agricoles et aux soc civils forme commerciales
(pas aux professions librales) !

Conditions de faillite :
conditions de fonds :
avoir la qualit de commerant.
Cessation de payement durable. Si 3 cond :il doit faire aveu de faillite dans le mois de la
branlement du crdit cessation de payement.

Conditions de forme :
jugement dclaratif : -cr juridiquement l'tat de faillite (on est en faillit pck juge l'a dclar)
-ordonne la publicit de la faillite.
-nomme le curateur et le juge commissaire (assiste le curateur).
-fixe le dlai de dclaration de crance et date o on cloture leur vrif
-fixe la date de cessation de payement ( max 6 mois du jugement dcla).
Avant le jugement de faillite, le prsident du trib de commerce peut, en cas d'absolue ncessit, dssaisir le
dbiteur dfaillant de la gestion de ses biens et lui impos un administrateur provisoire.
Mathieu Wemare 2014

Agents de la faillite :
-Curateur :
-dsign par le jugement dclaratif de la faillite.
-reprsente le failli (pers en faillite) et la masse de cranciers.

Mission : - inventorier les biens disponibles


-conserver (ex : les biens prissables)
-administrer la masse.

Pouvoirs:-accomplir des actes seuls (inventaire, ...)


-accomplir des actes avec autorisation du juge (vente de march prissable)
-accomplir des actes avec autorisation du tribunal(continuer le commerce, de transaction)

-Juge commissaire :
-Nomm dans le jugement dclaratif.
Mission : -surveilles les oprations, rapport au trib.
-prside les assembles de cranciers

-Ministre public :
-veille l'application de la loi.

-Tribunal de commerce :
-autorisation (du curateur a accomplir certaines tches.
-contentieux touchant la faillite.
Attention : si litige pas sur le droit de faillite => comptence tribunal normal.

Effets de la faillite :
Sur la personne du failli (pers physique) : -restriction de sa libert (courrier ouvert, ...)
-dchance professionnelle (de plein droit ou facultatif)
-sanctions pnales (si retarde la faillite,..)

Sur le patrimoine du failli: patrimoine fig la date du jugement dclaratif (tout est arrt!) :

-arrt des intrts pour dettes non garanties :


Ex : dette de 1000 et 6% d'intrt. chance 31/12.
si pas faillite : crancier devra tre rembours de =>1060
si faillite le 31/06 : dette immdiatement exigible et arrt des intrts => 1030.

-dchance du term : tout devient immdiatement exigible. Et les


crances conclu sans intrt sont rduits d'un agio :
Ex : dette de 1000 sans intrt. chance 31/12
si pas faillite : crancier sera rembours de =>1000
si faillite le 31/06 : crance rduit d'un agio : 970

-failli ne peut plus grer ses bien (conclure op, recevoir payement,..)
-il peut exercer une nouvelle activit mais limit + accord du curateur.
Mathieu Wemare 2014

La masse :
L'ensemble des avoirs et des dettes qui devront tre liquids en vue de la rpartition du solde entre les
cranciers suivant le principe d'galit et de proportionnalit (hormis causes de prfrences).

1)Composition de l'actif de la masse :

Biens appartenant au failli le jour du jugement dclaratif ou qui lui choit pendant l'tat de faillite
biens acquis titre gratuit (succession, donation,..)
produits activit nouvelle (salaire de cette activit est pour les cranciers SAUF partie pour lui)
exclusion des biens dclars insaisissables par le code judiciaire (alloc,..)

Biens rintgrs dans la masse par application des rgles rgissant la priode suspecte :
Priode suspecte : priode entre la date de cessation de payement => au jugement de faillite.
1)Inopposabilit de droit : (pas ncessaire de prouver que le contrepartie connaissait
l'tat de cessation de payement de son dbiteur.
-libralits faites par le failli =acte titre gratuit (donations,..)
-payement avant terme par le failli : si on ne sait pas payer dette exigible, on n'est pas
capable de payer terme.
-payement anormaux par le failli :
-Srets relles sur biens du failli pour dette antrieurement contract : Lorsqu'une
suret (gage,..)est demand aprs avoir contract la dette=>c'est qu'il se doutait mais pas prvenu le trib.
ex : banquier octroi un crdit sans sret. Plus tard il se doute qu'il ne sera pas pay et demande une
suret => elle sera inopposable au cranciers car c'est qu'il se doutait.

2)Inopposabilit facultative : (dpend apprciation du juge)


-actes prjudiciables la masse : pass par le failli avec un tiers au courant de la
cession de payement (SAUF : effets de commerce).
-inscription hypothcaire ou privilgies : constitu aprs la date de cessation de
paiement, concomitamment loctroi dun crdit (hypothse diffrente de celle envisage ci-dessus qui
visait les suretes constitues pour des dettes antrieures) mais qui na pas t rendue opposable aux tiers
par son inscription au registre ad hoc que plus de 15 jours aprs sa constitution.
faillite entre crdit et inscription de sret => pas dinopposabilit mais arrt des opposabilits car si faillite,
on arrte tout.

2)Composition du passif de la masse :


Dclaration des crances : dans le dlai prvu dans le jugement dclaratif.
Vrification des crances : les crances srieusement contestes sont renvoys au tribunal comprent.
Diffrents type de crances :
-Crances de restitution : objet dont on est proprio qui sont dans le patrimoine du failli
-Crance de la masse : honoraire du curateur, salaire des pers qui travail avec lui,..
-Crances assortis d'un privilge spcial : privilge porte sur un bien dtermin (gage, hypo,..)
-Crances assortis d'un privilge gnral : privilge sur un ensemble de biens (pay aprs prc)
-Crance dans la masse : (chirographaires) pour les pers qui n'ont aucune suret particulires.
Mathieu Wemare 2014

Effets de la faillite sur les contrats en cours :

La faillite ne met pas automatiquement fin aux contrats en cours :

SAUF : -Contrats intuitu personae : contrats passs en considration de la personne de l'autre parti.
-Contrat dans lesquels la faillite du cocontractant est cond rsolutoire.
-Dcisions du curateur : de mettre fin au contrat .

Le curateur dcide si oui/non on poursuit le contrat (alors que pour dcid continuation temporaire de
l'activit commercial le curateur doit demander l'autorisation du tribunal).

SI NON ou contrat rput rsili (pas de dcision du curateur dans les 15j) :
-cocontractant peut rclamer des dommages et intrts( dans la masse).
-il peut se prvaloir de l'exception d'inexcution (je ne fait pas car il a pas fait!) et du
droit de rtention (sur bien sur lesquels il y a eu des travaux).
SI OUI :
-le cocontractant sera crancier de la masse (il effectue des presta aprs dcla faillite)
(ex : maintient contrat bail pour continuer y stocker des biens)

Issues de la faillite :

Clture pour insuffisance d'actif : cranciers poursuivent individuellement le failli.

Clture par liquidation : - ventes des biens meuble et immeubles + trib peut homologuer transfert
d'actif
payement des cranciers : 1Cranciers titulaires d'une sret spciale : sur le produit du bien qui
fait l'objet de la sret.
2Cranciers de la masse et honoraire du curateur :
3Cranciers avec privilge gnral :
4Cranciers chirographaires (dans la masse) : le solde restant
-Traitement galitaire des cranciers sauf causes de prfrence prvue par la loi.
-Principe de proportionnalit : s'applique chaque catgorie de crances.
-principe d'antriorit et spcialit: La premire sret en date qui passe avant les autres.

Approbation des comptes de la liquidation par l'Assemble des Cranciers.

Clture de la faillite : le tribunal dclare excusable ou non le faili (pers physique) malheureux et de
bonne foi (absence escroquerie,...)
->failli dclar excusable : il ne peut plus tre poursuivit par les cranciers qui ont produit
leur crances la faillit. Et retrouve sa capacit professionnelle.
->failli pas dclar excusable : poursuites individuelle des cranciers peuvent reprendre.

->failli rput rhabilit : failli dclar non excusable peut tre rhabilit excusable par la
cour d'appel si il paye l'intgralit de ses dettes.
ATTENTION : une pers morale ne peut tre dclare excusable !!
Mathieu Wemare 2014