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commun
des socits
Droit
des
Socits
Code civil + code de commerce.
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Elments qui accompagnent dans le travail personnel: accs la fiche de TD
(bibliographie exhaustive) + plan dtaill.
Introduction:
Les socits: rouage essentiel dans la vie conomique de la politique franaise.
Stats de janvier 2013: cration d'entreprises (280 000 indiv, 158 000 sous
forme de socits). Or, les socits ont plus de poids, d'un point de vue
conomique: chiffres d'affaires les + importants.
L'avantage de la socit = notion dfinie par les textes art 1832 du Cciv.
En vertu de ce texte, la socit correspond un groupement de personnes qui
dcident de mettre en commun leurs efforts pour mener bien une activit
conomique dans le but de profiter ensemble des bnfices qui pourraient
rsulter de cette activit, tout en acceptant ensemble d'en assumer les risques.
La socit a une personnalit juridique autonome. Elle dispose des droits et
obligations dont disposent les personnes physiques. Une personne morale peut
invoquer des droits. L
I - Pourquoi il peut tre utile de crer une socit ?
Celui qui dcide de crer une entreprise commerciale, deux choix:
entrepreneur individuel
socit qui exploite l'activit conomique concerne
Intrts de la mise en socit: considration juridique, financire, fiscale et
sociale.
Raisons juridiques: par la cration d'une socit, naissance d'une PM
autonome juridiquement. EN principe, la cration d'une socit donne
naissance une PM: dispose des droits lis l'exploitation de l'activit
conomique.
Cela implique une limitation des risques, car c'est la socit en tant que
personne juridique part entire qui assume les risques financiers lis
l'exploitation conomique. Unicit du patrimoine, Dobriero.
Les rserves: Aujourd'hui,
l'entrepreneur individuel a lui aussi des outils pour protger son patrimoine
personnel: EIRL, dclaration d'insaissabilit. Cela peut tre indispensable de
passer par la socit.
Relativit de la protection du patrimoine: toutes les socits ne permettent
pas de distinguer le patrimoine personnel, du professionnel.
Exemple:
Socits non dotes de la personnalit morale.
Celles dotes de la PM: distinction importante entre deux types de socits,
situation tourne mal et la personne ayant apport des K dit la personne ayant
apport son industrie de partir, mais elle repart sans rien alors qu'il s'agit d'un
associ. Souvent, il s'avrait que les relations entre les participants n'taient
absolument pas galitaire, mais plutt hirarchique.
Dans le contrat de travail il y a un lien de subordination on analyse le
comportement des participants et la nature de leurs relations. Dans le contrat
de travail, il faut l'existance d'une lien de subordination entre un salari et son
employeur. Le juge est tenu de requalifier une situation qui est inadquate
avec la qualification crite dans le contrat. Si pas de lien de subordination =
galit notion de l'afectio societatis.
Trois techniques d'organisation du patrimoine qui peuvent tre rapprochs de
la socit:
L'indivision: plusieurs personnes dtiennent ensemble un bien. Rgime de
gestion d'un bien. Les indivisaires dtiennent ensemble la proprit des biens.
La diffrence entre l'indivision et la socit, c'est que les associs sont plus
actifs grer un patrimoine pour en tirer des bnfices, alors que l'indivision
est une attitude trs passive on prserve le patrimoine.
En principe, la socit est une PM indivision. De cette distinction en dcoule
une autre: sparation des patrimoines socit a son propre patrimoine, alors
que le bien indivis apparat dans le patrimoine des indivisaires.
La fiducie: cre en 2007, plusieurs personnes qui confient un tiers (une
banque ou un avocat), la gestion d'un bien ou d'un ensemble de biens
(fiduciaires).
EIRL: patrimoine d'affectation cre par une loi de 2010. La diffrence est que
l'EIRL ne peut en aucun cas acqurir la PM. Socit = sujet de droit part
entire EIRL. En ce qui concerne la protection du patrimoine, il s'agit d'un
vritable concurrent de la socit ce niveau.
La nature juridique
Pour la doctrine classique il a t important dterminer la nature juridique de la
socit. La nature juridique cest ce quen droit dfini une chose. En dautres
termes, lensemble des critres qui vont permettre didentifier cette chose
dans le plan juridique et ainsi en faire une notion juridique en part entire.
Deux grandes thses ce sont opposes : pour les premiers, la socit est une
forme particulire de contrat, cette thse na pas convaincu la majorit des
auteurs. Donc selon la seconde thse la socit est une institution. Aucune de
ces deux thses na t adopte de manire catgorique.
-La thse selon laquelle la socit est un contrat : au XIXme et dbut du
XXme sicle, sur le dogme de lautonomie de volont, conduit penser que
tout mcanisme juridique pouvait tre attach lexpression dune volont
individuelle. Selon rgles relatives au droit commun des socits on comprend
que le Code Civil nous dit que la socit est un contrat. La socit ne peut tre
que le fruit de lexpression dune volont, on ne peut pas imposer la cration
dune socit. Elle est soumise aux mmes rgles de validit que les contrats
de droit commun. Au cours du fonctionnement dune socit on retrouve des
manifestations contractuelles. La socit est dirige par le dirigeant social ou
mandataire social, qui tire ses fonctions du contrat de mandat ou qui
reprsente la socit lgard des tiers, le grant, ou le PDG. Ce dirigeant
Six formes qui sont identifis : comme les principaux types de socits. Dans
ces six formes sociales, une premire distinction peut se faire entre les socits
civiles et les socits commerciales.
**La socit civile de droit commun a une activit civile mais elle connait
un grand nombre de dclinaison : SC immobilire, SC dexploitation agricoles
soumises des rgles particulaires, qui figurent dans le code civile, article
1845 ont le caractre civile les socits auquel la loi nattribue pas un autre
caractre le caractre civile de la socit est le principe, a veut dire que en
principe, les socits doivent tre considrs comme des entits relvent du
droit civile, auxquels on applique le droit civil et qui relvent de la comptence
des tribunaux civils, par opposition aux socits commerciales qui relvent de
la comptence des tribunaux du commerce. Cette distinction est importante,
elle a influence dans les rgles de fond est dans les rgles de procdure.
Elles sont dfinies larticle 1845 alina 25 du CC ont le caractre de civil
toutes les socits auxquelles la loi nattribue pas un autre caractre raison
de leur forme, de leur nature ou de leur objet La socit civile est constitu
dau moins deux associs qui peuvent faire des apports en numraire, en
nature ou en industrie. Le capital social est divis en parts sociales gales qui
ne sont pas librement cessibles ni ngociables. Les associs bnficient dune
grande libert pour la rdaction des statuts de la socit civile : par example
concernant les modalits de nomination des grants ou les modalits de
consultation des associs. La socit civile est semi-transparente, les associs
peuvent toutefois opter pour limpt sur les socits.
Les associs dune socit civile nont pas la qualit de commerant, mais sont
responsables indfiniment des dettes sociales proportion de leur part dans
le capital social la date de lxigibilit ou au jour de la cessation des
paiments . Ils bnficient du privilge de discussion et en vertu duquel les
cranciers ne peuvent engager de poursuites leur encontre quaprs avoir
pralablement et vainement poursuivi la personne morale.
**Les socits commerciales, qualifies en raison de leur objet ou en raison
de leur forme, parce quelles ont une activit commerciale. EX en
jurisprudence : des groupements qui en principe taient des groupements civils
ont t requalifis en socits commerciales en raison de leur activit.
Le lgislateur est venu dire les socits commerciales par forme art 210-1 du
Code de Commerce, qui redonne la liste des actes de commerce par la forme,
quel que soit leur objet, les socits en nom collectif, les SNC, socit en
commande simple SCS, socit en responsabilit limit SARL, et les socits
par actions SA, socit en commandite par actions SCA et la socit par
actions simplifis SAS.
Beaucoup de formes sociales cres pour les socits commerciales ont t
tendu pour les socits civiles : les procdures de faillite, de sauvegarde ou
de redressement qui dsormais sont applicable tous les professionnelles qui
aient une activit civile ou commerciale.
Cette distinction opre travers de ltendu de la responsabilit financire des
associs :
**Les socits a risque limit SRL : il y a une vritable tanchit et
Elle cre une socit chypriote qui pourrait souscrire la dite garantie, qui
devient co emprunteuse auprs de la banque allemande, de faon a quelle
puisse souscrire la garantie demand par la socit allemande. Les conflits
entre cranciers. La CC franaise, a eu se prononcer sur la valeur juridique de
cette socit chypriote et a constat quelle navait aucune ralit elle tait
purement fictive. La CC sest prononc sur la sanction de cette constitution, et
cela entraine la nullit de la socit. La garantie restait valable.
La notion de lobjet social
Lobjet du contrat de socit cest la mise en commun dapports en vue du
partage des rsultats. Cet objet qui est lobjet en sens. La notion dobjet social
est une notion propre de droit commerciale, et elle aura un rle fondamental en
droit des socits. Lobjet sociale figure de manire obligatoire, cest un
programme conomique la socit a ralis. La dure de vie de la socit doit
figurer dans les statuts, 99 ans. Dans lobjet social il est important de savoir
quel est le champ dactivit de la socit.
Lobjet social doit rpondre des caractres bien prcis :
-Possible : raliser
-Spciale : rdig de manire comprhensible, et respecter le principe de
spcialit. Lobjet social doit dfinir le champ dactuation de la socit et ne
pourra exercer que les activits qui figurent dans lobjet social. La socit a t
cre pour une activit conomique et ne peut quexercer celle-ci, principe de
spcialit. Et on doit slectionner les activits conomiques de la socit. Il
faut dfinir lobjet sociale de faon dterminer les activits de la socit, en
inspirant de souplesse pour permettre une extension des activits sans avoir a
modifier les statuts.
En pratique on dfinit lobjet social de manire assez large et on a recours
des clauses type, qui se rattacherai de manire directe ou indirecte lactivit
principale. Cette clause type permet dtendre lactivit conomique de cette
socit, des activits qui ntaient pas prvues au dpart.
Les juges sont frquemment confronts si lon doit faire primer la ralit ou
lcrit, il ny a pas de rponses claires cette question. En fonction de lobjet
du litige, la rponse va varier. Lorsquils sintressent la validit de la socit
ils vont analyser la situation relle, et sur les pouvoirs des dirigeants lobjet
statutaire.
-Licite : lactivit de la socit ne doit pas tre contraire lordre publique es
aux bonnes meures. De, la distinction entre lobjet sociale statuaire, on
apprcie la licit de lactivit au regards de lactivit relle.
laffectio associatis"
unipersonnelle;
na
pas
sa
place
car
cest
une
personne
Lapport en nature
L Apport en numraire
Lapport en industrie.
LAPPORT EN NATURE:
Lapport en nature consiste en tout bien attribu la socit, autre quune
somme dargent, susceptible dune valuation pcuniaire et pouvant tre
exploit commercialement. Il peut sagir de biens immobiliers ou mobiliers, de
biens corporels ou incorporels : immeubles, fonds de commerce, brevets
dinvestigation, droit au bail Aux termes de larticle 1843-3 du CC, cet apport
peut tre fait en pleine proprit, en jouissance du bien apport, ou encore en
usufruit.
Rgime juridique : Lapporteur reoit des droits sociaux la hauteur de la
valeur du bien mis la disposition de la socit. Les apports en nature
soulvent la difficult particulire de leur valuation. Il revient lapporteur de
faire cette valuation. Il y a lieu de craindre que le bien ne soit survalu,
source derreur pour les cranciers sociaux sur la solvabilit de la socit. Cette
erreur peut avoir des consquences graves dans les socits ou les associs ne
rpondent pas personnellement du passif de la socit.
2. En tout cas lassoci va a recevoir des titres sociaux. Les titres eux
memes sont objet de demandement de proprit.
3. Au moment de cet apport on va devoir valuer le bien. En droit
commun des socites cest que la dvaluation des apports cest la
perdre des associs. Les associs se mettent daccord sur les
apports de chacun et ils dcident combien des titres on recevra de
lapport des bien donns. Problemes causs par les erreurs
lheure dvaluer les bien apports:
1. Pour lassoci cest trs important: Un bien sous-valuer. Ex.:
un bien que va 6.000 et on le valeur par 1.000 i recevra
moins des titres.
2. Sur-valuation. Vous prtendez que le bien vale 20.000 et en
ralit cest moins. Le capitaux social sera dsquilibrer et
donc lassoci aura plus de titres que nexistent pas. Le
capital social sera gonfle artificiellement.
3. Dans les socits personnes (SRI: risque illimit) on a pas
prvue des rgles car si la socit ne peut pas faire face
ces dettes se sont les associs. Sils taisent derreurs dans
lvaluation des apport cest tant pois pour eux qui sont
susceptibles de rpondre des dettes.
4. En revanche dans les SRL (risque limit) il ny a pas ces
protections pour les associs. Si la socit ne peut pas faire
face son dette il ny a pas de responsabilit pour des
associes. su coup il faut que le capital social soit valuer
son juste valeur.
5. Dans les SRL et le droit spcial des socits prvoit un
control dvaluation des apports de la socit. Le
commissaire des comptes controle ce quest comptabilit et
est charg de contrler lvaluation faite des bien apports
la socit. Dans les SRI les apports seront values par le
commissaire des comptes.
6. Dans lArt. 225-8 CCom et art. L223-9 CCom: regles
quencadrent les valuations des apports: le commissaire
procede une valuation et sil decide de faire une autre
valuation doit le faire dune manire trs stricte.
LAPPORT EN NUMERAIRE
Lapport en numraire cest lapport que lassoci ralise par le versement de
la somme laquelle il sest engag. Il est de loin le plus frquent en pratique.
La somme est transfere la socit et verse soit intgralement au moment
de la constitution e la socit soit successivement, des poques fixes par les
statuts. En contrepartie de son apport, lassoci reoit des droits sociaux.
En pratique, ou moment de la suscription on verse une partie de la somme et
ensuite il y a la somme que doit tre verse au moment de la libration de
lapport 1843.3 CCom. Cest une obligation des associs et parmi les
obligations cest lobligation de librer lapport. Labsence de libration
dapport cause un prjudice la socit.
LAPPORT
VOISINES
EN
NUMERAIRE
PAR
RAPPORT
AUX
AUTRES
NOTION
selon lequel les associs non pas dobligation de non concurrence, ce qui ne va
pas de soi, il y a lintrt social. Il ny a pas dobligation de plein droit, la
doctrine a tendance considrer que pour lapporteur en industrie il y a une
obligation de non concurrence, ce nest pas un associ comme les autres, il a
les mmes obligations mais ce nest pas un associ comme les autres. Il ne
participe pas lapport de capital social.
A. LA NOTION DE CAPITAL SOCIAL
Cest une notion controverse au point que beaucoup dauteurs proposent la
suppression. Valeur total des apports effectus par les associs, lexclusion
des apports en industrie. Il se voit impos un principe dintangibilit. En
principe la somme correspondant au capital social, est une somme fixe,
intangible, qui ne sera pas modifi au cours de la vie sociale, sauf modification,
augmentation du capital ou diminution.
Cest une dette, ce que dtient la socit au moment de sa constitution, sa
figure dans le patrimoine de la socit, mais dans les comptes de la socit sa
figure au passif. Au final les associs doivent rcuprer les biens quils ont
apport la socit, cest pourquoi cest une dette a trs long terme. La
restitution des apports ne se fait qua la fin de la socit, au moment de sa
liquidation.
Cest un lment indispensable la socit, cest ce qui constitue le patrimoine
dorigine de la socit, il ne faut pas le confondre avec patrimoine. Le capital
social en principe il est fixe, les associs ont apport cet argent et le
rcuprent a la fin, en revanche, le patrimoine il volue, il peut tre diffrent du
montant du capital social.
Obligation du capital social : Dans certains nombres de socits on a
lobligation de le constituer dun certain montant, et dans toutes, quel que soit
son montant il y a obligation de constituer le capital social. Cest un lment
important pour la socit, il figure dans tous les documents.
**SRI : les associs peuvent venir en renfort de la socit si celle-ci nest pas
capable de payer ses dettes. Il a moins dimportance, puisque les crancier
vont tre pays par les associs. Il ny a pas de capital minimum dans le SRI.
**SRL : respecter un minimum en termes de capital social, cest un relais la
responsabilit personnel des associs. Elle nexiste plus que pour la socit
anonyme et la socit en commandite par actions, qui peuvent tre cots en
bourse. CM : 37.000
**SARL et SAS, le lgislateur supprim lexigence dun capital minimum, 1
aout 2003, le montant est fix par les statuts et pour SAS la loi du 4 aout 2008.
Le capital social est compos du total du montant des apports en numraire et
des apports en nature, lexclusion des apports en industrie. Dun point de vue
conomique et financier, le capital reprsente la richesse de la socit, lorsque
le capital social quivaut lactif net de la socit.
Les fonctions du capital social
Le capital social est compos du total du montant des apports en numraire et
Dans les statuts de la socit il y est prvu que chaque associ sengage
avancer de largent la socit. Les avances en compte courant se distinguent
du rgime appliqu, en termes de jurisprudence trs riche, la cour de cassation
a esquiss un rgime applicable ces avances en compte courant dassocis,
qui reposent sur un rgime juridique tabli par la jurisprudence, propre ce
mcanisme. La CC nous a montr quand lassoci qui a effectu une avance en
compte courant peut obtenir le remboursement de la somme. Lassoci reoit
des titres sociaux, il a la qualit dassoci donc des droits et des obligations. A
propos de lapport il faut savoir que la chose apporte restera entre les mains
de la socit jusqu sa dissolution ou jusqu son dpart de la socit. La CC
**arrt 3 fvrier 1999, 3me Chambre Civile, la jurisprudence a pos un principe,
les avances faites en cas davance en compte courant sont remboursables
tout moment ds que la socit exige le remboursement de cet avance sauf
clause contraire, les avances en compte son remboursables en tout moment
**Arrt 8 dcembre 2009 il permet de faire le lien entre la deuxime et
troisime anne, une socit civile entreprise familiale agricole, ils ont dcid
de dvelopper un activit commerciale parallle, indpendante de la socit
agricole. Les associs ont prvu dans les statuts quil fallait faire un avance en
compte courant dans les statuts de la socit. Il litige est intervenu, et deux
des associs ont exig le remboursement des apports quils avaient fait la
socit. La Cour dAppel a constat que les associs demandeurs avaient fait
une avance, un crdit de 30.000 mais elle a refus de donner droit leur
demande de remboursement en totalit, car elle a constat que la situation
financire de la socit ne permettait pas de rembourser les associs en
totalit. Elle a vis larticle 1134 du CC pour dire que lavance en compte
courant cest un contrat synallagmatique.
Article 1900 du CC concerne le contrat spcial de prt, lorsquil est conclu sans
terme il prvoit que sur demande, le juge peut au regard des circonstances
fixer un terme qui soit postrieur la demande de remboursement. La CC
nonce que les dispositions de larticle 1900 ne sont pas applicables lavance
en compte courant. Il en rsulte que lavance en compte courant ne peux pas
tre soumis aux rgles des socits rgissent les apports numraires, mais
dautre part, non plus aux rgles spciales du prt. Lavance en compte
courant est un mcanisme sui generis qui est soumis aux rgles du droit de
contrats. Il est applicable larticle 1244, de dlais de grce qui permet au
contractant de demander au juge un dlai pour lexcution de cette obligation.
Le meilleur conseil est dencadrer les avances dans le statu, mais en pratique,
la plupart des avocats propose un cadre contractuelle organis pour viter que
la socit se retrouve face un remboursement immdiat : fixer un terme, une
date prcise, organis les modalits de remboursement de compte courant, par
exemple il est souvent prvu que les comptes courants ne peuvent tre
rembourss que condition que la trsorerie soit certain niveau ou quil ne
pourront pas tre rembourss en cour de vie sociale, ou crance
hypographaire, aprs les autres cranciers.
3ME SECTION: LA FINALIT POURSUIVRE SAVOIR LE PARTAGE DES
RSULTATS.
Positive : exprime la finalit lucrative de la socit, de permettre aux associs
de partager les bnfices qui rsulteraient de lactivit conomique, art. 1832
CC. Sauf que, ct de ce partage de bnfices, la ralisation dune conomie.
Cet
article
nonce
aussi
laspect :
Ngative : chaque associ doit contribuer aux pertes, des droits et des
obligations qui psent de manire obligatoire, des lments constitutifs du
contrat de socit.
Le partage des rsultats et lun des principaux nuds du contentieux en
pratique
Notion de rsultats :
a/ partage des bnfices et ralisation dune conomie : jusquen 1978
le groupement avait pour objet le partage de bnfices et ctait une socit
ou le contraire. Depuis 1978, une loi du 4 janvier 1978 a largi cette dfinition
de socit en incluant une nouvelle notion qui est la ralisation dune
conomie. Le partage des bnfices **Arrt 11 mars 1914, Caisse Rural de
Manigo rendu par la CC, un groupement qui avait pour objet dobtenir de taux
dintrt pour ses membres, il fallait dterminer si ctait ou pas une socit.
Le gain en pcuniaire ou matiriel constitue un bnfice quand il accroit la
fortune des associs . On enrichi les associs, soit pas les dividendes gain en
pcuniaire, soit pas un gain matriel, comme la distribution des produits
fabriqus par la socite. La ralisation dune conomie a t rajoute comme
critre par la loi 1978, qui va permettre ses membres de profiter dune
conomie ralis grace une exploitation commune des biens dentreprise. Il
sagit daccroitre la comptitivit des associs en rationnalisant les couts des
fonctionnements.
Ainsi, plus de groupements on put se soumettre au droit des socits, mais
cela cre une zone grise en terme de qualification juridique, entre la socit et
lassociation.
b/ contribution aux pertes, obligation aux dettes : tous les associs ont
lobligation de contribuer aux pertes, art 1832.3, les associs sengagent
contribuer aux pertes . Cest un lment essentiel, qui conditionne la
condition dassoci. Cette notion de perte doit tre distingue de lobligation
aux dettes.
*Dettes sociales : les dettes de la socit envers les tiers. Lexistence de dettes
nest pas problmatique en soit, toute activit conomique gnr des dettes.
La socit est dbitrice lgard dun tiers, dettes sociales.
En revanche, lorsque la socit connait des pertes, lexistence de pertes,
correspond lhypothse o la socit nest pas en mesure, avec sa trsorerie
de faire face ses dettes. Lexistence de pertes signifie que le capital social est
entam. Les pertes sont les dettes que la socit na pas t capable de payer
elle-mme, elle utilise les apports raliss par les associs pour les payer.
-Obligation aux dettes sociales : concerne les rapports entre des associs et
des cranciers sociaux. Dans certaines socits, malgr lcran de la
personnalit morale, les associs vont tre tnus de payer les dettes sociales.
Elle nexiste que dans les socit a risque illimit SRI, Socit en nom collectif,
Socit civile et les socits en commandites uniquement pour les associs qui
ont les statuts de commandits. Lorsque la socit nest pas en mesure de
payer ses dettes le crancier va pouvoir se retourner contre les associs titre
personnel.
Cette obligation a un caractre subsidiaire : cela signifie que les cranciers
sociaux ne peuvent agir contre les associs que sils nont pas t pays par la
socit. Le crancier doit dmontrer quil na pas t pay par la socit pour
pouvoir agir contre les associs. Mais celons le type de socit les modalits
vont varier : pour les socits commerciales, le crancier doit dmontrer une
vaine mise en demeure, et pour les socits civiles il faut dmontrer des
poursuites. Lassoci nest tnu que dans la limite de ce que doit la socit
**Arrt du 14 janvier 2004 CC Chambre Sociale : savoir si lassoci poursuivi
dans le cas de lobligation aux dettes sociales, pouvait bnficier dune remise
de dettes abord par la socit. La CC a rpondu de manire positive, car
lassoci bnficie de la remise de dettes qui a t accord par la socit. La
jurisprudence tablie que tous les associs des lors que la dette est n alors
quils taient associs, vont tre alors tenus de la dette sociale. Ils achtent les
titres avec les droits et les obligations qui sont attachs : cdant et
cessionnaire.
Les cranciers concerns sont les cranciers de la socit qui sont des tiers
**Arrt de la Chambre Commerciale du 3 mai 2012 associ qui a fait une
avance en compte courant, qui avait demander le remboursement a la socit ,
la socit tait risque ilimite. Il a asign ses co associs en disant quil sagit
dune dette sociale et que ses associs doivent la rembourser. La CC a
dtermin que art 1857 CC lobligation aux dettes sociales ne joue qua
lgard des tiers. Lassoci qui fait une avance en compte courrant, ce nest
pas un vritable tiers, il ne bnfecie pas de lobligation au dettes sociales, qui
bnficie a tous les creanciers qui sont tiers de la socit Sur ltendu de
obligations aux dettes sociales :
Dans la socit commerciale : on prsume la solidarit, le creancier pourra agir
de manire indfini et solidaire lgard des associs, il va demander le
payement de la totalit de la dette qui reste due, a nimporte quel des
associs, a charge de cet associ de se retourner contre les autres associs.
Dans les socits civiles : en matire de DC la solidarit nest pas prsum, la
responsabilit sera seulement conjointe, lobligation des dettes sociales est
indfinie et conjoincte. Les associs devront tout payer, mais dans la
proportion de ce quils ont apport.
-Contribution aux pertes : elle sapplique dans toutes les socits, SRI ou SRL.
Elle concerne tous les associs de toutes les socits et a ne concerne pas les
rapports entres les associs et les tiers. Question qui est rgl en interne, au
sein de la socit. Si le capital social est entam pour payer les dettes de la
socit, ce sont tous les apports fctus par les associs qui doivent tre
affects. Lobligation de contribuer aux pertes napparait quen fin de vie de la
socit. Dans les status on peut prvoir que les associs sont tnus en cours de
vie sociale de contribuer aux pertes, pour viter que la socit connaise des
difficults finnancieres : si les capitaux propres sont infrieurs la moiti du
capital social, les textes prvoient que les associs sont obligs de prendre une
dcission.
-Lorganisation du partage de rsultats : cest un droit et une obligation de
chaque associ de partager les rsultats. La J est trs ferme, mais en ce qui
concerne les modalits de ce partage de rsultat il xiste une flxibilit
jurisprudentielle qui se traduit par une libert dans les status pour organiser le
partage des rsultats. Interdiction de clause lonymes, qui reviennent
attribuer a un associ la totalit des bennefices ou a priver un associ de la
souhaite pouvoir restituer les titres aux donneur dordres et sen sortir
finnacirement et ne doit pas perdre dun point de vue finnancier, et le doneur
doit acquerir les titres un prix ngoci lavance avec le porteur. La chose et
le prix sont ngocis un certain temps lavance.
Dnoument de lopration : double promesse dans lopration de partage, pour
rassurer le porteur, le donneur dordre lui accorde une promesse unilatrale
dachat. Le donneur dordres est promttant, le porteur est bnficiaire de
cette promesse unilatrale dachat et ds que le terme du contrat sera arriv,
le porteur pourra lever loption et prendre ses titres. Promesse unilatrale de
vente, linverse, il sengage lui vendre ses titres. Le porteur est promettant et
le donneur dordres bnficiaire. La difficult apparait au moment ou
lopration est cenc prendre fin lchance convenue pour la vente des
titres entre le donneur et le porteur, lorsque le prix fix ne correspond pas la
valeur relle des titres : le prix fix est suprieure la valeur relle des titres,
la tentation est grande pour le donner dordres de rmettre en cause
lopration en disant que le prix est trop lve par rapport la valeur relle en
invoquant larticle 1844.1 : opration pas valable car fait chhape la valeur
lobligation de contribuer aux pertes.
-Tchnique de finnacement des entreprises : oprations de capital
investissement ou capital risque : elle sadresse des entreprises en plein
dvloppement, soit nouvelles, soit des entreprises qui sont en pleine mutation
et qui ont besoin de capitaux pour raliser se dveloppement. Soit elle se
retourne vers les banques soit vers des partenaires qui vont apporter des
capitaux et rentrer dans la socit. On fait rentrer dans le capitale des socit
spcialiss qui vont faire des apports en numraires, mais ces investiseurs ne
sont pas destins rester dans la socit. Il ne restent que pour le temps
dinvestissement, soit pour donner des conseils (rle paternaliste) , et vrifier
que largent est bien utilis. Ils font des apports la socit et prennent donc
une participation dans le capitale mais cette opration est limit dans le temps
et la fin de lopration linvestisseur doit se retirer de la socit. La mise en
uvre de ce retrait : les associs doivent sengager a lui racheter ses titres.
Linvestisseur fait un apport en numraire donc participe au capital mais a
condition que les associs ou actionnaires sengagent lui achetter ses titres
la fin de lopperation dinvestissement. Tout comme loppration de partageces
oprations dinvestissement sont des prestations de services qui doivent tre
rmnres donc au dbut de la mise en place de lopration il faux fixer un prix
minimun (prix plancher) auxquels seront rachets les titres. Prix minimun car si
cela russi il faut donner pluis mais si cela choue : linvestisseur veut quand
meme ne pas perdre bcp dargent cest pourquoi on a ce prix plancher ; prix
minimun accord linvstisseur. Le prix minimun des apports ralis plus un
interet calcul en fonction de la dur de la participation.
Quand la situation de la socit nest pas bonne il y a un risque que le prix fix
pour le capital de cet investissement soit suprieur a la valeur rlle des parts :
est donc la encore la tentation peut tre grande pour les asocis cens
racheter les partes a lacquereur e remtrre en acuse loperation en invoquant
lart en disant que le mcanisme du prix de plancher lui permet de s chapper
de lobligation de contribution aux pertes.
Es ce que la fixaxion dun prix de cssion lavance peut etre remise en cause
grace larticle 1844.1 ?
Evolution : la jurisprudence condamnait ses operations, elles interdisaient se
type de mcanisme jusqu la fin des annes 80. Les deux chambres,
commerciale et premire chambre civile de la Cours de Cassation, elle
donc la jurisprudence incite le lgislateur prendre des mesures pour faires des reformes.
**Loi 1966 et 1968 intgrs au code civil et au code du commerce.
-Le lgislateur minimise les cas de nullit
-Multiplier les moyens dchapper la nullit par des moyens restrictifs
-Temprer au maximum les effets de la nullit
Cette volution saccompagne dune politique men au sein de lunion europenne qui adopte des
rgles pour limiter la nullit en droit des socits. Le lgislateur essaye de rduire le champ de
nullit. Des rformes de simplification de droits de affaires et de socits, se sont multiplis des
textes qui posent des alternatives la nullit, la sanction.
-Les cas de nullit relatif la socit en elle-mme et aux actes modifis en statuts
Lalina 1 nous dit que la socit commerciale peut tre annule que sil y a une violation dune
disposition expresse du livre 2 du code de commerce. Le code civile prvoit la possibilit dannuler
les clauses en gnrale, et lalina 2 sagissant des causes issues du livre 2 du Code de commerce,
au lieu dexiger la violation dune disposition expresse pour les actes en cours de vie sociale qui ne
modifient pas les statuts on se contente dune disposition imprative. Dans une disposition
imprative.
La jurisprudence est restrictive sur cette exigence : arrt du 15 avril 1982, qui se pose la question de
savoir si pouvait tre annul une socit sur le fondement dune disposition rglementaire prise en
application de la loi. La CC a rpondu de manire ngative. Plus rcemment, larrt du 30 mai
2012, il montre le caractre restrictif de la socit.
Prvoit un rgime de nullit particulire pour les actes et dlibrations de la socit en cours de vie
sociale. LOST.
Reserve pour les socits par actions et pour les socits par actions simplifis et pour la SARL. Le
vice du consentement et lincapacit ne peut donner lieu au contrat de socit que sil affecte tous
les associs. Cette rgle est une transposition dune Directive.
-Droit de lUnion Europenne :
Directive du Conseil du 9 mars 1968 qui a t transpos partialement en droit franais par une
ordonnance de 1969. Cette directive a numr une liste restrictive des cas de nullit, mais elle ne
concerne pas toutes les socits, mais seulement les socits par actions et la SARL.
Ne sont pas prvues toutes les causes de nullit des contrats en gnral. Il y a une liste strictement
dfinie, et en ce qui concerne les conditions de validit en gnrale, il ny a que lincapacit de tous
les associs et le caractre contraire lordre public de lobjet de la socit. Il ne peut pas tre
envisag dautre nullit que celles prvues par la directive : cest une liste limitative.
Dans des lgislations nationales nous avons des clauses plus nombreuses tenant lapprciation de
la licit de lobjet de la socit.
Il y a diffrente faons dentendre lobjet sociale : comme lobjet statutaire, ou comme lobjet rel.
Mais celui-ci parfois concorde avec lobjet statutaire ou il est diffrent.
**Arrt de la CJCE, du 13 novembre 1990, question prjudiciaire. Une socit cre en fraude qui
avait un objet frauduleux, pouvait tre annul. On ne peut pas entendre une rgle trs importante,
sagissant des directives, tant quelle ne sont pas transposs, le lgislateur doit appliquer le droit
national de faon tre cohrent avec les rgles europennes. La jurisprudence franaise ne sest
pas engage dans cette loi.
LE REGIME DE LACTION DE NULLITE
Les titulaires de laction, ayant un intrt lgitime agir et il y a une consquence importante :
celui qui est lorigine de la nullit il ne peut pas la demander.
-Nullit absolue : tout le monde peut sen prvaloir
-Nullit relative : seule les personnes concerns peuvent voquer cette nullit
Le dfendeur laction est ncessairement la socit, personne morale, et la comptence dpend du
caractre civile ou commerciale de la socit.
La prescription : rgime trs restrictif de prescription prvu par le CC et le Code de Commerce
1844-14 du Code Civile, et L235-9 du Code de Commerce. Cest une prescription triennale, mme
pour les causes de nullit qui rsultent des dispositions de droit des contrats. Il existe quelques
prescriptions plus courtes, on rduit la prescription six mois, et dautres plus longues. Dans deux
cas on chappe la prescription triennale. La plupart des auteurs, considrent que sagissant de la
fraude, laction doit pouvoir chappe un rgime drogatoire de prescription et quand bien mme,
dans une prescription abrg existe une rgle que lexception de nullit est imprescriptible.
La CC a rappel ce principe, arrt rendu le 23 octobre 2013 3me chambre civile, elle a rappel le
caractre imprescriptible de lexception de nullit. Chambre Commerciale 8 avril 2014, rappelle que
cette imprescriptibilit ne peut tre invoque que si lobligation en cause na pas commenc tre
excute.
La rgularisation : pour la socit, le lgislateur a multipli la possibilit de rgulariser la situation
ce qui permet dchapper la nullit. Cette rgularisation peut tre spontane ou provoqu. Il y a
trois cas de rgularisation que existent, prvu par le lgislateur : 1844-11, et L235-3 du Code de
Commerce. Laction en nullit est teinte lorsque la cause de nullit cesser dexister. Au jour le
tribunal, statut en premire instance sur le fond. La seule exception est lorsque laction est fond sur
licilit de lobjet, laction se poursuivra.
Si lorsque le tribunal statut et la rgularisation na pas eu lieu, art 1844-13, L244-4. FALTA.
1844-12, 235-6.
LES EFFETS DE LA NULLITE