Doctrine dchire sur la question et positions extrmes.
Josserand sest fait traiter de socialiste et davoir une vision sovitique + particulirement insult par une cole trs individualiste et moraliste men par Ripert -> il combattait tout contrle de lexercice dun droit, mme si pas moral de vouloir nuire autrui -> cest lintention malveillante qui mrite dengager la repson. dlictuelle (mais preuve de cette intention difficile rapporter). La doctrine classique de Ripert accepte labus de droit mais de faon extrmement restrictive (intention de nuire) # doctrine de Josserand diffuse plus largement (pas besoin dintention de nuire mais seulement besoin de montrer linutilit de lutilisation dun droit). Today ?
2- La caractrisation judiciaire de labus de droit
Pas darticle dans le Code civil. Josserand lavait propos mais pas cout. Projet Terr propose un article sur labus de droit. Frquent que pour caractriser labus de droit la JP relve lintention de nuire. 8 septembre 2011, CA de Nmes, 2012 AJDI p. 594 : abus de droit relev par lintention de nuire. Mais cette intention est parfois releve par le fait que lexercice du droit ne procurait aucun bnfice son titulaire -> affaire Clment Bayard. Parfois pas besoin de preuve dintention de nuire dans les abus de droit -> ex. : ruptures des fianailles / rupture des pourparlers. Libert contractuelle donc tant quon est en discussion on est libre de dcider darrter de discussion ; on peut donc exercer ce droit mais il ne faut pas abuser de ce droit -> cest pour cela que la rupture abusive des pourparlers est une faute. Faisceau dindices : brutalit de la rupture, dure des pourparlers, absence de motivation de la rupture -> abus caractris par le fait davoir cr une apparence trompeuse pour le partenaire -> mise en cause de la responsabilit dlictuelle. Lauteur de labus pourra tre condamn des D-I comprenant les frais engags par ses partenaires pendant la priode de ngociation + la perte de chance davoir conclu des contrats avec des tiers (mais comprend pas la perte de chance davoir conclu ce contrat avec ce partenaire, arrt Manouchian).