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SOMMAIRE :
INTRODUCTION :
LEXPLOITATION DU FONDS DE COMMERCE :
LA VENTE DU FONDS DE COMMERCE :
LAPPORT DU FONDS DE COMMERCE :
LE NANTISSEMENT DU FONDS DE COMMERCE :
DROIT AU BAIL :
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INTRODUCTION :
Dfinition du fonds de commerce :
Larticle 79 du fonds de commerce dfinit le fonds de commerce comme un bien meuble
incorporel constitu par lensemble de biens mobiliers affects lexercice dune ou de plusieurs
activits commerciales.
Identification du fonds de commerce :
Concept de la clientle :
La notion de clientle est difficile cerner. En effet, pour quon puisse parler de clientle un
certain nombre de conditions doit tre runi.
La clientle doit tre :
- Commerciale
- Personnelle : c'est--dire propre au fonds de commerce
- Licite : elle est donc lie la nature de lactivit
Cette relation qui existe entre le fonds de commerce et la clientle implique que tout mouvement
du fonds de commerce se traduit par un mouvement de la clientle. On ne peut parler donc de
vente ou dapport de fonds de commerce sans quil y ait transfert de clientle.
Il importe de faire une distinction essentielle entre la notion de clientle et la notion
dachalandage.
L'achalandage constitue la partie de la clientle davantage retenue par l'emplacement du fonds de
commerce que par la personne ou l'activit du commerant. En effet, alors que la clientle est
principalement attire par les qualits personnelles du commerant, les chalands sont les clients
de passage attirs par limplantation de ltablissement commercial, se livrant des achats
occasionnels.
Les lments du fonds de commerce :
Le fonds de commerce comprend obligatoirement la clientle et lachalandage (article 80)
Il comprend aussi, tous autres biens ncessaires lexploitation du fonds tels que :
Le nom commercial :
Cest lappellation sous laquelle un commerant personne physique exerce son activit.
Pour la personne morale en parle de raison ou dnomination sociale.
Lenseigne
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Les socits commerciales par leur forme peuvent exploiter leur fonds de commerce par
lintermdiaire de leur organes sociaux : (Grant pour la SARL, directoire ou conseil
dadministration pour la SA)
Lentrepreneur peut opter pour une exploitation du fonds par lintermdiaire dun grant. Dans ce
cas le grant sera un salari de lentreprise ou bien un mandataire. Il agit donc au nom et pour le
compte du commerant propritaire du fonds.
Le dcs de lexploitant entrane la disparition du fonds moins que ses hritiers dcident de
continuer lexploitation du commerce.
2- Exploitation par le grant : (option de location grance ou grance libre)
Le contrat de grance libre est un contrat par lequel le propritaire dun fonds de commerce
concde totalement ou partiellement la location de son fonds une personne, appele "le grant",
qui lexploite pour son compte et ses risques et prils.
Ce contrat transfert au grant la qualit de commerant au titre de lexploitation du fond. Le
grant libre possde donc la qualit de commerant et il est soumis toutes les obligations qui en
dcoulent.
Cependant, le propritaire du fonds de commerce (le bailleur) cesse davoir cette activit et doit
ce titre soit se faire radier du registre de commerce, soit de faire modifier son inscription
personnelle au dit registre avec la mention expresse de la mise en grance libre.
Ce contrat le mrite de permettre au mineur qui se trouve dans lincapacit dexploiter le fonds
de commerce quil a hrit de conserver la proprit de ce fonds.
Il permet galement au propritaire qui veut se retirer de son affaire sans pour autant que son
commerce ne disparaisse de transfrer lexploitation de son fonds de commerce un grant.
Mesures de publicit :
Tout contrat de grance libre est publi dans la quinzaine de sa date, sous forme dextrait au
bulletin officiel et dans un journal dannonces lgales. La fin de la location grance obit aux
mmes rgles de publicit.
Effets de la grance libre :
- Le grant acquiert la qualit de commerant et est donc soumis toutes les obligations qui en
dcoulent
- Le bailleur nest plus commerant suite la conclusion du contrat de grance libre et doit se
faire radier du registre de commerce ou modifier sa mention dans le dit registre.
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- Au moment de la location, les dettes du bailleur affrentes lexploitation du fonds peuvent tre
dclares immdiatement exigibles par le tribunal du ressort du fonds, sil estime que la location
met en pril leur recouvrement.
Fin du contrat :
La fin du contrat de location grance rend immdiatement exigibles les dettes contractes par le
grant pour lexploitation du fonds (article 157 du code de commerce)
Obligations du grant
Le grant est tenu dindiquer sur tous les documents relatifs son activit commerciale, ainsi que
sur toutes les pices signes par lui en son nom :
- Son numro dimmatriculation au registre de commerce
- Le sige du tribunal ou il est immatricul
- Sa qualit de grant libre du fonds
Toute infraction ses dispositions est passible dune amende de 2.000 10.000
Le grant doit verser au propritaire une redevance titre de loyer.
Le grant est tenu de continuer les contrats de travail signs par le bailleur.
Obligations du bailleur :
Jusqu' la publication du contrat de la grance libre et pendant une priode de six mois suivant la
date de cette publication le bailleur du fonds est solidairement responsable avec le grant libre
des dettes contractes par ce dernier l'occasion de l'exploitation par ce dernier du fonds.
Le bailleur doit dlivrer au grant tous les biens composant le fonds de commerce
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Sil y a lieu, le bail, sa date, sa dure, le montant du loyer actuel, le nom et ladresse du
bailleur
Si lune de ces mentions fait dfaut, lacheteur peut demander lannulation du contrat si labsence
de cette mention lui a port prjudice.
Si par contre les mentions portes sur lacte de commerce sont inexactes, lacheteur peut soit
demander lannulation du contrat, soit demander une rduction du prix.
Lacheteur dispose dun dlai premptoire dun an pour intenter son action en annulation.
Conditions de formation du contrat :
-
Le consentement :
Laccord des deux parties contractantes doit tre conscient et libre, il ne doit pas tre vici par
lun des vice de consentement, savoir : lerreur, le dol, la violence ou la lsion.
-
La capacit :
Lobjet :
Lobjet du contrat de vente est compos de deux lments essentiels : le fonds de commerce et le
prix de vente.
-
La cause :
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De lacheteur :
Outre les obligations lies au paiement du prix de vente et les mesures de publicit prvues par la
loi, lacqureur est tenu :
Dattendre lexpiration du dlai donn aux cranciers du vendeur pour faire opposition au
paiement du prix, soit quinze jours aprs la seconde insertion effectue par lacqureur.
Protection des tiers :
Dans un souci de protger les intrts des cranciers du vendeur, le lgislateur a prvu un certain
nombre de dispositions :
Publicit de la vente :
Aprs enregistrement, une expdition de lacte notari ou un exemplaire de lacte sous seing
priv doit tre, dans les quinze jours de sa date, dpos au secrtariat-greffe du tribunal dans le
ressort duquel est exploit le fonds ou le principal tablissement du fonds si la vente comprend
des succursales (article 82 du code de commerce)
Un extrait de cet acte doit tre galement inscrit au registre du commerce.
Lextrait inscrit au registre du commerce est publi en entier et sans dlai par le secrtairegreffier, aux frais des parties, au Bulletin officiel et dans un journal dannonces lgales.
Cette publication est renouvele par lacqureur entre le huitime et le quinzime jour aprs la
premire insertion.
N.B : lacqureur qui paie son vendeur sans avoir procd aux publications prvues par la loi ou
avant que le dlai de 15 jours donn aux cranciers pour exercer leur droit lopposition au
paiement du prix, nexpire, nest pas libr lgards des tiers cranciers.
Droit des cranciers :
Les cranciers disposent dun droit de surenchre du prix de vente. En effet, et selon les
dispositions de larticle 94 du code de commerce tout crancier inscrit ou qui a form opposition
dans le dlai de quinze jours aprs la seconde insertion de lacte de vente peut prendre au
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La rsiliation amiable du bail ne devient dfinitive que trente jours aprs la date de la notification
qui en a t faite aux cranciers inscrits au domicile lu.
A dfaut de notification, les cranciers peuvent agir en dommages et intrts contre le bailleur et
faire tierce opposition contre la dcision ordonnant la rsiliation du bail.
Droit des cranciers :
Droit de prfrence :
C'est le droit pour les cranciers gagistes, d'tre pay, chacun selon son rang par prfrence, et
avant les cranciers chirographaires, c'est--dire ceux ne disposant daucune sret relle.
Cependant le crancier nanti qui met en vente le fonds grev, pour dfaut de paiement de la
crance doit tenir compte de toutes les crances inscrites sur le fonds.
Droit de suite :
C'est le droit pour le crancier gagiste de saisir le bien grev alors mme qu'il a t vendu et
appartient une autre personne que le dbiteur. Les cranciers ont donc la possibilit de faire
vendre le fonds saisi judiciairement pour se payer le prix.
La vente force du fonds en nantissement :
Le vendeur et le crancier gagiste inscrits sur un fonds de commerce peuvent galement faire
ordonner la vente du fonds qui constitue leur gage, huit jours aprs sommation de payer, faite au
dbiteur et au tiers dtenteur, s'il y a lieu, demeure infructueuse.
La demande est porte devant le tribunal dans le ressort duquel est exploit ledit fonds. Le
tribunal statue conformment aux dispositions des deux derniers alinas de larticle prcdent
Ds que le tribunal a rendu son jugement ou, en cas dappel, ds que la cour a statu, la dcision
ordonnant la vente est notifie par le secrtaire-greffier la partie contre laquelle cette dcision a
t prise, et en outre, par le poursuivant, aux prcdents vendeurs (article 115 du code de
commerce)
Cette dcision est notifie dans les conditions fixes par le code de procdure civile.
Le secrtaire-greffier procde, en mme temps, la publicit lgale et ce, aux frais avancs du
Poursuivant. Lavis de la mise aux enchres indique la date douverture et la dure des enchres,
le dpt des pices au secrtariat-greffe et nonce les conditions de la vente.
Lavis de la mise aux enchres est placard la porte principale de limmeuble o le fonds de
commerce est situ, dans le cadre spcial rserv aux affiches plac dans les locaux du tribunal et
partout enfin o apparat lopportunit dun affichage. Cet avis est, en outre, insr dans un
journal dannonces lgales.
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DROIT AU BAIL :
Il arrive que le commerant loue un local pour exercer son commerce il passe alors un contrat de
location ou contrat de bail avec le propritaire dun immeuble.
Dans la pratique, le droit au bail est connu sous le nom de pas de porte .
On dsigne parfois lensemble de droits du locataire commerant sous le nom proprit
commerciale . Mais cette dnomination est impropre : le commerant na, en effet, aucun droit
rel qui corresponde une proprit ; il ny a que des droits rsultant dun contrat en raison du
caractre commercial de ce contrat.
Le bail ouvrant droit la proprit commerciale est le bail dexploitation dun fonds de
commerce, encore faut-il que cette exploitation soit effective.
Ainsi lattribution de la proprit commerciale ne saurait sinduire du simple maintien dune
inscription au registre de commerce, sauf cas exceptionnel comme par exemple larrt de
lexploitation du des travaux dentretien ou de modernisation des locaux.
Le droit au bail porte sur les immeubles ou les locaux dans lesquels un fonds de commerce est
exploit.
Est exclu du contrat de bail commercial :
Les conventions de longue dure, cest le cas notamment des baux emphytotiques qui
sont contracts pour une dure suprieure 18 ans et pouvant atteindre 99 ans.
Les conventions de courte dure (infrieur 2 ans)
Le crdit-bail immobilier qui est assimil une opration de crdit
Les conventions portant sur les terrains nus
Les baux contracts sur des locaux accessoires, usage dentrept ou de garage
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Locataire dsire avoir un nouveau bail crit : il doit alors faire une demande de
renouvellement soit dans les six mois avant lexpiration du contrat, soit tout moment
aprs lexpiration du contrat.
Propritaire qui entend mettre fin au bail : il doit donner cong son locataire (quil ait ou
non un droit lindemnit dviction) en prcisant les motifs pour lesquels il es donn.
N.B : Si aucune partie ne se manifeste pour provoquer lexpiration du bail, soit le bailleur en
donnant cong, soit le locataire en formulant une demande de renouvellement du bail, le bail se
poursuit au-del du terme pour une dure indtermine.
Deux cas alors se prsentent suite lengagement de la procdure de renouvellement, le bailleur
peut accepter de renouveler le droit au bail comme il peut bien refuser.
Acceptation du renouvellement :
Si, dans un dlai de trois mois de la notification de la demande de renouvellement du locataire, le
bailleur ne fait pas connaitre au locataire son refus ou les causes de ce refus, il est cens avoir
accept le principe du renouvellement aux clauses et conditions du bail prcdent.
Le bailleur peut galement accepter le renouvellement de son plein gr mais poser de nouvelles
conditions que le locataire serait amen contester.
Si les parties ne se mettent pas daccord sur les conditions du nouveau bail, le locataire doit
porter sa contestation devant le tribunal de la situation de limmeuble dans les 30 jours compter
de la rception de la rponse du propritaire.
N.B : pendant la dure de linstance, le locataire paie les loyers au prix ancien ou un prix fix
par le juge.
La dcision du juge oblige les partie passer un nouveau bail aux conditions fixes
judiciairement dans le dlai de 30 jours qui suit la notification de la dcision, moins que le
locataire ne renonce au renouvellement ou que le bailleur noppose au renouvellement un refus.
La dure du nouveau bail est gale celle prvue dans le contrat expir sans pouvoir tre
suprieure cinq annes, sauf si les parties saccordent sur dure plus longue.
Dans le cas dun bail dure indtermine, la dure du nouveau bail ne peut tre suprieur trois
annes.
Si le dsaccord entre les deux parties porte sur le montant du loyer renouvel, ce loyer devrait
correspondre la valeur locative quitable qui est dtermine par le juge.
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Refus de renouvellement :
Le refus de renouvellement peut tre communiqu au locataire suite la demande de
renouvellement quil a formul ou bien mme tre contenu dans le cong que le bailleur dlivre
au locataire.
Lacte de refus doit comprendre les motifs qui ont pousss le bailleur a refus le renouvellement
du bail. Le dfaut de la communication de ces motifs empcherait le bailleur dopposer son
locataire la forclusion. En effet, le bailleur ne pourra plus chapper au paiement de lindemnit
dviction.
Ainsi le droit au renouvellement qui est le fondement de la notion de proprit commerciale nest
que le droit dtre indemnis au cas o le refus nest pas motiv par le bailleur.
Le locataire qui conteste les motifs avancs par le bailleur de son refus de renouvellement ou le
locataire qui rclame le paiement de lindemnit dviction doit saisir le prsident du tribunal de
premire instance du lieu de limmeuble statuant en rfr, dans un dlai de 30 jours compter de
la rception du cong ou du refus de renouvellement.
Lindemnit dviction devrait tre fix en tenant compte de la perte que le locataire aura subir
ou du manque gagner quil va supporter suite au non renouvellement du bail.
Si le dfaut de renouvellement emporte la perte du fonds de commerce (clientle), lindemnit
dviction pourrait alors correspondre la valeur du fonds.
N.B : le locataire nest oblig de quitter les lieux tant quil nas pas reu le montant
correspondant lindemnit dviction. Si une action en justice a t intente et que le bailleur a
besoin de reprendre ses locaux, ce dernier peut verser une indemnit provisionnelle fix par le
prsident du tribunal de premire instance. Cette somme sera alors dduite du montant de
lindemnit qui sera dfinitivement fixe par le juge saisi.
Le bailleur serait dans la possibilit de refuser le renouvellement du bail sans quil verse une
indemnit dviction et de pour les causes suivantes :
-
Lexistence dun motif grave ou lgitime : lapprciation de ce motif est laisse au soin du
tribunal (ex : dispute violente, dfaut dexploitation du fonds, transformation des lieux
sans autorisation du bailleur)
Linsalubrit de limmeuble : ncessitant des travaux de dmolition totale ou partielle et
qui ne peut tre occup sans danger.
La reprise des locaux pour reconstruire ou surlever limmeuble
La reprise en vue de lhabitation personnelle.
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Le loyer commercial :
Fixation du loyer initiale :
Au moment de la conclusion du contrat de bail, les parties contractantes sont liber de fixer le
montant du loyer pour lequel ils sont daccord.
La rvision du loyer peut se faire pendant lexcution du bail commercial, cette rvision peut
tre lgale ou conventionnelle :
Rvision lgale :
Cette rvision ne peut intervenir que tous les trois ans et sauf accord des parties cest au
prsident du tribunal de premire instance que revient de fixer le loyer rvis.
Le calcul du loyer rvis tient comptes de nombreux lments :
- Les caractristiques du local : (superficie, tat des locaux)
- La surface des locaux annexes
- Lemplacement du local
- La nature de lexploitation
Rvision conventionnelle :
Les parties peuvent, par une clause dans le contrat de bail, prvoir une rvision du loyer
commercial.
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