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Droit

commun
des socits
Droit
des
Socits
Code civil + code de commerce.
Mthodologie: mise en place d'un support sur la platforme cours en ligne: cours
DCS rserv aux UPB et UPC. Pour y avoir accs: tre inscrit + mdp: droit.
Elments qui accompagnent dans le travail personnel: accs la fiche de TD
(bibliographie exhaustive) + plan dtaill.
Introduction:
Les socits: rouage essentiel dans la vie conomique de la politique franaise.
Stats de janvier 2013: cration d'entreprises (280 000 indiv, 158 000 sous
forme de socits). Or, les socits ont plus de poids, d'un point de vue
conomique: chiffres d'affaires les + importants.
L'avantage de la socit = notion dfinie par les textes art 1832 du Cciv.
En vertu de ce texte, la socit correspond un groupement de personnes qui
dcident de mettre en commun leurs efforts pour mener bien une activit
conomique dans le but de profiter ensemble des bnfices qui pourraient
rsulter de cette activit, tout en acceptant ensemble d'en assumer les risques.
La socit a une personnalit juridique autonome. Elle dispose des droits et
obligations dont disposent les personnes physiques. Une personne morale peut
invoquer des droits. L
I - Pourquoi il peut tre utile de crer une socit ?
Celui qui dcide de crer une entreprise commerciale, deux choix:
entrepreneur individuel
socit qui exploite l'activit conomique concerne
Intrts de la mise en socit: considration juridique, financire, fiscale et
sociale.
Raisons juridiques: par la cration d'une socit, naissance d'une PM
autonome juridiquement. EN principe, la cration d'une socit donne
naissance une PM: dispose des droits lis l'exploitation de l'activit
conomique.
Cela implique une limitation des risques, car c'est la socit en tant que
personne juridique part entire qui assume les risques financiers lis
l'exploitation conomique. Unicit du patrimoine, Dobriero.
Les rserves: Aujourd'hui,
l'entrepreneur individuel a lui aussi des outils pour protger son patrimoine
personnel: EIRL, dclaration d'insaissabilit. Cela peut tre indispensable de
passer par la socit.
Relativit de la protection du patrimoine: toutes les socits ne permettent
pas de distinguer le patrimoine personnel, du professionnel.
Exemple:
Socits non dotes de la personnalit morale.
Celles dotes de la PM: distinction importante entre deux types de socits,

les socits risque limit & socits risque illimit.


Dans les SRL, les risques sont limits pour l'entrepreneur, il a risque limit
car c'est la socit qui supporte les risques financiers relatifs l'activit co. En
revanche, dans les SRI, la distinction est trs poreuse, le risque est grand car
quant bien mme il existe une socit, l'entrepreneur peut avoir supporter
les risques lis l'activit co. Si l'entreprise ne paye pas ses dettes, dans une
SRL, on ne peut pas s'en prendre l'entrepreneur pour une SRI: possibilit
de poursuivre les associs.
En terme de transmission de l'entreprise: + facile transmettre qu'un fond de
commerce et bcp lourdement impos.
Selon le type de socits, tout est prcisment prvu par les textes: + facile
pour les entrepreneurs, car du coup organisation dj prdfie.
Raisons financires: aspect de financement. Lorsque l'on cre une socit,
cela suppose une runion de K pour lancer l'activit conomique, ainsi qu'une
rpartition des risques l'ensemble des participants.
Certains nombres de sts qui peuvent faire appel l'pargne public: cration
d'une entreprise sous forme de sts et facilite les levs de K (sts de K)
possibilit d'tre ct en bourse quand elles atteignent un niveau suffisant.
Raisons d'ordre fiscal et social: les sts commerciales sont soumises
une fiscalit + intrssante que le statut de l'entrepreneur ind (il est impos
dans le cadre de l'impt s/ le revenu). Les sts commerciales bnficient d'un
taux d'imposition fixe: impt sur les sts hauteur de 30%.
II - Les sources du droit des socits
Les sources du droit positif de manire trs classique:
sources internes: sources lgislatives ou infra-lgislatives (soft law),
jurisprudence, doctrine.
sources internationales (droit de l'UE)
Il y a les disposition du Cciv + Ccom, il existe aussi d'autres sources (rgles
issus de matires ne correspondant pas au droit de l'entreprise stricto sensu).
Exemple: les socits cts en bourse.
Dispo rglementaires qui font l'actualit du droit des socits: choc de
simplification => lois d'habilitations pour autoriser le gouvernement
rformer le droit des affaires par la voie d'ordonnances.
Classiquement, les dispos relatives aux droits des sts se trouvent dans le Cciv:
Titre 9 du livre III consacr la socit. Premier chp: dispos communes toutes
les socits et commenant par l'art 1832 qui dfinit la socit.
Autre catgorie de rgles: chp 2 propres certains types de sts (st civile) &
chp 3: sts dpourvues de la personnalit morale (st cre de fait, st en
participation).
Ces rgles du Cciv ont volu depuis 1804, il y a eu quelques rformes, qui ont
rform la notion mme de la socit.
Code de commerce: titre III du livre II comprend des rgles gnrales
(communes toutes les sts commerciales), et par ailleurs, des dispositions
rserves chq type de socits.

Les sources europennes: il y a dans les sources europenne, le droit de


l'union euro. D'autres rgles europennes (convention eu des dts de l'homme)
peuvent tre appliques. La socit a une personnalit juridique autonome
tre juridique part entire qui dispose de droits et d'obligations dont dispose
les personnes physiques. On a donc tendance assimiler les personnes
morales, aux personnes physiques possibilit d'invoquer un prjudice moral.
Ces textes europens sont d'application directes et peuvent tre invoqus par
les personnalits juridiques.
L'oeuvre la plus importante est l'harmonisation des lgislations nationales:
droit de l'UE a particip la coordination des droits nationaux, essentiellement
par la voie de directives et qui ont pour principal but que les liberts co
poses par les traits (TFUE) soient effectives. Par ailleurs, quelques textes
euro ont agi de manire plus directes: rglements qui ont t destins
amliorer les changes trasnfrontaliers. Exemple: cration des sts
europennes adapts aux entreprises ayant des activits transfrontalires.
De prime abord, le droit de l'UE n'a pas bcp d'ampleur, mais travail dans
l'ombre par le biais de trs nombreuses directives qui sont l pour harmoniser
les lgislations nationales.
III - La socit
La socit est dfinie par un texte, toutefois elle peut prendre des visages trs
diffrents. C'est la fois une notion dfinie de manire unique, mais
htroclyte.
A) La notion juridique socit
La socit en tant que notion juridiquement dfinie rpond une df unique,
ce qui n'empche pas avoir des difficults la qualifier juridiquement quant
une situation donne. De la qualification dpend d'un rgime juridique. La
socit peut se rapprocher de pleins de situations juridiques.
La singularit de la socit explique pourquoi la doctrine s'est attache lui
donner une nature juridique particulire (ce qui permet d'identifier une chose
en tant qu'lment du droit).
1)La dfinition
Art 1832 Cciv: La st est institue par deux ou plusieurs personnes
qui conviennent par un contrat d'affecter une entreprise commune
des biens ou leur industrie en vue d'en partager le bnficeou de
profiter de l'conomie qui pourra en rsulter.
La socit peut tre institue dans les cas prvues par la loi
par l'acte de volont d'une seule personne. (socit unipersonnelle)
Les associs s'engagent contribuer aux pertes.
La socit est donc un contrat nomm qui est alatoire: on assumes les risques
financiers qui dcoulent de cette activit commerciale.
Premier article d'un chapitre consacr la socit: Des contrats spciaux.
Pour les rdacteurs du code, une socit est un contrat, par la suite les choses
voluent.
Les lments constitutifs de la socit:

Acte de volont toujours prsent l'origine d'une socit. Un contrat quand


la socit est pluripersonnelle.
Les apports: un bien, somme d'argent, force de travail.
La finalit de cette dmarche: on ralise un apport dans le but de
participer aux rsultats, qu'ils soient positifs ou ngatifs.
L'afectio societatis: volont de participer l'entreprise commune, sur un
pied d'galit. C'est l'acceptation par chacun des associs de participer ce
contrat alatoire en assumant le risque financier que cela implique. Condition
apporte par la jurisprudence + doctrine.
1)La qualification juridique
Le lgislateur a multipli les faons d'organiser le patrimoine (EIRL ).
La socit comparat aux autres groupements qui existent. On peut comparer
la socit aux associations et les GIE (Groupement d'Intrts Economique).
Associations, loi 1901
Le lgislateur a dfinit l'association l'art 1 de cette loi: convention
apr laquelle deux ou plusieurs personnes mettent en commun de
faon permanente leurs connaissances ou activits dans un but autre
que de partager des bnfices.
La grande diffrence avec la socit, c'est que cette runion se fait dans un but
autre que celui des partages des bnfices. L'association est soumise au droit
des contrats. La socit elle, est cre dans un but de spculation
association. Distinction importante car le rgime n'est pas le mme.
En effet, pour les socit: partage de bnfices entre associs. Tandis que pour
les associations: pas le droit de partager les bnfices entre les socitaires. Ils
doivent rinvestir les bnfices pour le bien de l'association. Si elle prend fin et
qu'il reste de l'argent, ils sont obligs de les donner une autre association.
Pendant longtemps, les choses ont t assez claires. L'association pouvait avoir
une utilit importante: raliser des conomies.
Exemple: les sportifs qui ralisent des conomies pour investir dans des
quipements sportifs.
On s'est rendu compte que cette dfinition de la socit comme ayant une
finalit seulement spculative tait bien trop rductrice. C'est pour cela qu'on a
rform l'art 1832 du code civil par une loi du 4 janvier 1978 pour largir
sa dfinition comme tant un gpement qui a pour but le partage des bnfices
ou le fait de profiter d'une conomie.
Exemple de socit cre pour raliser des conomies: les professions librales
qui se regroupent en une socit professionnelle pour partager les
photocopieuses, les locaux, certains outils afin de faire des conomies, mais ils
n'ont pas pour but de partager des bnfices, car chacun ayant son activit.
Cette rforme a cre une zone grise: on avait la socit d'un ct, et d'un
autre l'association qui avait un but autre que de partager un bnfice.
Ccass, 11 mars 1914, Caisse de Manigod groupement constitu mais
hsitation entre socit ou association. Clarification en disant que ne peut tre
qualifi de socit que celles qui ont pour objet le partage des bnfices, cad

la volont de se partager un gain pcuniaire ou matriel qui ajoute la fortune


des associs.
Depuis loi de 1978 qui a largit la dfinition de la socit: intgre un autre
objetif possible qui est la ralisation d'conomies. Les associations sont de plus
en plus soumises des rgles trs proches de celles applicables aux socits
car certaines associations ont une importance en terme co, et drainent des
sommes normes, du coup il fallait encadrer un peu plus ces associations.
Certaines sont obliges de basculer et change de qualification juridique en
socit.
Exemple: club sportif de Basket de Nanterre.
Il y a de plus en plus de textes soumettant les associations au droit des
socits dans plusieurs domaines, notamment pour la comptabilit.
Les Groupements d'Intrts Economiques
Cration franaise qui a eu un certain succs, qui a un quivalent au niveau
europen: GEIE en 1985.
Cre en 1967, il s'agit d'un instrument juridique destin amliorer la
collaboration entre les entreprises pour amliorer la comptitivit. Art L.251-1
et suivants rgissent les GIE, et l'art en question donne une dfinition en
expliquant que le but est de faciliter, et dvelopper l'activit conomique de
ses membres.
Le but n'est pas de raliser des bnfices pour lui-mme. Le GIE est un
groupement cre de manire accessoire par une ou plusieurs entreprises pour
faciliter le dveloppement de leurs activits.
Il rpond deux caractristiques cumulatives:
il doit tre cre par des entreprises ayant dj une activit prexistante la
cration du GIE
l'objet du GIE doit tre accessoire l'activit principe de ses membres.
Exemple: Le GIE des cartes bancaires (terminaux ) a t cre par les
tablissements bancaires.
Il existe deux autres contrats nomms avec lesquels le cnttatst de socit peut
se rvler en concours. Le contrat de socit tel qu'il a t dfinit peut se
retrouver en conflit avec
Le contrat de prt, car quand on prte de l'argent, on accepte de donner
une somme pour la rcuprer avec des intrts + acceptation d'alas.
La principale diffrence est que le contrat de prt n'est pas un contrat
alatoire, contrairement la socit o les associs acceptent de contribuer
aux pertes si la socit est un chec. En outre, dans le contrat de prt,
concentration sur un prt d'argent ou bien. La socit elle, dcoule de la
volont de dvp une entreprise commune sur un pied dgalit: l'afectio
societatis.
Le contrat de travail: apport de son travail au service d'une activit
conomique. La confusion peut exister souvent quand il y a des personnes qui
se regroupent pour raliser une activit conomique commune et qu'une
personne ne fait qu'apporter son travail. Dans la jurisprudence, il existe bcp de
cas ou une personne apporte des K et l'autre n'apporte que son travail, en
change on partage les rsultats. Les difficults se rencontrent quand la

situation tourne mal et la personne ayant apport des K dit la personne ayant
apport son industrie de partir, mais elle repart sans rien alors qu'il s'agit d'un
associ. Souvent, il s'avrait que les relations entre les participants n'taient
absolument pas galitaire, mais plutt hirarchique.
Dans le contrat de travail il y a un lien de subordination on analyse le
comportement des participants et la nature de leurs relations. Dans le contrat
de travail, il faut l'existance d'une lien de subordination entre un salari et son
employeur. Le juge est tenu de requalifier une situation qui est inadquate
avec la qualification crite dans le contrat. Si pas de lien de subordination =
galit notion de l'afectio societatis.
Trois techniques d'organisation du patrimoine qui peuvent tre rapprochs de
la socit:
L'indivision: plusieurs personnes dtiennent ensemble un bien. Rgime de
gestion d'un bien. Les indivisaires dtiennent ensemble la proprit des biens.
La diffrence entre l'indivision et la socit, c'est que les associs sont plus
actifs grer un patrimoine pour en tirer des bnfices, alors que l'indivision
est une attitude trs passive on prserve le patrimoine.
En principe, la socit est une PM indivision. De cette distinction en dcoule
une autre: sparation des patrimoines socit a son propre patrimoine, alors
que le bien indivis apparat dans le patrimoine des indivisaires.
La fiducie: cre en 2007, plusieurs personnes qui confient un tiers (une
banque ou un avocat), la gestion d'un bien ou d'un ensemble de biens
(fiduciaires).
EIRL: patrimoine d'affectation cre par une loi de 2010. La diffrence est que
l'EIRL ne peut en aucun cas acqurir la PM. Socit = sujet de droit part
entire EIRL. En ce qui concerne la protection du patrimoine, il s'agit d'un
vritable concurrent de la socit ce niveau.
La nature juridique
Pour la doctrine classique il a t important dterminer la nature juridique de la
socit. La nature juridique cest ce quen droit dfini une chose. En dautres
termes, lensemble des critres qui vont permettre didentifier cette chose
dans le plan juridique et ainsi en faire une notion juridique en part entire.
Deux grandes thses ce sont opposes : pour les premiers, la socit est une
forme particulire de contrat, cette thse na pas convaincu la majorit des
auteurs. Donc selon la seconde thse la socit est une institution. Aucune de
ces deux thses na t adopte de manire catgorique.
-La thse selon laquelle la socit est un contrat : au XIXme et dbut du
XXme sicle, sur le dogme de lautonomie de volont, conduit penser que
tout mcanisme juridique pouvait tre attach lexpression dune volont
individuelle. Selon rgles relatives au droit commun des socits on comprend
que le Code Civil nous dit que la socit est un contrat. La socit ne peut tre
que le fruit de lexpression dune volont, on ne peut pas imposer la cration
dune socit. Elle est soumise aux mmes rgles de validit que les contrats
de droit commun. Au cours du fonctionnement dune socit on retrouve des
manifestations contractuelles. La socit est dirige par le dirigeant social ou
mandataire social, qui tire ses fonctions du contrat de mandat ou qui
reprsente la socit lgard des tiers, le grant, ou le PDG. Ce dirigeant

social beaucoup de pouvoirs, il se doit davoir un comportement exemplaire.


Il a un devoir de loyaut, mais aussi lgard des associs de cette socit, par
exemple si vous tes le dirigeant dune socit, le devoir de loyaut, impos
par la jurisprudence, qui rappelle lobligation de bonne foi, prsente en droit
des contrats. Par commun accord des associs la socit peut prendre fin, la
socit reste tributaire de ce que dcident les associs.
A la fin du XIX me sicle cette thorie a t critique et ce sont dvelopp des
thses concurrentes
-La thse institutionnelle : institution : ensemble des rgles qui organisent de
faon imprative et durable un groupement de personnes autour dun but
donn. Les droits et intrts privs sont subordonns ce but commun quil
sagit datteindre. Un certain nombre ont commenc dire que la socit doit
tre regarde comme une institution. Beaucoup des rgles qui rgissent la
socit sont des rgles impratives dorigine lgale ou imprative, on est
obligs de les respecter, qui ne correspondent pas au caractre contractuelle
de la socit. Pour la constitution de la socit, elle est constitu par un
contrat, mais a la diffrence dautre groupements elle ne se vera attribuer la
personnalit morale qui si elle effectue des dmarches administratives : la
procdure dimmatriculation. Dans le fonctionnement de la socit il y a une
notion importante, la notion dintrt social : cest une notion cadre, un
standard juridique qui doit guider laction de tous les acteurs de la socit,
cest la boussole de la socit. Lensemble des acteurs de la socit doivent
agir dans lintrt social. Il est dfini de manire institutionnel, par les juges.
Lintrt de la socit prise en elle-mme qui est diffrent de lintrt des
associs. Les juges, doivent avoir en tte lintrt social de la socit et non
lindividuelle des associs ou du dirigeant.
EX : Dans lorganigramme on dfinit le fonctionnement de la socit. Le
lgislateur lui-mme fait rfrence la thse institutionnelle au sein de
larticle 1832 du CC qui dfinit la socit. En 1985 lvolution dans le domaine
des droits de socits, le lgislateur autorise la cration de socits
unipersonnelles. Il a fallu rcrire la dfinition de socit, et a fait une
rfrence expresse de la thse institutionnelle.
Les deux thses apparaissent dans larticle 1832 du CC. Elles sont
complmentaires.
-Thse des annes 2000, ont sort des disciplines juridiques, on dit que la
socit est un outil juridique ad hoc, qui a t cr sur mesure, pour les
entreprises, un instrument juridique.
Le caractre protiforme de la socit, il existe plusieurs types de
socits.
-Diffrentes socits qui peuvent exister : il doit exister autant de socits
que de types dentreprises. Il existe des socits prives ou publiques. Dans les
socits du secteur priv on a des socits commerciales ou civiles. Les types
de socits ont les appelle les formes sociales. A chaque forme sociale
correspond un rgime particulier, et toutes les formes sociales sont soumises
au droit commun des socits.
Les principales formes sociales :
Deux formes qui nont pas la personnalit morale : la socit en participation.

Six formes qui sont identifis : comme les principaux types de socits. Dans
ces six formes sociales, une premire distinction peut se faire entre les socits
civiles et les socits commerciales.
**La socit civile de droit commun a une activit civile mais elle connait
un grand nombre de dclinaison : SC immobilire, SC dexploitation agricoles
soumises des rgles particulaires, qui figurent dans le code civile, article
1845 ont le caractre civile les socits auquel la loi nattribue pas un autre
caractre le caractre civile de la socit est le principe, a veut dire que en
principe, les socits doivent tre considrs comme des entits relvent du
droit civile, auxquels on applique le droit civil et qui relvent de la comptence
des tribunaux civils, par opposition aux socits commerciales qui relvent de
la comptence des tribunaux du commerce. Cette distinction est importante,
elle a influence dans les rgles de fond est dans les rgles de procdure.
Elles sont dfinies larticle 1845 alina 25 du CC ont le caractre de civil
toutes les socits auxquelles la loi nattribue pas un autre caractre raison
de leur forme, de leur nature ou de leur objet La socit civile est constitu
dau moins deux associs qui peuvent faire des apports en numraire, en
nature ou en industrie. Le capital social est divis en parts sociales gales qui
ne sont pas librement cessibles ni ngociables. Les associs bnficient dune
grande libert pour la rdaction des statuts de la socit civile : par example
concernant les modalits de nomination des grants ou les modalits de
consultation des associs. La socit civile est semi-transparente, les associs
peuvent toutefois opter pour limpt sur les socits.
Les associs dune socit civile nont pas la qualit de commerant, mais sont
responsables indfiniment des dettes sociales proportion de leur part dans
le capital social la date de lxigibilit ou au jour de la cessation des
paiments . Ils bnficient du privilge de discussion et en vertu duquel les
cranciers ne peuvent engager de poursuites leur encontre quaprs avoir
pralablement et vainement poursuivi la personne morale.
**Les socits commerciales, qualifies en raison de leur objet ou en raison
de leur forme, parce quelles ont une activit commerciale. EX en
jurisprudence : des groupements qui en principe taient des groupements civils
ont t requalifis en socits commerciales en raison de leur activit.
Le lgislateur est venu dire les socits commerciales par forme art 210-1 du
Code de Commerce, qui redonne la liste des actes de commerce par la forme,
quel que soit leur objet, les socits en nom collectif, les SNC, socit en
commande simple SCS, socit en responsabilit limit SARL, et les socits
par actions SA, socit en commandite par actions SCA et la socit par
actions simplifis SAS.
Beaucoup de formes sociales cres pour les socits commerciales ont t
tendu pour les socits civiles : les procdures de faillite, de sauvegarde ou
de redressement qui dsormais sont applicable tous les professionnelles qui
aient une activit civile ou commerciale.
Cette distinction opre travers de ltendu de la responsabilit financire des
associs :
**Les socits a risque limit SRL : il y a une vritable tanchit et

impermabilit du patrimoine sociale. Les cranciers ne pourront que


dadresser contre la socit et non contre les associs. Le risque financier est
limit aux apports quon a raliss pour intgrer la socit. On risque de
perdre juste ce quon a apport.
**Les socits a risque illimit SRI : il ny a pas cette tanchit du
patrimoine de la socit du a la personnalit morale, il y a permabilit. Si la
socit narrive pas payer ses dettes les cranciers pourront se retourner
contre les associs. On dit que les associs ont une obligation aux dettes
sociales que dans ce type de socit. Ce sont les socits civiles et certaines
socits commerciales EX : la socit en nom collectif.
Une autre distinction importante
**Socits de personne : Les socits de personnes sont fortement
marques par lintuitu personae liant ses membres. Socits transparentes
fiscalement, elles sont frquemment utilises dans les groupes de socits. La
principale caractristique des socits de personne rside dans la libert
contractuelle offerte aux parties. Cependant, cette souplesse est modre par
le fait que les associs sont tous commerants et tenus responsables des
dettes sociales de la socit. Les parts sociales ne sont pas librement cessibles
et certains vnements, comme le dcs dun associ, peuvent avoir pour
consquence la dissolution de la socit. EX : La socit en nom collectif, SNC,
et la socit commandite simple, SCS.
**Socits de capitaux : fortement marques par limportance du capital
social. A linverse, la personnalit des associs est un lment secondaire. Les
associs nont pas la qualit de commerant et ne sont tenus responsables des
dettes de la socit qu hauteur des apports raliss. Les actions sont
librement cessibles et les actionnaires ont la possibilit douvrir le capital de la
socit lpargne. SA socit anonyme, SCA socit commandite par actions
et la socit par actions simplifi SAS.
**Socit dotes de personnalit morale : reli des dmarches
dimmatriculation auprs de RCS.
**Socits non dotes de personnalit morale.
**Socits cots en bourse : qui sont admis la ngociation sur un march
rglement ou cot. Soumises des rgles spciales.
**Les PME : qui ne font pas appel ces financements.
1.La Constitution de la socit
A) Le contrat de socit
La socit est un contrat soumis aux conditions de validit communes tous
les contrats. Le contrat de socit en tant que contrat est soumis aux rgles
des contrats, il doit rpondre aux rgles de droit commun. Mais le contrat est
class parmis le CC parmis les contrats spciaux.

Les conditions de validit propres au contrat de socit, communes


tous les contrats
La capacit, la cause, lobjet, le vice du consentement. Le contrat de socit se
voit appliquer toute ces conditions de validit. Il y a deux conditions de validit
issues du droit des contrats : lexigence tnue au consentement du droit des
contrats ainsi que la notion dobjet.
a) Les actes constitutifs de la socit
Le contrat de socit on appelle a les statuts, avant sa signature va se
drouler une phase de ngociations identique ce qui ce passe en droit civile
des obligations. Ils sont contenus dans des actes cris ou changs oralement.
Les simples pour parler ne sont pas de vritables crateurs dobligations.
Les statuts de la socit en eux-mmes, est un contrat issu du droit commun, il
na pas lobligation dtre rdig par crit le contrat de socit. Ce principe
connait une rserve importante. Il faut une immatriculation au prs du registre,
en dposant les statuts. Et donc, mme si thoriquement il nest pas
obligatoire pas crit, on pratique il est indispensable de les rdiger par crit.
Larticle 1835 du Code Civile nous dit que les statuts doivent tre rdigs par
crit, mais ce nest pas une obligation en tel que tel, mais une ncessit pour
des dmarches particulires. Il existe des socits occultes, les statuts nont
pas ts rdigs par crit.
Les statuts, en tant que contrats ont une porte relative. Parce que les statuts
sont un contrat, les tiers ne vont pas pouvoir tre lies par les stipulations
statutaires.
Dans certaines situations le dirigeant nest pas associ, il peut ne pas avoir
sign le contrat de socit, rsultat arrt 12 juillet 2012, comme le dirigeant
navait pas sign il ntait pas li la clause de non concurrence. Larticle 1835
du CC nous indique les mesures les plus importantes dans le statut de la
socit, objet, activit, forme sociale, ladresse de la socit ainsi que ses
associs. Les statuts doivent mentionner le capital social, la mise de dpart
faite par les associs, la somme des apports raliss par chaque associ.
A) Les modalits de fonctionnement de la socit
Il faut tre suffisamment dtaill dans son fonctionnement, mais pas trop
prcis pour ne pas verrouiller le fonctionnement de la socit. Cela explique la
tendance et de mettre en place les rgles les plus importantes dans les statuts
et de renvoyer dautres actes priphriques pour les autres questions. Il
existe des actes priphriques qui ne sont pas soumis la mme rigueur que
les statuts, et que les associs concluent des pactes, pactes
extrastatutaires , qui ont une porte juridique relative, ils ne sont pas
opposables aux autres membres de la socit. Egalement, des chartres, des
rglements intrieurs de bonne conduite, des documents que lon peut trouver
ct des statuts, des rglements intrieurs qui nont pas la mme importante
que les statuts, mais qui vont permettre sur le renseignement de la socit.

Le consentement dans le contrat de socit

Il doit tre exempt de tout vice, on retrouve les vices du consentement


classique : erreur, violence et dol. Le vol et lerreur sur ltendue des
engagements des associs.
Ces vices du consentement peuvent remettre en cause la validit du contrat de
socit seulement certaines conditions : dans les socits par actions et dans
la SARL il existe un texte qui rduit le champ dapplication de la nullit pour
vice du consentement L235-1 Code de Commerce. Pour quun vice entraine la
nullit de la socit il faut que le vice est affect tous les associs. La nullit de
la socit peut avoir des consquences conomiques importantes.

La question de la sincrit du consentement en droit des


socits

Cette question renvoie la simulation en droit des contrats, elle se rencontre


en trois hypothses en droit des socits :
1 : simulation porte sur la personne dun associ. Les conventions de groupies,
une personne sait quelle ne pourra jamais intgrer une socit, elle fait appel
un prt nom, qui va tre le vritable associ, lassoci apparent est le
vritable associ. Et lautre reste dans lombre, en coulisse.
2 : sur la nature du contrat : aux yeux des tiers, mais en ralit lacte conclu
une autre nature, cest une contrelettre qui contient la vritable nature de
lacte. Ex : crer une socit pour cacher une donation. Contrat socit qui
cache un contrat de travail pour ne pas payer taxes ou obligations sociales.
3 : Il y a mme pas un acte de volont Les parties ont jamais dcid de se
mettre ensemble. Socit fictive. On cre une socit mais en ralit il ny a
aucune socit. La socit est ne pour faire une fraude.
Les sanctions de rgularit de constitution
Sanctions applicables : celles du droit commun. 1321 CC : dclaration de
simulation va permettre aux tiers davoir une action soit ils invoquent lacte
apparent ou la contrelettre.
Ex : arrt dun pre qui cre une socit avec ses enfants pour chapper le
risque de prendre en considration son immobilire dans son patrimoine, il
vite faire apparaitre le vritable patrimoine.
**Arret lumall, 16 juin 1992 de la Cours de Cassation.
Inexistence VS Nullit : la deuxime particularit de rgime de nullit en droit
des socits. La nullit nest pas rtroactive, il ny a pas de rtroactivit de la
nullit. On comprend quil y a une diffrence importante, linexistence est
rtroactive, mais la nullit en DS nest pas rtroactive. Larrt nonc quune
socit fictive est nulle et non inexistante. Plusieurs arrts postrieurs, 1999,
une socit de droit Russe qui avait particip au financement de la construction
dun navire et pour le montage financier elle avait fait appel a une socit de
crdit allemande, qui demander une garantie qui nexiste pas en droit russe.

Elle cre une socit chypriote qui pourrait souscrire la dite garantie, qui
devient co emprunteuse auprs de la banque allemande, de faon a quelle
puisse souscrire la garantie demand par la socit allemande. Les conflits
entre cranciers. La CC franaise, a eu se prononcer sur la valeur juridique de
cette socit chypriote et a constat quelle navait aucune ralit elle tait
purement fictive. La CC sest prononc sur la sanction de cette constitution, et
cela entraine la nullit de la socit. La garantie restait valable.
La notion de lobjet social
Lobjet du contrat de socit cest la mise en commun dapports en vue du
partage des rsultats. Cet objet qui est lobjet en sens. La notion dobjet social
est une notion propre de droit commerciale, et elle aura un rle fondamental en
droit des socits. Lobjet sociale figure de manire obligatoire, cest un
programme conomique la socit a ralis. La dure de vie de la socit doit
figurer dans les statuts, 99 ans. Dans lobjet social il est important de savoir
quel est le champ dactivit de la socit.
Lobjet social doit rpondre des caractres bien prcis :
-Possible : raliser
-Spciale : rdig de manire comprhensible, et respecter le principe de
spcialit. Lobjet social doit dfinir le champ dactuation de la socit et ne
pourra exercer que les activits qui figurent dans lobjet social. La socit a t
cre pour une activit conomique et ne peut quexercer celle-ci, principe de
spcialit. Et on doit slectionner les activits conomiques de la socit. Il
faut dfinir lobjet sociale de faon dterminer les activits de la socit, en
inspirant de souplesse pour permettre une extension des activits sans avoir a
modifier les statuts.
En pratique on dfinit lobjet social de manire assez large et on a recours
des clauses type, qui se rattacherai de manire directe ou indirecte lactivit
principale. Cette clause type permet dtendre lactivit conomique de cette
socit, des activits qui ntaient pas prvues au dpart.
Les juges sont frquemment confronts si lon doit faire primer la ralit ou
lcrit, il ny a pas de rponses claires cette question. En fonction de lobjet
du litige, la rponse va varier. Lorsquils sintressent la validit de la socit
ils vont analyser la situation relle, et sur les pouvoirs des dirigeants lobjet
statutaire.
-Licite : lactivit de la socit ne doit pas tre contraire lordre publique es
aux bonnes meures. De, la distinction entre lobjet sociale statuaire, on
apprcie la licit de lactivit au regards de lactivit relle.

La cause du contrat de socit

La socit repose sur lexistence dun contrat de socit et ncessite


galement lintervention de diffrents acteurs, et la personne morale peut tre
dissoute pour diffrentes causes
La dfinition du contrat de socit, qui est donne larticle 1832 du CC,
comporte quatre lments : lexistence dassocis, la mise en commun des
apports, la participation aux rsultats et laffectio societatis. La raison ayant
motiv la cration de la socit, la cause doit tre licite et ne doit pas tre
contraire lordre public et aux bonnes murs.

Lobjet social du contrat de socit

Il est le programme de lactivit de la socit dfini dans les statuts. Lobjet


social est gnralement rdig largement dans les statuts pour viter des
modifications de statuts lorsque la socit diversifie son activit.

LIntrt social du contrat de socit

Il est un impratif de conduite pour les membres de la socit, associs et


dirigeants, lintrt social transcende les intrts individuels.
LES CONDITIONS DE VALIDITE PROPRES AU CONTRAT DE SOCIT
Le contrat de socit doit rpondre certaines conditions spcifiques, qui le
distinguent des autres contrats. Ces conditions rsultent de la dfinition de la
socit donne par larticle 1832 du CC. Selon cette disposition, la socit est
institu par deux ou plusieurs personnes qui conviennent par un contrat
daffecter une entreprise commune des biens ou leur industrie en vue de
partager le bnfice ou de profiter de lconomie qui pourra en rsulter Les
associs sengagent contribuer aux pertes

>1R SECTION: UNE PLURALITE DE LA SOCIT.


Pour crer une socit on doit tre plusieurs. Mais il y a des importantes
exceptions.
1. Principe de plurarit dassocis.
Art. 1832 CC qui dfinit la socit: la socit est un contrat dans laquelle deux
ou plusieurs personne saccordent. La socit comme un contrat: la nature
juridique de la socit. Dans certains types des associs le lgislateur a fix un
minimum ou un maximum des associs que doit tre respect. Par exemple la
SRL, cest une socit quest plutt destine des socits destins ou PM,
dans le texte on dit quon ne peut pas tre plus de 5 associs dans le SRL.
La socit Anonyme cest une machine plus lourde parce quil faut au moins 7
associs pour crer la socit et la faire fonctionner correctement. Cest
exigence est pos pour la cration des socits et perdure tout avant
lexistence de la socit. Si en cours demi social on est en dessus des seuls
fixs .Art. 1844-5 CC prvoient une clause de dissolution de la socit
comme la thse dune socit cre par plusieurs personnes qui se trouve avec
une seul personne. Ex.: une entreprise familiale et la fille est lunique hritier et
se trouve avec toute la socit. Dans ce hypothse il y a trois options: la
runion de tous les parts en une seul main cest prvue la dissolution de la
socit; soit la socit survivra parce quon trouve plus des personne; soit
crer une socit unipersonnel.

1. La possibilit de crer une socit unipersonnelle: la exception.


Cest pnalis car il avait des entrepreneurs qui voulaient crer une socit et
se trouvent tous seuls. En 1985 le lgislateur a prvu dans certains cas
extrmement prcis la constitution des socits unipersonnelles avec loi de 11
juillet 1985 qua modifi lart 1832 CC en disant que la socit peut tre cre
par une seule personne quand la loi le prvoit. Cest prsent comme une
alternative, une exception pour des cas trs particuliers.
La loi de 1985 que modifie lart 1832 CC et a a t loccasion pour le
lgislateur pour dire que la socit est institue par deux ou plusieurs
personnes. Car cest seule dans les cas strictement prvus par la loi quon peut
crer une socit unipersonnel dans les trois cas suivants:
1. Cres par la loi juillet 1985 2 EARL (Enrteprise Agricole Responsabilit
Limit) et SARL (Socit A responsabilit Limit)
2. URL (socit dote de la personnalit juridique) pas confondre avec le le
IRL
3. Socit par Action Simplifi Unipersonnel (SASU) cre par la loi de 12
juillet 1999.
part ces cas on ne peut pas crer des autres socits unipersonnels, sinon
elles seront annules.
FONCTIONNEMENT DES SOCITS UNIPERSONNELLES:
La loi du 24 julliet 1966 sur les socits commerciales avait mantenu le
principe de la pluralite des associs quelle avait integr dans la dfinition
mme de la socit, faisant de celle-ci un contrat. En revanche, depuis la loi
85-697 du 11 julliet 1985, il est dcid que, dans les cas prvus par la loi la
socit peut tre institue par lacte de volont dune seule personne . Il ne
faut pas se mprendre sur la porte de cette innovation. Elle reste limite dans
la mesure ou seule la loi peut tre lorigine dune socit unipersonnelle. La
socit unipersonnelle prsente certains avantages pour un entrepreneur :
-elle facilite le passage de lentreprise individuelle la socit pluripersonnelle
et inversement, le retour lentreprise unipersonnelle en vitant la
transformation
de
lentreprise.
-Manire de contourner le refus de reconnatre, en droit franais, un patrimoine
daffectation.
-Elle ne doit pas servir nanmoins comme instrument de fraude ; celui qui,
participant une entreprise souhaite limiter sa responsabilit ou contourner
une interdiction commerciale, pourra tre tent de se dissimuler derrire la
faade dune EURL.
Quelques illustrations: Dans la mise en oeuvre de droit de socit par
exemple:

laffectio associatis"
unipersonnelle;

na

pas

sa

la volont de partager des bnficies;

place

car

cest

une

personne

la notion dintrt social: certains auteurs dissent que sest ncessaire un


groupe des gens sinon peut tre confondue par lintrt personnel.

Lamnagement des rgles de dissolution: en principe la runion de


toutes les parts dans une seule main entraine la dissolution de la socit,
mais pour ces socits qui peuvent exister avec un seul associ et donc
on prononce pas forcement la dissolution.

Ladaptation de rgime de validit.


Cest incompatible avec la notion mme de socit (la nature du socit:
contrat)
2ME SECTION: LA RUNION DES APPORTS: CHAQUE ASSOCI RALIVIE
UN APPORT.
A. LA NOTION DAPPORT ET LES DIFFERENTS FORMES DAPPORT
Opration dapport- art. 1832 CC: pour que lexistence dune socit soit
tablie il faut que chaque associ effectue un apport. La socit est
caractrise par un lment matriel, la mise en commun dapports. Celle-ci
procde de laffectation des biens ou lindustrie la socit.
Lapport cest la chose que lassoci va a affecter la socit en contre partie
de cet apport lassoci va a recevoir des titres sociaux. Ces titres sont dsigns
par lappellation de part social dans la socit capitaux on parle des
actions que le bnficie des droits dactions (participer aux rsultat, etc)
mais que sera aussi soumise certains obligations. Cest chose apport peut
tre un bien, de largent.
Ces apports sont essentiels car sont la premire manifestation de la volont de
participer a la socit, affectation societatis. Cest pas une cession ou une
vente (dite par la Cours de Cassation)
Lapport doit tre rel. Lapport en socit est un lment essentiel du contrat
de socit, sans lequel cette dernire ne pourrait tre valablement constitue.
Par lacte dapport, les associs manifestent leur volont duvrer ensemble et
rendent possible laccomplissement du but intress de la socit. En outre, les
apports donnent la mesure du capital social, instrument essentiel du
fonctionnement de la socit. On comprend la rigueur de la sanction prvue en
labsence dapports qui est la nullit de la socit.
Il xiste nanmoins diffrentes catgories dapport et toutes ne contribuent pas
constituer le capital social. Cest pourquoi, il convient denvisager
successivement les diffrentes catgories dapports, avant de sinterroger sur
la notion de capital social.

Les diffrents types dapports:


Il existe quatre art. 1843-3 CC:

chaque associ est dbiteur de tout ce quil a apport.

Lapport en nature

L Apport en numraire

Lapport en industrie.

LAPPORT EN NATURE:
Lapport en nature consiste en tout bien attribu la socit, autre quune
somme dargent, susceptible dune valuation pcuniaire et pouvant tre
exploit commercialement. Il peut sagir de biens immobiliers ou mobiliers, de
biens corporels ou incorporels : immeubles, fonds de commerce, brevets
dinvestigation, droit au bail Aux termes de larticle 1843-3 du CC, cet apport
peut tre fait en pleine proprit, en jouissance du bien apport, ou encore en
usufruit.
Rgime juridique : Lapporteur reoit des droits sociaux la hauteur de la
valeur du bien mis la disposition de la socit. Les apports en nature
soulvent la difficult particulire de leur valuation. Il revient lapporteur de
faire cette valuation. Il y a lieu de craindre que le bien ne soit survalu,
source derreur pour les cranciers sociaux sur la solvabilit de la socit. Cette
erreur peut avoir des consquences graves dans les socits ou les associs ne
rpondent pas personnellement du passif de la socit.

Lapport en pleine proprit : Il se ralise par le transfert la


socit de la proprit du bien apport et par sa mise la
disposition effective de la socit. Lapporteur transfre la
socit tous les droits quil a sur ce bien, de mme que les risques.
Ds lors, si au cours de la vie de la socit, le bien vient
disparatre accidentellement, la socit en subira les consquences
et lassoci conservera, la dissolution, sont droit restitution de
la valeur pour laquelle le bien a t apport lorigine. Nanmoins,
ce transfert ne peut intervenir avant que la socit ait t
immatricule, date laquelle elle acquiert la personnalit
juridique. Avant limmatriculation, les risques restent donc la
charge de lapporteur.
Lapport en jouissance : En ce cas, lapporteur conserve la
proprit de la chose, mais il est tnu de le mettre la disposition
de la socit pour une dure dtermine. Par consquent la
dissolution de la socit, lapporteur reprend, en qualit de
propritaire, le bien quil a apport. Toutefois, si le bien porte sur
des choses fongibles, la socit devient propritaire du bien
apport et devra, lexpiration du dlai convenu, en rendre une
quantit et une valeur gales. Lapporteur est garant envers la
socit comme un bailler envers son preneur.
Lapport en usufruit ou nu proprit: Il sopr par
transmission dun droit rel, mais le droit transfr nest quun
droit de jouissance. La socit nacquiert donc pas le droit de
disposer du bien. Un tel apport est soumis aux mmes rgles que
lapport en proprit, en ce qui concerne la transmission du droit.

1. On peut apporter la nue propret et conserver lusufruit.

2. En tout cas lassoci va a recevoir des titres sociaux. Les titres eux
memes sont objet de demandement de proprit.
3. Au moment de cet apport on va devoir valuer le bien. En droit
commun des socites cest que la dvaluation des apports cest la
perdre des associs. Les associs se mettent daccord sur les
apports de chacun et ils dcident combien des titres on recevra de
lapport des bien donns. Problemes causs par les erreurs
lheure dvaluer les bien apports:
1. Pour lassoci cest trs important: Un bien sous-valuer. Ex.:
un bien que va 6.000 et on le valeur par 1.000 i recevra
moins des titres.
2. Sur-valuation. Vous prtendez que le bien vale 20.000 et en
ralit cest moins. Le capitaux social sera dsquilibrer et
donc lassoci aura plus de titres que nexistent pas. Le
capital social sera gonfle artificiellement.
3. Dans les socits personnes (SRI: risque illimit) on a pas
prvue des rgles car si la socit ne peut pas faire face
ces dettes se sont les associs. Sils taisent derreurs dans
lvaluation des apport cest tant pois pour eux qui sont
susceptibles de rpondre des dettes.
4. En revanche dans les SRL (risque limit) il ny a pas ces
protections pour les associs. Si la socit ne peut pas faire
face son dette il ny a pas de responsabilit pour des
associes. su coup il faut que le capital social soit valuer
son juste valeur.
5. Dans les SRL et le droit spcial des socits prvoit un
control dvaluation des apports de la socit. Le
commissaire des comptes controle ce quest comptabilit et
est charg de contrler lvaluation faite des bien apports
la socit. Dans les SRI les apports seront values par le
commissaire des comptes.
6. Dans lArt. 225-8 CCom et art. L223-9 CCom: regles
quencadrent les valuations des apports: le commissaire
procede une valuation et sil decide de faire une autre
valuation doit le faire dune manire trs stricte.
LAPPORT EN NUMERAIRE
Lapport en numraire cest lapport que lassoci ralise par le versement de
la somme laquelle il sest engag. Il est de loin le plus frquent en pratique.
La somme est transfere la socit et verse soit intgralement au moment
de la constitution e la socit soit successivement, des poques fixes par les
statuts. En contrepartie de son apport, lassoci reoit des droits sociaux.
En pratique, ou moment de la suscription on verse une partie de la somme et
ensuite il y a la somme que doit tre verse au moment de la libration de

lapport 1843.3 CCom. Cest une obligation des associs et parmi les
obligations cest lobligation de librer lapport. Labsence de libration
dapport cause un prjudice la socit.
LAPPORT
VOISINES

EN

NUMERAIRE

PAR

RAPPORT

AUX

AUTRES

NOTION

Quelques prcisions sur la question de la qualification de lapport en numraire


par rapport dautres notions. On a rencontr les difficults de qualification
juridique puisquon hsite entre qualification de contrat de socit ou contrat
de prt. Est-ce que lassoci ralise un apport ou un prt ? Notamment est-ce
que il existe cette obligation de contribuer aux pertes?
Ce versement peut recevoir la qualification dapport en numraire ou la
qualification de contrat de prt.
Autre conflit de notion, au cours de la vie sociale les associs peuvent tre
sollicits pour prter de largent la socit pour des investissements ou des
difficults financire, plutt que de ce tourner vers les tablissements
bancaires. Ces sommes verses correspondent une opration particulire, on
appel a lapport en compte courant ou avance en compte courant. Il
arrive souvent que les associs consentent la socit des avances ou des
prts, indpendamment de leurs apports. Il sagit de simples oprations de
prt, dans lesquelles un associ accepte de mettre la disposition de la socit
une certaine somme. La pratique parle de comptes courants dassocis ainsi
que davances ou dapports en compte courrant. Les juges ont affirm
lindpendance des deux statuts, mme lorsque le prteur est par ailleurs
associ. Dune part, la cession des droits sociaux nentraine pas, sauf
stipulation expresse contraire, cession du solde crditeur du compte courant
peut avoir lieu tout moment et quel que soit la situation de la socit, alors
que la qualit dassoci exigerait au contraire le mantient de cette somme
dans la socit lorsquelle connait des difficults.
Lapport en compte courant et lavance sont deux situations trs diffrentes.
La cour de cass. prcise la distinction. On retient plusieurs arrt importants
pour faire cette distinction : arrt ch.com., 8 dcembre 2009, arrt ch.com., 10
mai 20111 - ces arrts explicite lavance en compte courant et pose la
consquence juridique suivante : lavance comme ce nest pas un apport peut
tre rcupr par lassoci tout moment, cest un vritable prt cette
gard.
LAPPORT EN INDUSTRIE
Une personne peut trs bien souhaiter participer une socit mais na pas
forcment les moyens financiers, pour faire lapport en nature ou en numraire.
Cest pourquoi le lgislateur a prvu la possibilit de raliser les apports en
industrie, un associ va apporter sa force de travail la socit. Par dfinition,
cet apport ne va pas pourvoir tre capitalis, toutes les socits nont pas cette
possibilit de faire des apports en industrie.
Rgime applicable : possibilit de mettre la disposition de la socit ses

connaissances techniques, sa force de travail. Cest raliser un travail pour la


socit, ce qui implique la difficult quon peut rencontrer distinguer lapport
en industrie du contrat de travail. Ce dernier son fondement dans son lien de
subordination.
Ces apports en industrie ne sont pas capitaliss, art 1843-2 CC, prcise que
lapport en industrie ne participe pas la formation du capital social.
Lapport en industrie nest pas autoris dans toutes les socits. Avant, on
avait les socits risque limit et a risque illimit. Il se dduisait que dans les
socits a risque limit les SRL, la rsponsabilit finnanciere des associs est
limit, il ne risque que de perdre ses apports, SARL. Dans ces socits le gage
des cranciers correspond au capital social, ce que les associs ont apport
la socit. Il est donc apportant que ce capital social ai une consistance
importante pour representer le gage des cranciers sociaux, dans les SRL
lapport en industrie tait interdit SPA, SRAL : protection de crancier sociaux.
Dans le socits risque illimit, de personne, en nom collectif, la
responsabilit financire des associs et beaucoup plus lourde, le capital social
a moins dimportance. Dans ces socits le lgislateur a toujours autoris
lapport en industrie.
Lapport en industrie ne peut tre fait dans toutes les socits. Admis dans les
socits risques illimits, il a longtemps t refus au profit de socits dans
lequelles la responsabilit des associs se trouve limite au montant de leurs
apports (Socits anonymes et les socits responsabilit limite). Cette
rgle se justifie par le fait quun apport en industrie ne peut faire lobjet dune
saisi et ne constitue donc aucune garantie pour les cranciers sociaux qui ne
peuvent pas se retourner contre les biens des associs eux-mmes.
Le lgislateur a t confront la ralit de la pratique, en thorie la distinction
tait claire et cohrente, sauf que dans certaines socits commerciales les
associs voulaient faire des apports en industrie et se le voyaient interdit de
manire injustifi. Dans les annes 87, le lgislateur tolr les apports en
industrie mais seulement pour certains types de socits SARL, et dans des
structures familiale, le conjoint souhaite participer lentreprise. Dans les
annes 2000, apport en industrie, Loi de 2001 NRE qui a marqu les esprits en
droit des socits, en autorisant lapport en industrie dans la SARL et la loi du 4
aout 2008 LME, loi de modernisation de lconomie, qui a autoris lapport en
industrie dans la SAS. Ces deux types de socits cest permis : si les statuts le
prvoient expressment, signs par les associs et il est prvu que les titres
remis en contrepartie sont inalinables. Lapport en industrie nest ouvert que
a toutes les socits risque ilimite plus la Socites par actions simplifis et
SARL.
Lapport en industrie est rmunr par des titres sociaux. Un problme
dvaluation se pose, il se fait en comparaison des apports de services
extrieurs. Il a les mme droits que les autres associes, droit de participer
aux dcisions collectives, et il a galement un certain nombre dobligations, les
titres sociaux donns sont intransmissibles, et la libration de lapport va tre
continue. Lapporteur en industrie, doit fournir de manire successive un travail
effectif et doit rendre des comptes, de cette obligation la doctrine tendance
dduire quil a une obligation de non concurrence, dexclusivit au profil de la
socit, il nont pas le droit de crer une entreprise concurrente, cest une
difficult qui se pose sur le statut de lassoci, car la CC a pos un principe

selon lequel les associs non pas dobligation de non concurrence, ce qui ne va
pas de soi, il y a lintrt social. Il ny a pas dobligation de plein droit, la
doctrine a tendance considrer que pour lapporteur en industrie il y a une
obligation de non concurrence, ce nest pas un associ comme les autres, il a
les mmes obligations mais ce nest pas un associ comme les autres. Il ne
participe pas lapport de capital social.
A. LA NOTION DE CAPITAL SOCIAL
Cest une notion controverse au point que beaucoup dauteurs proposent la
suppression. Valeur total des apports effectus par les associs, lexclusion
des apports en industrie. Il se voit impos un principe dintangibilit. En
principe la somme correspondant au capital social, est une somme fixe,
intangible, qui ne sera pas modifi au cours de la vie sociale, sauf modification,
augmentation du capital ou diminution.
Cest une dette, ce que dtient la socit au moment de sa constitution, sa
figure dans le patrimoine de la socit, mais dans les comptes de la socit sa
figure au passif. Au final les associs doivent rcuprer les biens quils ont
apport la socit, cest pourquoi cest une dette a trs long terme. La
restitution des apports ne se fait qua la fin de la socit, au moment de sa
liquidation.
Cest un lment indispensable la socit, cest ce qui constitue le patrimoine
dorigine de la socit, il ne faut pas le confondre avec patrimoine. Le capital
social en principe il est fixe, les associs ont apport cet argent et le
rcuprent a la fin, en revanche, le patrimoine il volue, il peut tre diffrent du
montant du capital social.
Obligation du capital social : Dans certains nombres de socits on a
lobligation de le constituer dun certain montant, et dans toutes, quel que soit
son montant il y a obligation de constituer le capital social. Cest un lment
important pour la socit, il figure dans tous les documents.
**SRI : les associs peuvent venir en renfort de la socit si celle-ci nest pas
capable de payer ses dettes. Il a moins dimportance, puisque les crancier
vont tre pays par les associs. Il ny a pas de capital minimum dans le SRI.
**SRL : respecter un minimum en termes de capital social, cest un relais la
responsabilit personnel des associs. Elle nexiste plus que pour la socit
anonyme et la socit en commandite par actions, qui peuvent tre cots en
bourse. CM : 37.000
**SARL et SAS, le lgislateur supprim lexigence dun capital minimum, 1
aout 2003, le montant est fix par les statuts et pour SAS la loi du 4 aout 2008.
Le capital social est compos du total du montant des apports en numraire et
des apports en nature, lexclusion des apports en industrie. Dun point de vue
conomique et financier, le capital reprsente la richesse de la socit, lorsque
le capital social quivaut lactif net de la socit.
Les fonctions du capital social
Le capital social est compos du total du montant des apports en numraire et

des apports en nature, lxclusion des apports en industrie : rgle de la


fixit du capital social
La doctrine assigne deux fonctions primordiales au capital social. Le capital
social est la fois le gage des cranciers sociaux et la cl de rpartition du
pourvoir entre les associs.
Fonction de garantie : Intangible, le capital social lest
ncssairement parce quil exerce en tout premier lieu une fonction
de garantie. Il reprsente le gage gnral des cranciers sociaux :
-Interdiction aux associs de distribuer, sous forme de dividende,
une partie du capital social. Les cranciers sont assurs que les
associs ne dissiperont pas, en les distribuant leur profit, les
valeurs concurrence desquelles slve le capital social.
-Les associs ne pourront rcuprer leurs apports quune fois que
tous les cranciers auront t dsintresss. Dans la socit ou la
responsabilit des associs est limit leurs apports, le capital
social est la seule garantie des cranciers sociaux qui ne
pourraient, sauf cas dexception, exiger des associs quils
rpondent des dettes sociales sur leur patrimoine.
La cl de rpartition du pouvoir : Le capital social constitue par
ailleurs la cl de rpartition du pouvoir dans la socit. Le droit aux
dividendes, aux rserves et le droit de vote sont en principe
proportionnels la part de capital dtenue. Il existe des
attenuations cette rgle : il est possible dans les socits
anonymes de dissocier davantage lapport au capital et le pouvoir
dans la socit : actions de prfrence.
Lapporteur en industrie ralise un apport qui nest pas capitalis, il participe aux rsultats de la
manire quivalente celui qui a le moins apport. La rgle de lapport nest pas dordre public, les
statuts peuvent amnager cette rgle. Pour les Socits anonymes il existe des actions de prfrence
qui dissocient droit politique et droit financier : les actions de prfrence. Ces exceptions montrent
que la notion de capital social nest pas si importante que a, et lapport se justifie par le partage des
rsultats.
LAFFECTIO SOCIETATIS
Laffectio societatis na pas reu de dfinition lgale. Il est pourtant un lment
essentiel du contrat de socit et son dfaut permet de caractriser la fictivit
dune socit. La CC invite les juges du fond rechercher la prsence de deux
critres : une collaboration effective une activit dans un intrt commun et
sur un pied dgalit.
Collaboration effective : tout contrat de socit implique la collaboration
effective de tous les contractants luvre commune. Lassoci ne doit pas
tre cantonn dans une attitude passive, en attendant sa part de bnfice.
Application : La notion daffectio societatis sert souvent, en pratique,
qualifier le contrat de socit et la distinguer dautres situations juridiques.
Lgalit entre actionnaires : La collaboration doit se faire sur un pied
dgalit, ce que recle la poursuite dun intrt commun et ce qui exclut tout
lien de subordination entre les associs.

Dans les statuts de la socit il y est prvu que chaque associ sengage
avancer de largent la socit. Les avances en compte courant se distinguent
du rgime appliqu, en termes de jurisprudence trs riche, la cour de cassation
a esquiss un rgime applicable ces avances en compte courant dassocis,
qui reposent sur un rgime juridique tabli par la jurisprudence, propre ce
mcanisme. La CC nous a montr quand lassoci qui a effectu une avance en
compte courant peut obtenir le remboursement de la somme. Lassoci reoit
des titres sociaux, il a la qualit dassoci donc des droits et des obligations. A
propos de lapport il faut savoir que la chose apporte restera entre les mains
de la socit jusqu sa dissolution ou jusqu son dpart de la socit. La CC
**arrt 3 fvrier 1999, 3me Chambre Civile, la jurisprudence a pos un principe,
les avances faites en cas davance en compte courant sont remboursables
tout moment ds que la socit exige le remboursement de cet avance sauf
clause contraire, les avances en compte son remboursables en tout moment
**Arrt 8 dcembre 2009 il permet de faire le lien entre la deuxime et
troisime anne, une socit civile entreprise familiale agricole, ils ont dcid
de dvelopper un activit commerciale parallle, indpendante de la socit
agricole. Les associs ont prvu dans les statuts quil fallait faire un avance en
compte courant dans les statuts de la socit. Il litige est intervenu, et deux
des associs ont exig le remboursement des apports quils avaient fait la
socit. La Cour dAppel a constat que les associs demandeurs avaient fait
une avance, un crdit de 30.000 mais elle a refus de donner droit leur
demande de remboursement en totalit, car elle a constat que la situation
financire de la socit ne permettait pas de rembourser les associs en
totalit. Elle a vis larticle 1134 du CC pour dire que lavance en compte
courant cest un contrat synallagmatique.
Article 1900 du CC concerne le contrat spcial de prt, lorsquil est conclu sans
terme il prvoit que sur demande, le juge peut au regard des circonstances
fixer un terme qui soit postrieur la demande de remboursement. La CC
nonce que les dispositions de larticle 1900 ne sont pas applicables lavance
en compte courant. Il en rsulte que lavance en compte courant ne peux pas
tre soumis aux rgles des socits rgissent les apports numraires, mais
dautre part, non plus aux rgles spciales du prt. Lavance en compte
courant est un mcanisme sui generis qui est soumis aux rgles du droit de
contrats. Il est applicable larticle 1244, de dlais de grce qui permet au
contractant de demander au juge un dlai pour lexcution de cette obligation.
Le meilleur conseil est dencadrer les avances dans le statu, mais en pratique,
la plupart des avocats propose un cadre contractuelle organis pour viter que
la socit se retrouve face un remboursement immdiat : fixer un terme, une
date prcise, organis les modalits de remboursement de compte courant, par
exemple il est souvent prvu que les comptes courants ne peuvent tre
rembourss que condition que la trsorerie soit certain niveau ou quil ne
pourront pas tre rembourss en cour de vie sociale, ou crance
hypographaire, aprs les autres cranciers.
3ME SECTION: LA FINALIT POURSUIVRE SAVOIR LE PARTAGE DES
RSULTATS.
Positive : exprime la finalit lucrative de la socit, de permettre aux associs
de partager les bnfices qui rsulteraient de lactivit conomique, art. 1832
CC. Sauf que, ct de ce partage de bnfices, la ralisation dune conomie.

Cet
article
nonce
aussi
laspect :
Ngative : chaque associ doit contribuer aux pertes, des droits et des
obligations qui psent de manire obligatoire, des lments constitutifs du
contrat de socit.
Le partage des rsultats et lun des principaux nuds du contentieux en
pratique
Notion de rsultats :
a/ partage des bnfices et ralisation dune conomie : jusquen 1978
le groupement avait pour objet le partage de bnfices et ctait une socit
ou le contraire. Depuis 1978, une loi du 4 janvier 1978 a largi cette dfinition
de socit en incluant une nouvelle notion qui est la ralisation dune
conomie. Le partage des bnfices **Arrt 11 mars 1914, Caisse Rural de
Manigo rendu par la CC, un groupement qui avait pour objet dobtenir de taux
dintrt pour ses membres, il fallait dterminer si ctait ou pas une socit.
Le gain en pcuniaire ou matiriel constitue un bnfice quand il accroit la
fortune des associs . On enrichi les associs, soit pas les dividendes gain en
pcuniaire, soit pas un gain matriel, comme la distribution des produits
fabriqus par la socite. La ralisation dune conomie a t rajoute comme
critre par la loi 1978, qui va permettre ses membres de profiter dune
conomie ralis grace une exploitation commune des biens dentreprise. Il
sagit daccroitre la comptitivit des associs en rationnalisant les couts des
fonctionnements.
Ainsi, plus de groupements on put se soumettre au droit des socits, mais
cela cre une zone grise en terme de qualification juridique, entre la socit et
lassociation.
b/ contribution aux pertes, obligation aux dettes : tous les associs ont
lobligation de contribuer aux pertes, art 1832.3, les associs sengagent
contribuer aux pertes . Cest un lment essentiel, qui conditionne la
condition dassoci. Cette notion de perte doit tre distingue de lobligation
aux dettes.
*Dettes sociales : les dettes de la socit envers les tiers. Lexistence de dettes
nest pas problmatique en soit, toute activit conomique gnr des dettes.
La socit est dbitrice lgard dun tiers, dettes sociales.
En revanche, lorsque la socit connait des pertes, lexistence de pertes,
correspond lhypothse o la socit nest pas en mesure, avec sa trsorerie
de faire face ses dettes. Lexistence de pertes signifie que le capital social est
entam. Les pertes sont les dettes que la socit na pas t capable de payer
elle-mme, elle utilise les apports raliss par les associs pour les payer.
-Obligation aux dettes sociales : concerne les rapports entre des associs et
des cranciers sociaux. Dans certaines socits, malgr lcran de la
personnalit morale, les associs vont tre tnus de payer les dettes sociales.
Elle nexiste que dans les socit a risque illimit SRI, Socit en nom collectif,
Socit civile et les socits en commandites uniquement pour les associs qui
ont les statuts de commandits. Lorsque la socit nest pas en mesure de
payer ses dettes le crancier va pouvoir se retourner contre les associs titre
personnel.
Cette obligation a un caractre subsidiaire : cela signifie que les cranciers

sociaux ne peuvent agir contre les associs que sils nont pas t pays par la
socit. Le crancier doit dmontrer quil na pas t pay par la socit pour
pouvoir agir contre les associs. Mais celons le type de socit les modalits
vont varier : pour les socits commerciales, le crancier doit dmontrer une
vaine mise en demeure, et pour les socits civiles il faut dmontrer des
poursuites. Lassoci nest tnu que dans la limite de ce que doit la socit
**Arrt du 14 janvier 2004 CC Chambre Sociale : savoir si lassoci poursuivi
dans le cas de lobligation aux dettes sociales, pouvait bnficier dune remise
de dettes abord par la socit. La CC a rpondu de manire positive, car
lassoci bnficie de la remise de dettes qui a t accord par la socit. La
jurisprudence tablie que tous les associs des lors que la dette est n alors
quils taient associs, vont tre alors tenus de la dette sociale. Ils achtent les
titres avec les droits et les obligations qui sont attachs : cdant et
cessionnaire.
Les cranciers concerns sont les cranciers de la socit qui sont des tiers
**Arrt de la Chambre Commerciale du 3 mai 2012 associ qui a fait une
avance en compte courant, qui avait demander le remboursement a la socit ,
la socit tait risque ilimite. Il a asign ses co associs en disant quil sagit
dune dette sociale et que ses associs doivent la rembourser. La CC a
dtermin que art 1857 CC lobligation aux dettes sociales ne joue qua
lgard des tiers. Lassoci qui fait une avance en compte courrant, ce nest
pas un vritable tiers, il ne bnfecie pas de lobligation au dettes sociales, qui
bnficie a tous les creanciers qui sont tiers de la socit Sur ltendu de
obligations aux dettes sociales :
Dans la socit commerciale : on prsume la solidarit, le creancier pourra agir
de manire indfini et solidaire lgard des associs, il va demander le
payement de la totalit de la dette qui reste due, a nimporte quel des
associs, a charge de cet associ de se retourner contre les autres associs.
Dans les socits civiles : en matire de DC la solidarit nest pas prsum, la
responsabilit sera seulement conjointe, lobligation des dettes sociales est
indfinie et conjoincte. Les associs devront tout payer, mais dans la
proportion de ce quils ont apport.
-Contribution aux pertes : elle sapplique dans toutes les socits, SRI ou SRL.
Elle concerne tous les associs de toutes les socits et a ne concerne pas les
rapports entres les associs et les tiers. Question qui est rgl en interne, au
sein de la socit. Si le capital social est entam pour payer les dettes de la
socit, ce sont tous les apports fctus par les associs qui doivent tre
affects. Lobligation de contribuer aux pertes napparait quen fin de vie de la
socit. Dans les status on peut prvoir que les associs sont tnus en cours de
vie sociale de contribuer aux pertes, pour viter que la socit connaise des
difficults finnancieres : si les capitaux propres sont infrieurs la moiti du
capital social, les textes prvoient que les associs sont obligs de prendre une
dcission.
-Lorganisation du partage de rsultats : cest un droit et une obligation de
chaque associ de partager les rsultats. La J est trs ferme, mais en ce qui
concerne les modalits de ce partage de rsultat il xiste une flxibilit
jurisprudentielle qui se traduit par une libert dans les status pour organiser le
partage des rsultats. Interdiction de clause lonymes, qui reviennent
attribuer a un associ la totalit des bennefices ou a priver un associ de la

totalit ou de la quasitotalit des bnfices. Le principe cest la libert


dammnagement de lorganisation du partage des rsultats.

Les modalits de partage des bnfices : tous les associs


bnficient ncessairement de lconomie ralis. Pour pouvoir
organis un partage de bnfices : il suffit pas que la socit
ralise un chiffre daffaire positif pour faire un partage entre les
associs. Il faut que les comptes sociaux faissent apparaitre un
bennefice distribuable. Ce nest que sil xiste un bennefice
distribuable (bnenefices raliss pendant, lann, auxquels on
enleve les pertes et diffrentes rserves et on ajoute un repport
bnficiaire des annes antrieurs) il faut un rsultat positif aprs
cette operation et on pourra le partager entre les associs : les
dividendes. Cest ce que reoit chaque associ aux titre des
benefices distribus la fin de chaque anne.
Toutes les
entreprises ont lobligation de faire des comptes de rsultats.
Chaque associ droit de recevoir des dividendes, gnralement la
rpartition des diviendes peut se faire hauteur de la proportion du
capital social, mais il est possible dans les statuts dtablir une modalit
de partage des dividendes, par exemple en fonction du nombre des
associs.
Avance en compte courrant. Falta
Le principe en abscence de texte cest une rpartition proportionnelle aux
apports, sauf organisation contraire, galitaire ou ingalitaire et dans la limites
dinterdiction des clauses neonymes. Ce fondament est le caractre allatoire
de la socit ainsi que laffectio socitatis, les associs doivent tre situs dans
un pied dgalit et avoir une chance de participer aux benefices et accepter
les risque davoir contribuer aux pertes. Les clauses neonymes sont rputes
non crites, elle porteraient atteinte la validit de la socit en elle-mme. Il
y a une sanction spcifique pour ces clauses, on lannule, elle est rpute non
crite, mais on annule pas la socit en elle-mme. A ct de ce droit des
associs partager les bnfices, chaque associ a galment lobligation de
contribuer aux pertes.
B/ Modalit de contribution aux pertes
Il est important de respecter le caractre alatoire du contrat de socit qui
signifie que pour chaque associ, Yves Chartier, dit que ce qui compte cest
que subsiste un espoir de profit et un risque. Il faut tre vigilant, car il pourrait
que certains associes essayent de sxonerer de cette contribution aux
pertes. Il faut que pour chaque associ il existe lspoir de pouvoir partager les
bnfices et le risque assum de contribuer aux pertes.
Chaque associ doit supporter le risque de contribuer aux pertes, qui peut se
faire de manire proportionnelle aux apports, a la participation au capital
social. Avec lapporteur en industrie, qui en vertue de se texte, participe de
manire quivalente celui qui fait le plus petit apport capitalis. Le statut
peur prevoir comment organiser la participation aux pertes. Cette libert
contractuelle connait la limit de linterdiction des clauses lonymes : qui
correspond linterdiction de faire posser sur un associ la totalit des pertes

ou linverse, dxonerer un associ de la totalit des pertes : ces clauses


seront dclares non crites.
Linterdiction des clases lonymes est prvu par larticle 1844 du CC. En
pratique, cest dans des circonstances spcifiques qua pris sens, dans la
question de cession des droits sociaux : dans des circonstances connexes, qui
pouvaient amener aux risques de pertes de la socit. Chaque associ est
titulaire de droit sociaux, droit politique, financier, obligation finnaciaire, droit
de participer aux bnfices et devoir de contribuer aux pertes.
La CC est inspir dans sa prise de dcision dans une ligne politique, elle sest
inspire de manire assez librale des rgles de droit pour avoir un corps de
solution
utile.
Les juges recherchent quelle est lintention du lgislateur, et dgager une
solution. Elle a une lecture pragmatique de larticle 1844-1.
Les diffrents cas de figures, dans lequelles larticle 1844-1 a pos difficult. Il
existe trois oprations conomiques ou larticle sest avr tre un obstacle
lfficacit de ses oprations :
-Hypothse de cession massive de droit sociaux, tal dans le temps : cession
de lentreprise exploite sous forme de socit. Elle est utile pour le repreneur,
qui ne peut pas acheter tous les droit sociaux dun coup. Strategiquement a
assure une transgression dans la doceur. Le vendeur reste dans la socit est
le rpreneur est prsent dans la socit ; il achete un premier bloque de titres
qui correspond gnralement la majorit du capitale, de faon a ce quil
puisse prendre le contrle de la socit et dans un second temps il doit acheter
le solde du titre. Le probme se prsente au moment de la valeur dachat de la
socit ; si on repousse la suite de lopration, la valeur de lentreprise peut
fluctuer. La valeur de la socit et des titres peut varier, donc les parties vont
se mettre daccord sur le prix de vente pour toute lopration. Cela est
important, car a rassure chacune des parties.
Il arrive quen cours de lopration survienne un probleme, par exemple, la
socit a des problmes conomiques et ce conteste le prix de vente invoqu
aux principes. On fait rffrence larticle 1844-1. On fixe un prix lavance
qui peut tre suprieur la valeur relle, en obligent lacquereur a payer un
prix suprieur la valeur rlle, qui exonere le vendeur de son obligation de
contribuer aux perter. Le vendeur est sur davoir un prix fix lavance, il
chappe son obligation de contribuer aux pertes.
L
-Hypothse du partage des titres sociaux : le porteur va adquerir des titres
dans la socit, pour le compte dun tiers quon appelle le donneur dordre,
cest une opration temporaire. Dans un premier temps, le porteur acquiere le
titre pour le compte du donner dordre qui dans un dexieme temps acquier les
titres. On a raison cette opration pour des raisons financires. Il va faire
appel a un porteur qui va acquerir le titres en attendant que le donner dordre
ai les moyens pour acheter les titres de lentreprise. Cest un intermedire
finnancier qui ne fait pas a gratuitement, le partage doit tre remunre. Ce
qui signifie que le porteur doit avoir lespoir davoir un gaing.
Hypthse dans laquelle le donneur dordre souhaite volontairement rester
inconnu du cedant. Le reprenneur qui nest pas forcment le reprenneur
souhait par le cdent de lentreprise, un concurrant, qui par lobjet dun
opration de partage russi a prendre le contrle dune entreprise cible. Le but
de cette operation, cest transmettre les titres, et elle doit tre encadr dans
une certaine dure. Le porteur acquiere les titres de manire temporaire, il

souhaite pouvoir restituer les titres aux donneur dordres et sen sortir
finnacirement et ne doit pas perdre dun point de vue finnancier, et le doneur
doit acquerir les titres un prix ngoci lavance avec le porteur. La chose et
le prix sont ngocis un certain temps lavance.
Dnoument de lopration : double promesse dans lopration de partage, pour
rassurer le porteur, le donneur dordre lui accorde une promesse unilatrale
dachat. Le donneur dordres est promttant, le porteur est bnficiaire de
cette promesse unilatrale dachat et ds que le terme du contrat sera arriv,
le porteur pourra lever loption et prendre ses titres. Promesse unilatrale de
vente, linverse, il sengage lui vendre ses titres. Le porteur est promettant et
le donneur dordres bnficiaire. La difficult apparait au moment ou
lopration est cenc prendre fin lchance convenue pour la vente des
titres entre le donneur et le porteur, lorsque le prix fix ne correspond pas la
valeur relle des titres : le prix fix est suprieure la valeur relle des titres,
la tentation est grande pour le donner dordres de rmettre en cause
lopration en disant que le prix est trop lve par rapport la valeur relle en
invoquant larticle 1844.1 : opration pas valable car fait chhape la valeur
lobligation de contribuer aux pertes.
-Tchnique de finnacement des entreprises : oprations de capital
investissement ou capital risque : elle sadresse des entreprises en plein
dvloppement, soit nouvelles, soit des entreprises qui sont en pleine mutation
et qui ont besoin de capitaux pour raliser se dveloppement. Soit elle se
retourne vers les banques soit vers des partenaires qui vont apporter des
capitaux et rentrer dans la socit. On fait rentrer dans le capitale des socit
spcialiss qui vont faire des apports en numraires, mais ces investiseurs ne
sont pas destins rester dans la socit. Il ne restent que pour le temps
dinvestissement, soit pour donner des conseils (rle paternaliste) , et vrifier
que largent est bien utilis. Ils font des apports la socit et prennent donc
une participation dans le capitale mais cette opration est limit dans le temps
et la fin de lopration linvestisseur doit se retirer de la socit. La mise en
uvre de ce retrait : les associs doivent sengager a lui racheter ses titres.
Linvestisseur fait un apport en numraire donc participe au capital mais a
condition que les associs ou actionnaires sengagent lui achetter ses titres
la fin de lopperation dinvestissement. Tout comme loppration de partageces
oprations dinvestissement sont des prestations de services qui doivent tre
rmnres donc au dbut de la mise en place de lopration il faux fixer un prix
minimun (prix plancher) auxquels seront rachets les titres. Prix minimun car si
cela russi il faut donner pluis mais si cela choue : linvestisseur veut quand
meme ne pas perdre bcp dargent cest pourquoi on a ce prix plancher ; prix
minimun accord linvstisseur. Le prix minimun des apports ralis plus un
interet calcul en fonction de la dur de la participation.
Quand la situation de la socit nest pas bonne il y a un risque que le prix fix
pour le capital de cet investissement soit suprieur a la valeur rlle des parts :
est donc la encore la tentation peut tre grande pour les asocis cens
racheter les partes a lacquereur e remtrre en acuse loperation en invoquant
lart en disant que le mcanisme du prix de plancher lui permet de s chapper
de lobligation de contribution aux pertes.
Es ce que la fixaxion dun prix de cssion lavance peut etre remise en cause
grace larticle 1844.1 ?
Evolution : la jurisprudence condamnait ses operations, elles interdisaient se
type de mcanisme jusqu la fin des annes 80. Les deux chambres,
commerciale et premire chambre civile de la Cours de Cassation, elle

rttenaient linterdiction de cette clause et disaient quil faut apprecier ses


opperations aux rgard dun critre qui est le critre de lffet de lopration.
Elles applicaient le critre de lffet de la clause, **arrt de 1887 de la Premire
chambre civile, de la CHCo du 10 fvrier 1981 qui nous disent que ces clauses
ont pour effet de garantir le vendeur contre tout risque de perte. Ces clauses
peuvent avoir effet lorsque le prix est suprieur la valeur, de faire chapper
le vendeur tous risque de pertes, elles sont contraires larticle 1844-1 et
doivent tre annuls.
La CA avait t avant gardiste car avait une posittion diffrente qui correspond
la possition actuelle de la chambre commerciale. La chambre avait donc
admis la validit de ces clauses. La JP ancienne qui rsum a partir de lffet de
la clause et aujourdhui la chambre commerciale applique le critre de lobjet e
la clause.
La chambre commerciale dgag des hyptohse ou la clause peut etre
valable meme si elle permet dchhapet a la contribution des pertes dans la
mesure ou il xiste en raison dune autre opration on dit contra legem.
A posteriori, la CC a rsusi remplir lobjectif dssayer de faire chhaper les
opperations linterdiction des clauses lonymes : le vendeur echappe son
obligation de contribuer aux pertes, lorsquil savere que le prix est suprieur a
la valeur relle des titres. Ces diff oprations vont tre empeches. La CC avait
un objectif pas simple, elle devait essayer de montrer que loperation tait
valable.
La CC a tent plusieurs pistes, elle ne povait pas sattaquer directement
larticle, la prmiere tentative, **arrt de 15 juin 1982 qui se fondait sur un
critre gographique : on analyse lopration et on considere que larticle ne
sapplique quaux clauses qui figurent dans les status. Des lors que lopration
sinscrit dans un convention externe, pacte statutaire, il chhape larticle
1844.1. Les juges nont pas suivit cet arrt. **Arrt de la CHC le 20 mai 1986 :
Bowateu, hyptohse de cssion de droit sociaux tals dans le temps et au
moment de la sconde partie de loppratin lacquereur qui stait engager
acheter les titres il rennonce en invoquant la nulit de loperation sur le
fondament de larticle 1844.1. Cet arrt est le premier rendu en la matire, trs
normatif, est prohiib par larticle 1844.1 la seule clause qui porte atteinte au
pacte sociale dans les termes viss par le texte selon la CC il nen vas pas
aussi dune convention conclu meme entre associs dont lobjet ntait autre
saut fraude que dassurer moynement un prix librement convenu, la
transmision de parts sociales quel est lobjet de la clause ? organiser la
transmision de titres, sous entendu, ce nest pas de repartir les rsultats entre
les associs. DE manire expresse aparait le critre dobjet de la clause, cela
ne concerne pas le pacte sociale donc on chape de cet art.
-Lide du prix librement convenu : accord des volonts pour mettre en place
cette opration,deux personns dotts dune autonomie de la volont, qui
conviennent de fixer librement le prix de cssion. On a retrouve a plusieurs
reprises ce critre de lobjet : **Arrt du 23 mars 2010 CHC, opration cssion
dentreprises quelles avaient califi opration de partage, mais en crat une
filiale. La CC a raison de la meme faon, le pourvoi reprrenit largument de la
chmbre civile en disant que la clause prmettait au cdant dchappet
lobligation de contribuer aux pertes. La CC rejetait le pourvoi et validit la
position de la Cour dappel qui avait retenue que lopration ntait pas
contraire larticle 1844.1. Le recours a un prix plancher permettait juste
dassurer lequilibre des conventions permettre la ralisatin dune

operration qui est diffrente de la seule contribution au rsultats. Ralisation


dune activit conomique librement fectue par les parties.
La CC encourage une analyse de lquilibre sur les contrats. La clause du prix
du plancher nest quun element faut prendre un compte lonomie globable de
lopration. QUan lobjet de la cause est de raliser une cession de manire
globable la CC admet la validit de la clause.
A ct du critre de lobjet, on a vue se dgager deux tendances
jurisprudencielles
-Lxistance dun ala dans lopration : **Arrt 24 mai 1994 confirm par
larrt du 22 fvrier 2005. Dans ces deux arrts la clause a t valid au rgard
de larticle 1844-1, la CC rlv quil xistait un ala. Le contrat de socit
est un contrat alatoire, ce quon reproche a la clause est de suprimer cette
notion dala car une parti est sur de recevoir quelque chose, elle assure le
bnficiaire, car il nchape pas a toute ala.
**Arrt 1994, le maintient de lala est du au mcanisme de double promesse :
le donneur dordre promsse unilaterale dachat et le donneur dordre
promsse unitalrale de vente. Grace cette double promesse les deux parties
peuven
tre
contraintes
de
raliser
lopration.
**Arrt de 2005, la promsse tait limit dans le temps, il y avait une promsse
de cession aux bnfices de linvestisseur en lspce la cours dappel avait
rtenu que la clause tait lonyme et la CC cass larret pour erreur de droit.
La Cours dappel avait constate que la lv de loption ntait possible que
dans un temps limit, en dehors de cette fenetre temporaire le risque
davoir contribuer aux pertes, subsist. La Cours dappel aurait du en deduir
quil xistait un ala et que lopration chappait larticle 1844-1.
-Jurisprudence plus rcente la CC a repris lide de lobjet de lopperation et est
apparue cette dmarche, analyse de lconomie de loppration pour
comprendre la cohrence et ansi constater que si la clause est un lment
ncesaire lquilibre de loperation, alors elle doit chappet linterdiction de
larticle 1844.1. La CC ne se limite pas analyser loperation en elle-mme,
elle prend consideration aussi des parties. La CC a relev la qualit particuliere
du bnficiaire de la clausefixant un prix planch, du vendeur.
A trois reprises au moins, **Arrt 16 novembre 2004, publi au bulletin,
confirm par un arrt rendu le 27 septembre 2005, et 3 mars 2009, nont pas
t publis ces deux derniers, mais nen restent pas moins importants. Dans
les trois affaires il sagissait doprations de capital investissement. Socit
dinvestissement qui prend participation dans le capital dune socit et est
prvue par avance d une promsse unilatral dachat de tittre : la CC avait
validit lopration en relevant que ces promesses unilatrales dachat taient
la contropartie dun service finnancier, correspondant linvestissement
fctu, elle rleve que ses promsses ont pour objet dassurer lquilibre de
lopration en garantissant au bnficiers de la promsse dachat qui ont t
avant tout dans cette opration de bailleurs de fond, il ne se sont pas comport
comme des associs avec un affectio sociesatis, le remboursement dun
investissement le prix plancher leur garanti le remboursement de leur
investissement, qui ny aurait pas procd sans les titres promesses .
linvestisseur est un professionnel qui ne fait un apport que sil sait quil vait le
rcuprer.
La CC considre que ces opration chappent lemprise de larticle 1844.1 du
CC. Cest une approche pragmatique qua eu la CC, pour stipuler que quand

ses clauses sinscrivent dans un ensemble destines assures lquilibre dune


opration financire : il faut retenir la validit de la clause prix plancher. Lobjet
de la promesse doit tre pris en compte en non lobjet.
Les chambres civiles de la CC, ne sest pas de nouveau prsente sur cette
question.
Dans certains types de socit il existe un interdiction qui limite la libert des
associs dans la rpartition de rsultats, la clause dintrts fixes : prvu
expressment larticle L232-15 du Code de Commerce : ce texte prvoit le
paiement dun intrt aux associs quelques soient les rsultats de la socit :
principe dintangilit du capital social.
4ME SECTION: LAFFECTION SOCIETATIS: elle napparait pas de manire
expresse dans larticle 1832 du CC. Pour autant, la jurisprudence, comme la
doctrine, considre que laffectio societatis est un lment ncssaire pour
lxistance valable et le bon fonctionnement de la socit. Nanmoins, cette
notion est discut par une partie de la doctrine. Alain Viandier, a dfendu quil
ny avait pas dlments constituifs de la socit pour lui laffectio societatis
est plus un sentiment quun concepte juridique lide de ces auteurs et de
dire que laffectio ce nest quune faon apprhende la volont mais pas un
lment en soi. Malgrs ces critiques, LS est prsente comme un lment de
la socit.
Larticle 1832 du CC, ne fait pas rfference exprssement a cette notion, mais
lide dentreprise commune qui peut servir que fondement lxigeance de
laffectio societatis. Larticle 1833 nous dit que la socit est cre dans linteret
commun des associs ; ide de comunnaut dintret.
a/ DEFINITION
Ce qui nourrit la critique, cest que laffectio societatis, ce que cest un lment
subjectif, qui va dprendre de chaque circonstance despces. Les auteurs ont
donn une dfinition commune, dans laquelle on retrouve la double conception
de la socit. Ce qui fait le contrat cest la rencontre dune volont la diffrence
avec la socit cest quil y a une convergence de volont, la socit poursuit le
mme but : de travailler ensemble, ainsi que la poursuite dune finalit
commune.
La jurisprudence a dgag une dfinition unitaire de laffectio societatis, **arrt
3 juin 1986, la CC affirme que LS suppose que les associs collaborent de
faon effective lexploitation dun intrt commun et sur un pied
dgalit chacun participant aux bnfices comme aux pertes Depuis, on a
ramass cette dfinition dans une formule unique, la volont de collaborer
lentreprise commune sur un pied dgalit. Cette dfinition est souple, des
standards sont utiliss pour la dfinition, ce qui permet la jurisprudence
dadopter cette notion, en fonction des circonstances de fait.
LS sera defini de manire plus au moins prcise selon le type de socit : dans
les socits de personne elle va tre dfini de faon restrictive, intense, on va
mettre en uvre lintitue personae. En revanche, dans une grande socit
ct, LS sera dfinie de manire moins vidente.
Elle sera plus caractrise dans le fait dexercer des droits politiques.

Laffectio societatis na pas reu de dfinition lgale. Il est pourtant un lment


essentiel du contrat de socit et son dfaut permet de caractriser la fictivit
dune socit. La CC invite les juges du fond rechercher la prsence de deux
critres : une collaboration effective une activit dans un intrt commun et
sur un pied dgalit.
Collaboration effective luvre commune : tout contrat de socit
implique la collaboration effective de tous les contractants luvre
commune. Lassoci ne doit pas tre cantonn dans une attitude passive, en
attendant sa part de bnfice.
Application : La notion daffectio societatis sert souvent, en pratique,
qualifier le contrat de socit et la distinguer dautres situations juridiques.
Lgalit entre actionnaires : La collaboration doit se faire sur un pied
dgalit, ce que recle la poursuite dun intrt commun et ce qui exclut tout
lien de subordination entre les associs. Chacun doit pouvoir bnficier des
droits attachs la qualit dassoci.
Dans une socit unipersonnelle, LS les auteurs proposent de sappuyer dans
la flexibilit de laffectio socitatis et ladapter au caractre personnel de la
socit. Lide davoir une finalit qui est une uvre commune distincte au
travail personnel, cet lment va prdominer. Cette notion selon P. Maire une
place en droit des socits : lassoci unique doit respecter le fait quil est le
membre dune personne morale autonome et ne doit pas confondre son PP
avec le P de lentreprise. Il doit respecter lautonomie de la personnalit
morale et ne pas confondre son patrimoine avec celui de la socit. Dans les
grandes socits cts cest plutt le pied dgalit que le travail effectif la
poursuite dun intrt commun.
B/ Le rle de laffectio societatis
Cet lment, il apparait ds lorigine de la socit sur la qualification juridique
de la socit et il apparait galement pour apprcier lexistence valable de la
socit.
En termes de qualification de la socit, pour tablir lexistence dun contrat de
socit, par prfrence dautres situations juridiques, les juges ont recours
la notion daffectio societatis. : Cette notion est utilis pour caractriser
lexistence dun groupement de faits, et en termes de qualification du contrat
de socit, on a recours cette notion AS.
Il existe plusieurs types de socit de fait : la jurisprudence a recours
lensemble de recours constituants de la socit et notamment a laffection
societatis. Elle accepte lexistence dun groupement de faits quelle qualifie de
socit. Ce groupement existe et on lui applique les rgles du contrat de
socit :
-la socit cre de fait. : Plusieurs personnes se comportent comme des
associs, ralisent des apports et se partagent les rsultats, sans avoir
conscience davoir ainsi cre une socit. Cest une socit qui signore : le
conjoint dun commerant qui partage ses bnfices.
-groupement devenu de fait : qui a exist alors mme quil aurait d voir son
existence cesser auparavant. La J, pragmatique, la CC considre que des lors
que lactivit commune a continu, que les associs ont continu travailler et

conserver un affectio societatis, il faut considrer que la socit est devenu de


fait et que les rapports entre associs soient rgis par le contrat de socit. Si
les associs taient toujours dots AS le contrat peut continuer rgir le
rapport des associs, ainsi la socit est devenu de fait. **arrt chambre
sociale, 2 mars 2011, couple qui avait cr une structure sous forme de socit
pour exploiter une activit conomique, ils ont licenci leur salari en se
fondant sur le fait que la socit avait termin la socit. Le licenciement tait
sans cause relle et serieuse, car lentreprise avait continu a fonctionner,
donc elle tait devenue de fait.
**arrt de la troisime chambre civile du 23 octobre 2013.
Pour distinguer le contrat de socit avec le contrat de prt, celui-ci on
considre que le prteur nest pas dot dun affectio societatis, il ne prend pas
le risque de lala sociale. Il ne prend pas le risque de participer une
entreprise commune. Es ce que le prteur accepte le risque inhrent a
lentreprise commune ou sil simplique la socit.
Distinction contrat de socit et contrat de travail : Le contrat de travail
implique un lien de subordination et le contrat de socit un AS.
La notion de Laffectio societatis est utilise mme en cours de vie sociale pour
apprcier lexistence valable de la socit.
-Labsence daffection societatis est utilis comme critre de fictivit de la
socit. Dans lapprciation de la sincrit du consentement, on va prendre en
compte lexistence ou non dun AS. Lorsque les associs on cre la socit
pour raliser un fraude, au droits des tiers, lorsque la socit est cr dans un
objectif frauduleux, cela se traduit par labsence daffectio societatis.
Laffectio par rapport lintrt social : les deux sont complmentaires. AS est
la faon dont doit tre apprci la volont des associs au moment de la
conclusion du contrat de la socit. Les associs doivent tre au moment de la
conclusion du contrat de socit dun affectio societatis. Lintrt social sest
cette entreprise commune, le but poursuivi par les associs qui doivent avoir
lesprit lorsquils grent la socit. Cest lintrt de la socit prise comme
personne juridique part entire. Il ne se confond pas avec lintrt des
associs. Il sagit dagir dans lintrt de la socit.
AS il va tre pris en compte au moment de la validit de la socit et tout au
long de lexistence de la socit. Sa disparition peut avoir une incidence sur
lexistence mme de la socit. Lorsque AS disparait en cours de vie sociale,
cela peut entrainer la dissolution de la socit. Cela signifie que la disparition
de AS apparait en cas de msentente entre les associs, qui survient quand il
narrivent plus faire fonctionner la socit : blocage, paralisie de la socit.
Lorsque cela arrive, les associs ne veulent plus collaborer ensemble
lentreprise comune. LS disparu, donc le lgislateur prevu que cette
msentente peut donner lieu, sous dcision de justice, la dissolution de la
socit. Art 1844-7 du CC.
Proposition de prolonger AS en cours de vie sociale, et ltendre aux actes
conclus en cours de vie sociale. Un arrt a t soumis la censure de la cours
de cassation, qui portait sur la cession de droits sociaux. **Arrt de la chambre
commerciale le 11 juin 2013, une cession de titres et le vendeur a ssay de

remettre en cause lopration de cession en faisant valoir que lacqureur


ntait pas dot daffectio societatis. 2 moyens : acqureur essay dobjetenir
la nullit du contrat de vente, il transpos ce qui est xig pour la signature
des statuts au contrat de cessions de titre, et la rsolution du contrat de vente
fond sur le dfaut daffectio S. Les deux moyens ont t rejets par la CC, qui
affirme que laffectio nest pas une condition ncessaire a la formation dun
contrat comportant cssion de droits sociaux.
Cet arrt limite le cham AS, et ont voi quil a un rle important au moments de
la signature des status et tout au long de la vie la socit.
C/ La preuve de laffectio societatis
Notion qui est subjective, largement fuyante, la preuve nest pas vidente
rapporter. Elle repose sur la caractrisation dlments de faits, la volont de
sassocier, lexistence dun rapport de qualit Cela relev de lapprciation
des juges de fond. Elle est soumise au contrle de la CC, car elle procde a un
contrle sur la qualification juridique des faits.
Les juges de fond, ramassent des lments matriels qui permettent indiquer
les mobiles qui ont anim les associs de la socit, elle vrifie si la
qualification est correcte.
Des arrts de la CC censurent les arrts des juges de fond lorsquils ont retenu
lexistence dune socit alors quil ny avait pas de vritable affectio
societatis, autre que le simple fait de participer ensemble aux charger lis la
vie en concubinage.

Chapitre 3 : sanction des


irrgularits de sanction de la
socit
Principale particularit du droit des socits : question de la nullit en droit des socits. Cette
question est importante en pratique, mais aussi en thorie car le droit de la nullit en matire des
socits sloigne nettement du droit civil. La nullit cest une spcificit du droit des socits. Ce
rgime particulier de la nullit ne sapplique pas uniquement la question de formation du contrat
de socit : il ne se limite pas au dbut de la vie de la socit, sinon tout au long de la vie sociale,
concernant les dcisions de lassembl gnrale qui sont soumises un rgime drogatoire.
On a mis en place un rgime drogatoire, car les faits principaux de la nullit en droit commun cest
la disparition rtroactive de lacte entach de nullit. Le problme, cest quune socit cest
lorsquelle a acquis la personnalit morale cest un tre juridique qui a une vritable vie juridique et
conomique. Si on prononce trois ans aprs sa constitution sa nullit, tous les contrats de la socit
seraient mis en cause. Donc si on applique la nullit du droit civile, cela peut avoir une consquence
conomique et juridique grave, a va affecter les personnes trangres sa question. Lapplication
du rgime juridique de la nullit est problmatique, donc la jurisprudence a tout fait pour limiter au
maximum les cas de nullit, mais elle ne pouvait pas le remettre en cause, car il y a des hypothses

donc la jurisprudence incite le lgislateur prendre des mesures pour faires des reformes.
**Loi 1966 et 1968 intgrs au code civil et au code du commerce.
-Le lgislateur minimise les cas de nullit
-Multiplier les moyens dchapper la nullit par des moyens restrictifs
-Temprer au maximum les effets de la nullit
Cette volution saccompagne dune politique men au sein de lunion europenne qui adopte des
rgles pour limiter la nullit en droit des socits. Le lgislateur essaye de rduire le champ de
nullit. Des rformes de simplification de droits de affaires et de socits, se sont multiplis des
textes qui posent des alternatives la nullit, la sanction.

Rgime des nullits

LES CAUSES DE NULLITE


Le lgislateur et la jurisprudence veulent restreindre la nullit qui ne peut tre prononc que si elle
repose sur un texte. Pour savoir si on peut obtenir la nullit dune dcision il faut se reporter aux
textes du code civile et du code de commerce. La rgle parait restrictive, mais la jurisprudence a su
en faire une interprtation en entendent la notion parfois assez large.
-Droit franais : Il existe deux sries de textes : les textes qui figurent dans le code civile, les
dispositions communes toutes les socits, et dans le code de commerce elles ne concernent que
les socits commerciales, elles sont cumulatives (code civile plus code de commerce).
A/ Les cas de nullit commun, prvu par le code civile
Art 1844-10 qui prvoit les textes de nullit et il prcise que les associs ne peuvent pas envisager
de causes supplmentaires de nullit pour la socit. Cet article consiste la nullit de la socit. En
application, dans cet article on a deux sources de nullit : les causes de nullit propres au contrat de
socit, art 1832 du Code Civile, art. 1833, important car il nonce que la socit doit tre constitu
dans lintrt commun de la socit pour donner du relief a laffection societatis et au principe
dgalit. Larticle 1844-10 vise la mconnaissance des rgles sagissant dune socit cr entre
poux mais elle nest plus envisageable.
Les causes de nullit propres du droit civil, cause de nullit du contrat en gnrale. En plus de cas
de manquement des lments constitutifs du contrat de socit, les rgles gnrales sont applicables
au contrat de socit. Grace cette rfrence la jurisprudence put dgager la jurisprudence sur la
socit fictive : ce sont des socits nulles.
Il existe une exception importante, lment constitutif de la socit qui ne donne pas lieu la nullit
de la socit : les clauses lonymes. Cependant en raison dune drogation expresse prvue par le
lgislateur, la clause en elle-mme est nulle : la clause est rpute non crite.
Art. 1844-1 : le lgislateur doit limiter las cas de nullit et les effets de cette nullit.
B/ Rgles applicables aux socits commerciales
Article L2335-1 du Code de Commerce : il concerne les socits commerciales, il prvoit un
systme :

-Les cas de nullit relatif la socit en elle-mme et aux actes modifis en statuts
Lalina 1 nous dit que la socit commerciale peut tre annule que sil y a une violation dune
disposition expresse du livre 2 du code de commerce. Le code civile prvoit la possibilit dannuler
les clauses en gnrale, et lalina 2 sagissant des causes issues du livre 2 du Code de commerce,
au lieu dexiger la violation dune disposition expresse pour les actes en cours de vie sociale qui ne
modifient pas les statuts on se contente dune disposition imprative. Dans une disposition
imprative.
La jurisprudence est restrictive sur cette exigence : arrt du 15 avril 1982, qui se pose la question de
savoir si pouvait tre annul une socit sur le fondement dune disposition rglementaire prise en
application de la loi. La CC a rpondu de manire ngative. Plus rcemment, larrt du 30 mai
2012, il montre le caractre restrictif de la socit.
Prvoit un rgime de nullit particulire pour les actes et dlibrations de la socit en cours de vie
sociale. LOST.
Reserve pour les socits par actions et pour les socits par actions simplifis et pour la SARL. Le
vice du consentement et lincapacit ne peut donner lieu au contrat de socit que sil affecte tous
les associs. Cette rgle est une transposition dune Directive.
-Droit de lUnion Europenne :
Directive du Conseil du 9 mars 1968 qui a t transpos partialement en droit franais par une
ordonnance de 1969. Cette directive a numr une liste restrictive des cas de nullit, mais elle ne
concerne pas toutes les socits, mais seulement les socits par actions et la SARL.
Ne sont pas prvues toutes les causes de nullit des contrats en gnral. Il y a une liste strictement
dfinie, et en ce qui concerne les conditions de validit en gnrale, il ny a que lincapacit de tous
les associs et le caractre contraire lordre public de lobjet de la socit. Il ne peut pas tre
envisag dautre nullit que celles prvues par la directive : cest une liste limitative.
Dans des lgislations nationales nous avons des clauses plus nombreuses tenant lapprciation de
la licit de lobjet de la socit.
Il y a diffrente faons dentendre lobjet sociale : comme lobjet statutaire, ou comme lobjet rel.
Mais celui-ci parfois concorde avec lobjet statutaire ou il est diffrent.
**Arrt de la CJCE, du 13 novembre 1990, question prjudiciaire. Une socit cre en fraude qui
avait un objet frauduleux, pouvait tre annul. On ne peut pas entendre une rgle trs importante,
sagissant des directives, tant quelle ne sont pas transposs, le lgislateur doit appliquer le droit
national de faon tre cohrent avec les rgles europennes. La jurisprudence franaise ne sest
pas engage dans cette loi.
LE REGIME DE LACTION DE NULLITE
Les titulaires de laction, ayant un intrt lgitime agir et il y a une consquence importante :
celui qui est lorigine de la nullit il ne peut pas la demander.
-Nullit absolue : tout le monde peut sen prvaloir
-Nullit relative : seule les personnes concerns peuvent voquer cette nullit
Le dfendeur laction est ncessairement la socit, personne morale, et la comptence dpend du
caractre civile ou commerciale de la socit.
La prescription : rgime trs restrictif de prescription prvu par le CC et le Code de Commerce
1844-14 du Code Civile, et L235-9 du Code de Commerce. Cest une prescription triennale, mme
pour les causes de nullit qui rsultent des dispositions de droit des contrats. Il existe quelques
prescriptions plus courtes, on rduit la prescription six mois, et dautres plus longues. Dans deux

cas on chappe la prescription triennale. La plupart des auteurs, considrent que sagissant de la
fraude, laction doit pouvoir chappe un rgime drogatoire de prescription et quand bien mme,
dans une prescription abrg existe une rgle que lexception de nullit est imprescriptible.
La CC a rappel ce principe, arrt rendu le 23 octobre 2013 3me chambre civile, elle a rappel le
caractre imprescriptible de lexception de nullit. Chambre Commerciale 8 avril 2014, rappelle que
cette imprescriptibilit ne peut tre invoque que si lobligation en cause na pas commenc tre
excute.
La rgularisation : pour la socit, le lgislateur a multipli la possibilit de rgulariser la situation
ce qui permet dchapper la nullit. Cette rgularisation peut tre spontane ou provoqu. Il y a
trois cas de rgularisation que existent, prvu par le lgislateur : 1844-11, et L235-3 du Code de
Commerce. Laction en nullit est teinte lorsque la cause de nullit cesser dexister. Au jour le
tribunal, statut en premire instance sur le fond. La seule exception est lorsque laction est fond sur
licilit de lobjet, laction se poursuivra.
Si lorsque le tribunal statut et la rgularisation na pas eu lieu, art 1844-13, L244-4. FALTA.
1844-12, 235-6.
LES EFFETS DE LA NULLITE