PARIS, LE 18 AVRIL 2013

CONTRIBUTION DU SPIIL A LA CONSULTATION DU CNN SUR LA FISCALITE questions 1 9

1Contribution du Spiil la consultation du CNN sur la fiscalit (avril/juin 2013)

Question 1 : Quels sont les objectifs et les enjeux de taxation dans un monde numrique? Les grands principes de la fiscalit devraient tre respects : Egalit de traitement et absence de discrimination non justifies conomiquement : le Spiil alerte sur les risques dune fiscalit numrique spciale, considrant que les dfauts constats actuellement rsultent avant tout dune obsolescence des rgles fiscales gnrales par rapport aux volutions des affaires. Les rgimes fiscaux nationaux comportent, rellement ou potentiellement, des risques de distorsion de concurrence et de dissuasion de linvestissement. Ces risques sont accrus par une double volution : o lvolution de plus en plus intgre des conomies au niveau mondial ; o lvolution de plus en plus dmatrialise des changes. Scurit juridique et prvisibilit : des rgles incertaines, changeantes et donc non prvisibles ont un cot pour les entreprises ( cots de mise en conformit ). Elles freinent linvestissement et linnovation. Transparence et simplicit des rgles : le droit fiscal doit tre galement comprhensible par tous les acteurs conomiques, quelle que soit leur taille. Mise en place de dispositifs de non contournement : la dimension mondiale des transactions dans des cadres fiscaux nationaux insuffisamment coopratifs cre des situations htrognes favorisant des stratgies d optimisation fiscale agressive . Ces stratgies prennent appui sur les pratiques de prix de transfert, le recours des entreprises vocation spciale destines asscher les assiettes fiscales dans les pays dactivit, et des mcanismes actuels de conventions fiscales bilatrales qui renforcent les particularismes nationaux et les opportunits de contournement. Ces stratgies ne sont pas propres aux entreprises numriques : lvasion fiscale existait bien avant lmergence du numrique, mais lmergence du numrique donne lvasion fiscale une dimension telle que sont en jeu non seulement des pertes de recettes fiscales considrables pour les Etats, mais aussi des distorsions conomiques et commerciales entre oprateurs. Question 2-1 : Comment rquilibrer la comptitivit des acteurs du numrique franais en obtenant un traitement fiscal quitable par rapport aux acteurs non soumis limpt en France et viter les dlocalisations des activits numriques? Lquit fiscale rsulte du respect des principes voqus au point 1 ci-dessus, et de lanalyse des effets de lapplication des rgles fiscales sur les marchs du point de vue de la concurrence. Toute volution des rgles fiscales, tant au niveau national quau niveau international devrait faire lobjet dvaluations a priori de leurs effets tant sur les marchs, dune part, que sur la consistance de lassiette et donc sur les recettes fiscales espres, dautre part. Laccumulation de mesures sectorielles ou spcifiques (voir par exemple en France, la multiplication des initiatives, ainsi que le rappelle le CNN : taxe sur la publicit en ligne, taxe au clic, taxe sur lachat de services de commerce lectronique, taxe sur lexploitation par les entreprises des donnes quelles collectent, taxe sur la bande passante, taxe au bit, copie prive et le Cloud computing) devraient tre considres a priori comme ne pas, ou ne rpondre quimparfaitement lensemble des principes et critres noncs au point 1 ci-dessus. 2Contribution du Spiil la consultation du CNN sur la fiscalit (avril/juin 2013)

Pour ce qui concerne plus spcifiquement le secteur de la presse, le Spiil a eu loccasion dexprimer sa vive opposition une loi prvoyant de taxer des liens hypertextes au profit des diteurs de presse (Google Tax), en France comme en Allemagne. Question 2-2 : Comment rquilibrer l'quit face limpt entre les entreprises de diffrentes tailles ? Linquit fiscale en fonction de la taille rsulte pour partie des asymtries de situation rsultant de la capacit des entreprises adopter des pratiques doptimisation fiscales agressives . Il est indniable quune entreprise multinationale dispose de moyens performants doptimisation, et quune PME non internationalise ne dispose pas de tels moyens, alors quelles peuvent tre concurrentes sur un mme march pertinent. Cest lune des raisons pour lesquelles la lutte contre les pratiques doptimisation est la source premire dinquit entre acteurs dun march en fonction de leur taille. Linquit fiscale en fonction de la taille de lentreprise rsulte aussi de labsence de lisibilit et de scurit des rgles fiscales nationales. Les grandes entreprises disposent de ressources financires et de comptences techniques (juridiques et fiscales) que les petites ou moyennes entreprises nont pas, ou qui ncessitent des investissements disproportionns. De nouveau, les rgles fiscales, et leurs volutions, ont un cot pour les entreprises, ce cot tant plus ou moins supportable pour les entreprises en fonctions de leur taille. Linquit fiscale, et les possibilits de stratgie fiscale agressive qui lui sont lies, favorisent donc les entreprises multinationales, introduisent des distorsions de concurrence, et favorisent lmergence ou la consolidation de positions dominantes. Question 3-1 : Comment viter une fiscalit pnalisante qui pourrait dissuader les investissements ncessaires pour le dveloppement des PME du numrique en France ? Outre les lments de rponse aux questions 1 2.2. ci-dessus, le Spiil insiste sur une situation trs illustrative des effets de rgles fiscales inadaptes et obsoltes, aux effets discriminatoires pnalisant les entreprises (PME ou non) dans leurs activits numriques. Dans le domaine de la Presse, la Commission qualifie la presse en ligne de service fourni par voie lectronique , au lieu de simplement constater quil sagit de presse, le support ntant pas dterminant par rapport lactivit principale qui consiste produire et commercialiser un contenu dinformation. De cette dcision absurde dcoule une distorsion de concurrence par rapport aux activits similaires sur dautres supports et ouvre la porte des dtournements de la loi voqus aux points 2.1 et 2.2. Nous en donnerons deux exemples : La qualification de service exclu la presse en ligne du bnfice dune TVA taux rduit, alors que les journaux et priodiques peuvent en bnficier (Annexes II et III de la directive TVA de 2006). Or les publications de presse vendues sur support numrique et les publications de presse vendues sur support papier constituent des produits similaires tant du point de vue du consommateur que des annonceurs, entre lesquels une discrimination technologique nest pas justifie, selon une jurisprudence trs claire de la CJUE (The Rank Group, 10 novembre 2011). Cette discrimination perdure, et constitue un obstacle diriment au dveloppement des activits numriques des diteurs de presse en France. La qualification de Service de presse en ligne inscrite en droit interne (article 3Contribution du Spiil la consultation du CNN sur la fiscalit (avril/juin 2013)

1 de la Loi n86-897 du 1 aot 1986 portant rforme du rgime juridique de la presse, modifi par la loi n2009-669 du 12 juin 2009 favorisant la diffusion et protection de la cration sur internet ) devrait tre ainsi tre corrige. Rfrence : Mmoire sur la TVA pour la presse numrique, Spiil, 26 fvrier 2013 En outre, le Spiil et ses adhrents sont tmoins de pratiques qui non seulement, mettent en cause une problmatique de distorsion de concurrence, mais aussi de perte de souverainet nationale/ Tel est le cas quand : Apple applique dautorit une TVA 10% sur les ventes de journaux dans Applestore ; Une agence amricaine de gestion dabonnements de presse (Ebsco) applique une TVA 0% sur les ventes de journaux, en facturant partir du territoire amricain, alors mme que les diteurs et leurs clients (dont de nombreuses administrations) sont situs sur le territoire franais. Dans le mme temps, la filiale franaise dEbsco a t transforme, de facto, en entreprises vocation spciale (selon la terminologie de lOCDE), vidant peu peu cette entreprise de son personnel et ses actifs).

Extrait du courrier dEbsco du 24 fvrier 2012 :

Ces pratiques ne sont pas propres la presse. Il nest pas rare, aujourdhui, davoir affaire des socits de vente de matriel informatique proposer lapplication dune TVA irlandaise des achats de clients franais. Ces pratiques ne sont pas propres la presse. Il nest pas rare, aujourdhui, davoir affaire des socits de vente de matriel informatique proposer lapplication dune TVA irlandaise des achats de clients franais. 4Contribution du Spiil la consultation du CNN sur la fiscalit (avril/juin 2013)

Outre une fiscalit quitable, le dveloppement des activits numriques des entreprises franaise (PME ou non), repose sur : un cadre rglementaire quitable, transparent, sr et prvisible, notamment du point de vue des rgles de concurrence. Le respect des rgles et politiques publiques de la concurrence doivent promouvoir une concurrence loyale sur les marchs et une vigilance accrue vis--vis des entreprises en position dominante, alors que les activits numriques, du fait de leur extraterritorialit et de leur dveloppement rcent, sont en grande partie drglementes. En particulier, lapplication des rgles de concurrence aux GAFA se traduit dans un grand nombre de cas par des transactions entre ces entreprises et les autorits de concurrence nationales ou rgionale. Ces transactions sont confidentielles et ne respectent pas les principes de transparence et de scurit juridique. Elles introduisent des incertitudes sur les marchs pour les autres oprateurs, tandis que les autorits de la concurrence manquent de vigilance dans le respect, par les entreprises bnficiaires dune telle transaction, des engagements auxquels elles ont souscrit. Le Spiil juge la situation encore plus grave lorsque les autorits gouvernementales se substituent aux autorits de la concurrence et avalisent une transaction commerciale confidentielle qui, en outre, napporte pas de solution fondamentale la problmatique en cause, celle du partage de la valeur sur un march mergent ; des mesures cibles, gnrales ou sectorielles, pouvant prendre la forme de soutien au dveloppement (aide linnovation, rgime fiscal allg au dmarrage, mcanismes visant compenser les effets pnalisants dune situation de sous-capitalisation qui caractrise la plupart des entreprises en phase de dmarrage, aide la formation et la modernisation des professions).

Question 3-2 : Comment favoriser lmergence de grands acteurs numriques en France plutt que de se focaliser sur la taxation des success stories amricaines ? La focalisation sur des success stories amricaines incite des ractions nationales favorisant des solutions conjoncturelles, et non structurelles, insuffisamment values dans leurs effets (absence dtude dimpact), dans la consistance relle de leur assiette, et dans leurs possibilits dtre contournes, et insuffisamment coordonnes au niveau europen. Par ailleurs, la focalisation sur des success stories amricaines laisse lcart dautres success stories en provenance de pays qui nappartiennent pas la zone OCDE (Baidu en Chine, par exemple, moteur de recherche et aussi vaste entreprise de numrisation de contenus au niveau mondial) vis--vis desquels la mise en place dune cadre multilatral efficace, notamment de lutte contre les pratiques fiscales agressives, parait difficile assurer dans un avenir proche si lon nen fait pas un objectif politique ds aujourdhui. Ces considrations militent pour lobservation des principes et des critres voqus plus haut : une fois encore, les rponses aux problmes actuels doivent tre globales. Elles doivent sattaquer aux diffrences sources dobsolescence et dinadaptation des rgles fondamentales des fiscalits franaise, europenne, bilatrales, et multinationales , plutt que de se traduire par des empilements de mesures provisoires, sans valuation et sans coordination . Plus gnralement, les pouvoirs publics franais devraient favoriser la culture de lentreprenariat, de linvestissement, de la prise de risque et de linnovation : la problmatique nest pas uniquement fiscale. Cest pour cette raison que le Spiil soppose tout mcanisme dintervention (notamment aides dEtat) qui, dans le domaine de la presse, se traduit soit par une mise sous perfusion permanente, soit par un effet daubaine pour grappiller des subventions de manire opportuniste, 5Contribution du Spiil la consultation du CNN sur la fiscalit (avril/juin 2013)

sans inciter les entreprises se restructurer en fonction des volutions de leurs marchs actuels ou potentiels. Il est urgent que la France cesse dimposer aux acteurs numriques de la presse franaise, des restrictions discriminatoires telles que, par exemple, lexclusion des pure-player du droit publier des Annonces Lgales. La loi n 2012-387 du 22 mars 2012, relative la simplification du droit et l'allgement des dmarches administratives, impose aux titres de presse admis publier des annonces lgales, de complter les publications papier par une publication numrique. De manire totalement injustifie et discriminatoire, les titres de presse publis uniquement en ligne ( pure players ) sont exclus de ce dispositif rserv aux publications papier. Les difficults de leves de fonds pour crer et dvelopper les petites entreprises numriques ont t largement dj voques, il nest pas ncessaire de nouveau de les dtailler ici, il est simplement rappel que les membres de notre syndicat qui rassemble plus de 80 structures cres dans une large majorit depuis moins de 5 ans ont tous rencontrs et rencontrent encore les plus grandes difficults pour trouver un partenaire financier capable de les accompagner pendant les 3 5 ans que ncessitent habituellement latteinte de lquilibre de leur entreprise. Plus particulirement dans la leve de fonds usuelle ncessaire savoir la tranche de 500 000 2 millions deuros o lon constate labsence de structures, ces seuils tant considrs comme trop levs ou trop faibles pour sy intresser par les oprateurs du march. Au niveau communautaire, le Spiil constate que la Stratgie numrique poursuivie par la Commission europenne (17 mai 2010) na pas de traduction positive pour le secteur de la presse. Bien au contraire, les dispositions communautaires (TVA, Annonces lgales) sont actuellement toutes dfavorables notre secteur. Et cest pour cette raison que le Spiil demande : - que les mesures de soutien national la presse soient orientes vers linnovation, labsence de discriminations fiscales pnalisantes, la stimulation des investissements ; - larrt immdiat des situations de discrimination pnalisante pour les acteurs numriques de la presse franaises, et notamment les pure-players (TVA, Annonces lgales) lUnion Europenne soit un cadre dimpulsion dune stratgie numrique effectif. Rfrence : Manifeste du Spiil pour un nouvel cosystme de la presse numrique, 18 octobre 2012 Question 3-3 : Comment rendre la fiscalit incitative afin que les jeunes restent en France pour dvelopper leurs talents? Le Spill ne souhaite pas rpondre cette question, considrant quil ny pas lieu dopposer les gnrations, mais plutt dunir et de valoriser les talents, par des politiques fiscales et des mesures sectorielles, notamment en matire de formation, attractives. (cf. le point 8, renouveler la profession , du Manifeste du Spiil prcit).

6Contribution du Spiil la consultation du CNN sur la fiscalit (avril/juin 2013)

Question 4 : Quels sont pour vous les enjeux spcifiques au numrique dans la ngociation internationale qui sengage ? Le Spiil accueille trs favorablement ces ngociations multilatrales, et salue les travaux entrepris de longue date au sein de lOCDE, mais sans relle application concrte jusqu prsent. Le Spiil considre que les milieux daffaires franais devraient sassurer de la prise en compte de leurs positions dans ces ngociations, en prenant part, par exemple, aux travaux du Business and Industry Advisory Committee (BIAC) de lOCDE ou de leurs quivalents au niveau de lUnion europenne ; ou en intervenant au niveau de la Chambre de Commerce internationale. Les possibilits de promouvoir des rgles de conduite des affaires au niveau international par les mcanismes de lOMC mriteraient aussi dtre examines. Les enjeux sont fondamentaux et ont t voqus plus haut : modernisation des rgles fiscales gnrales ; renforcement des rgles de coopration entre Etats ; luttes contre les pratiques fiscales agressives et les montages juridico-financiers qui les soustendent ; rglementation et contrles plus stricts des prix de transfert , instrument trs largement utilis par les grands groupes pour diminuer leur fiscalit, crant ainsi une forte distorsion de concurrence avec les PME ; adaptation des rgles de concurrence aux volutions croissantes de fragmentation de la chaine des valeurs, des transferts de valeurs, de dlocalisation des tablissements physiques ; dfinition de politiques industrielles et sectorielles attractives et cohrentes.

Question 5 : Quelles bonnes pratiques de fiscalit lie au numrique, mises en place l'tranger, vous semblent intressantes retenir et adapter au contexte de la France ? Le Spiil na pas connaissance de pratiques de fiscalit lie au numrique intressantes , dans la mesures o les effets de mesures dexception, sans modernisation et adaptation des rgles fiscales gnrales, telles quvoques plus haut, ne lui paraissent pas reflter les exigences dune bonne gouvernance. Question 6 : des mesures de fiscalit spcifiques au numrique doivent-elles tre prises lchelon national, ventuellement de manire transitoire dans lattente des rsultats de la ngociation au niveau europen et international ? Comment faire en sorte que ces mesures puissent concilier lquit contributive, lincitation linnovation et la comptitivit des entreprises franaises ? Auprs de qui agir et avec quels relais? Cf. rponse aux questions 4 et 5. Le Spiil considre que la priorit devrait tre lacclration des ngociations multilatrales. Cf. rponse la question 3.1. Le Spiil considre quune srie de mesures durgence, immdiates, devrait tre le dmantlement de mesures fiscales discriminatoires dfavorables aux activits numriques et le dveloppement de mesures de soutien innovantes. Cf. la rponse la question 3.2 : le Spiil considre que les mesures daides directes la presse devraient tre progressivement dmanteles, et que les mesures de soutien devraient tre orientes 7Contribution du Spiil la consultation du CNN sur la fiscalit (avril/juin 2013)

vers linnovation, labsence de discriminations fiscales pnalisantes, la stimulation des investissements. Question 7 : Faut-il engager au sein de lUnion Europenne des actions spcifiques au numrique en vue de dcourager des comportements non coopratifs dtats membres qualifi dtats tunnels ? Quel calendrier serait souhaitable et raliste ? Le Spiil reste rserv sur la capacit de lUnion europenne ( 27) non pas simplement dcourager (ce qui serait un objectif peu ambitieux et facilement contournable) mais mettre fin aux comportements non coopratifs des Etats, en raison de la rgle dunanimit applicable en matire fiscale, et de lexistence dEtats tunnels au sein mme de lUnion europenne. Au vu des dveloppements actuels, le Spiil considre que la priorit est lvolution du cadre multinational promu au sein du G20, et la capacit dun groupe dEtats de lUnion europenne (actuellement, le France, lAllemagne, le Royaume-Uni, lItalie, lEspagne) mettre en place, puis dvelopper et largir, un systme de coopration automatique au sein de lUnion europenne.

Question 8 : Comment jugez-vous lquilibre des propositions europennes concernant les spcificits lies lconomie numrique (rgles de territorialit de la TVA sur les services rendus par voie lectronique et projet ACCIS) ? En organisant un rgime de dclaration fiscale unique, le projet ACCIS est suppos: - limiter le cout de la rglementation fiscale, le systme actuel de dclarations fiscales dans les diffrents europens dans lesquelles un entreprise exerce ses activits tant complexe et couteux ; - mettre fin des situations de surimposition, mais aussi dvasion fiscale, notamment en permettant la rgulation des prix de transfert. Le Spiil note, cependant, que : - les origines du projet remontent 2001, - ladoption dune directive dabord envisage pour 2008 est maintenant prvue pour 2013, soit un dlai de 12 ans, sur la base dun projet communiqu par la Commission en 2011. - ce jour, rien ne permet dtre assur que ce dlai sera tenu, - la transposition en droit national ncessite des dlais complmentaires qui font quune rforme relle du droit fiscal sur ce point ne parait pas tre envisager avant 2016, soit, au mieux, 15 ans aprs linitiation de ce chantier. Le projet ACCIS est ainsi un exemple illustratif de la lenteur des processus communautaires, sur ce point, comme sur la question de lvolution des rgles de territorialit (cf. question 9). Sur le fond, les membres du Spill ne sont pas ou peu concerns par une problmatique de consolidation fiscale au niveau europen, mais sinterrogent sur : - limpact rel de cette rforme dans son tat actuel : la connaissance du Spiil, le rgime de dclaration unique est facultatif. La coexistence du rgime actuel de dclarations nationales avec le rgime de dclaration unique pourrait donc offrir une opportunit complmentaire doptimisation fiscale pour les entreprises qui en ont les moyens financiers et juridiques ;

8Contribution du Spiil la consultation du CNN sur la fiscalit (avril/juin 2013)

les risques de cration de nouvelles situations de complexit, ce rgime de dclaration unique ne saccompagnant pas dune uniformisation des rgles comptables au niveau europen. La difficult relle de connaitre la territorialit pour des produits dmatrialiss : ladresse physique de lutilisateur du service nest pas demande/connue dans de nombreux cas, labsence de dlivrance dun produit physique ne la rendant pas ncessaire seule ladresse lectronique est connue. Ladresse IP de connexion est par essence une donne mouvante, lutilisateur du produit se dplaant et aucun contrle ne pourrait tre effectue par les fournisseurs du produit immatriel sur une adresse dclare.

Par ailleurs, labandon du principe de territorialit au profit dune recherche du lieu de cration de valeur pourrait tre une volution favorable une meilleure fiscalisation des entreprises multinationales de type GAFA. Il semble nanmoins que cette volution ne pourrait tre confirme que si lapplication des conventions fiscales bilatrales ne sy oppose pas. Dans ces conditions, il parait difficile de parler d quilibre entre un projet aux effets incertains sur les marchs (ACCIS) et un projet aux effets certains (territorialit de la TVA). En revanche, larticulation entre le projet ACCIS et les ngociations multilatrales en cours devrait tre un point de vigilance particulier. Question 9 : Serait-il souhaitable davancer la date dentre en vigueur des nouvelles rgles de territorialits de la TVA prvues actuellement en janvier 2015, et de rduire la dure de la priode transitoire qui s'tend jusqu' 2019 ? Le Spiil est dautant plus favorable ces mesures que les rgles actuelles de territorialit, du fait de lexistence de taux de TVA diffrents dun pays de lUnion europenne lautre, sont sources de distorsion de concurrence au profit principalement des entreprises multinationales de type GAFA. Le Spiil est donc favorable la mise en place de nouvelles rgles de territorialit ds le 01/01/2014, mais souhaite que les consquences en termes de charge administrative et de risque de redressement fiscal, notamment pour les PME, soient limites au maximum. En effet : la prise en compte de lensemble des taux de TVA diffrents dans lensemble des pays de lUnion europenne, - lexistence de diffrentes catgories de titres ou dactivits dfinis selon des critres nationaux et sur la base de texte non ou difficilement accessibles sont autant de sources de complexit et de risques derreurs involontaires pouvant se traduire par des redressements fiscaux. Par ailleurs, Les lecteurs de presse sur plateformes mobiles (smartphones, tablettes) est une autre source derreur et de complexit qui pourrait avoir des consquences directes sur la situation des diteurs de presse vis--vis des autorits fiscales. Il sagit la clairement dune situation o les PME seront dfavorises par rapport aux grandes entreprises.

9Contribution du Spiil la consultation du CNN sur la fiscalit (avril/juin 2013)