5e forum des acheteurs publics

« 100% DÉMAT : COMMENT

ATTEINDRE L’OBJECTIF FIXÉ AU
1ER OCTOBRE »

Les données essentielles dans les

marchés publics et les
concessions
22 mars 2017
1
SOMMAIRE
QUELLES SONT LES NOUVELLES
OBLIGATIONS D’OPEN DATA DANS
LES CONTRATS ?

QUELLES SONT LES CLAUSES

TYPES A INTEGRER DANS LES
CONTRATS

QUELLE RESPONSABILITE DES

COLLECTIVITES

ANNEXES
2
QUEL SONT LES NOUVELLES
OBLIGATIONS D’OPEN DATA DANS
LES CONTRATS? 3
 Rappel des bénéfices attendus de l’ouverture des données
essentielles par les acheteurs, les opérateurs et les citoyens

La publication des données essentielles permettra d’assurer un

suivi systématique et précis mais surtout afin d’avoir une
Du cote des
meilleure vision des pratiques contractuelles des autorités
acheteurs
publiques de nature à améliorer les futurs marchés publics et
concessions.

Les entreprises pourront se saisir de ces données pour mieux

Du cote des
répondre aux besoins des acheteurs publics mais également
opérateurs
pour développer de nouveaux services ou découvrir de
économiques
nouvelles opportunités.

Ce nouveau dispositif contribue à l’objectif de confiance dans

Du cote des
l’action publique et constitue un mécanisme de prévention de la
citoyens
corruption.
 L’ouverture des données « essentielles » des marchés publics et des
concessions
Obligation mise à la charge de l’acheteur :
• de mettre à disposition sur son profil acheteur les données essentielles
L’ordonnance et le
des marchés publics (article 56 de l’ordonnance et 103 du projet de
décret relatifs aux
décret) :
marchés publics • de conserver les documents relatifs à la passation et à l'exécution des
marchés publics (article 56 de l’ordonnance).

L'autorité concédante offre, sur son profil d'acheteur et au plus tard le 1er
octobre 2018 (article 53 de l’ordonnance et 34 du décret) :
• avant le début d'exécution du contrat de concession : un accès libre,
L’ordonnance et le direct et complet aux données essentielles du contrat de concession,
décret relatifs aux • chaque année, les données relatives à l'exécution du contrat de
concessions concession : dépenses d’investissements, tarifs, …
• chaque année et à l’occasion de chaque modification : objet de la
modification, les incidences de la modification sur la durée ou la
valeur du contrat ainsi que sur les tarifs à la charge des usagers, la
date de la modification.

.
Ces données « essentielles » comprennent notamment tant pour les marchés publics que les
concession les informations suivantes, à savoir, notamment : l’identification de
l’acheteur/autorité délégante, la nature et l’objet du contrat, la procédure de passation
utilisée, le lieu principal d’exécution des prestations, la durée du contrat et son montant
global, l’identification du titulaire/délégataire, la date de conclusion du contrat.
 PUBLICATION DES DONNEES ESSENTIELLES
LES 8 QUESTIONS A SE POSER
Quels sont les contrats concernés?
Les marchés publics > 25.000 €
+ les contrats de concession
Quelles données doivent être publiées:
Les textes ont fixé des listes spécifiques à
chaque contrat bien que certaines
informations soient communes
Comment dois-je publier les données
essentielles de mes contrats:
Les textes demeurent relativement souples, a
minima, il est recommandé de publier ces
données sur son profil acheteur ou toute
autre plateforme de mutualisation existante
tant au niveau local (ex Région Bretagne) que
national (data.gouv.fr)

Quand dois-je publier les données Selon quels format dois-je publier mes
Combien de temps mes données essentielles données essentielles:
essentielles de mes contrats:
doivent rester publiées :
Il est recommandé de publier les données le L’arrêté du 14 avril 2017 a fixé des
Les données essentielles doivent rester référentiels obligatoires pour tous les
plus tôt possible (avant l’entrée en vigueur du
disponibles 5 ans à compter de la fin acheteurs et conformes aux standards
contrat et/ou de la modification) et au plus
d’exécution du contrat. internationaux. En particulier les données
tard deux mois à compter de la notification
et/ou modification du contrat. doivent être publiées au format XML ou JSON.

Selon quel niveau d’accessibilité:

Conformément aux textes susvisés, les
données essentielles doivent être accessibles
librement, directement, gratuitement, en
consultation et en téléchargement.
Selon quelles licences de réutilisation?
Le Décret n° 2017-638 du 27 avril 2017 a
prévu deux licences de réutilisation : la licence
ouverte et la licence ODBL.*

*Licence ouverte : créée par Etalab, elle permet la réutilisation la plus large (reproduction, redistribution, adaptation et exploitation commerciale des données) avec une
seule contrainte, la mention de la paternité / L'Open Database Licence, d'origine anglo-saxonne, elle autorise le partage (copie, distribution, utilisation de la base de
données), la création à partir de la base de données et l'adaptation. Il faut cependant citer la source, redistribuer sous des conditions de partage identiques les modifications 6
et maintenir ouverte techniquement la base de données même modifiée
QUELLES SONT LES CLAUSES TYPES
A INSERER DANS LES CONTRATS
7
 Identification des différentes obligations
pouvant être prises en charge par le délégataire

L’ensemble des documents collectés ou

produits par le concessionnaire ou le
Principe titulaire du marché public dans le cadre
AU TITRE de ses missions de service public sont des
DE L’ACCES documents administratifs dès l’origine.

A LA
DONNEE
Dès lors qu’il ne s’agit pas de données
(OU OPEN Mise en
personnelles, il doit être prévu que toutes
données collectée et/ou reçues dans le
DATA) oeuvre cadre de l’exécution du contrat pourront
être mises à la disposition du public
après accord préalable du concédant.

8
 Identification des différentes obligations pouvant
être prises en charge par le délégataire

Principe: Dans la mesure ou c’est le Délégant ou l’acheteur

public qui détermine les finalités et les moyens de
La collectivité
mise en œuvre du traitement des données du service,
responsable ils peuvent tout à fait décider d’assumer en
du conséquence l’ensemble des obligations et des
traitement responsabilités au titre de la Loi CNIL.

AU TITRE DE LA Mise en Si le délégant ou l’acheteur public décide d’être

responsable du traitement, il conviendra de « sous-
RESPONSABILITE œuvre traiter » ledit traitement sous le contrôle du délégant.
DU TRAITEMENT

Dérogation:
Le
Dans l’hypothèse d’une DSP, en fonction de la nature
délégataire des « traitements » mis en œuvre, le délégataire
responsable pourra revêtir la qualité de responsable de traitement.
de
traitement

9
 Identification des différentes obligations pouvant
être prises en charge par le délégataire

L’ensemble des données nécessaires à

Lors de la l’exploitation du service ainsi que l’ensemble
négociation
des données et bases de données doivent être
du contrat
de DSP ou propriété du délégant ou de l’acheteur public
des marchés en ce qu’ils sont nécessaires pour assurer la
continuité du service public.
AU TITRE DE
LA PROPRIÉTÉ
DE LA DONNEE
Le délégataire ou le titulaire du marché public
A la fin du doit s’engager à ce que tous les contrats de
contrat de services informatiques et de licence soient
DSP ou des transférables à leur échéance au délégant, à la
marchés régie ou au nouvel exploitant dès lors qu’ils
sont nécessaires à l’exploitation du service.

10
QUELLE RESPONSABILITE
DES COLLECTIVITES? 11
 QUELLE RESPONSABILITÉ DE LA COLLECTIVITÉ DANS LA GESTION DE
SES DONNÉES ISSUES DES CONTRATS?

La responsabilité d’une collectivité publique dans la gestion de ses données peut être mise en jeu à un
double titre :
 au titre des ses obligations en matière d’open data, car, en cas de refus de communication de
documents par l’administration, la Commission d’Accès aux Documents Administratifs (CADA)
peut être saisie dans un délai de deux mois à compter de la notification du refus ou de
l’intervention du refus tacite. Dès lors qu’elle est saisie, la CADA émet un avis sur le refus de
communication ouvrant la voie à la saisine du juge administratif. En outre, la responsabilité de
l’administration est également susceptible d’être mise en cause si elle communique des données
« non communicable » au sens du CRPA ;
 au titre du traitement des données au sens de la loi CNIL, la collectivité peut mettre en jeu sa
responsabilité administrative et pénale en cas de violation des dispositions de la loi CNIL,
lesquelles viendront à être profondément modifiées à la suite de l’entrée en vigueur du
règlement communautaire relatif à la protection des données personnelles, adopté le 14 avril
2016 par le Parlement européen et dont la mise en œuvre effective est en principe programmée
pour la fin du premier semestre 2018.

Le respect, par les collectivités locales, des règles de protection des données à caractère personnel est
un facteur de transparence et de confiance à l’égard des usagers. C’est aussi un gage de sécurité
juridique pour les élus qui, responsables des fichiers mis en œuvre, doivent veiller à ce que la finalité
de chaque traitement informatique et les éventuelles transmissions d’informations soient clairement
définies, les dispositifs de sécurité informatique précisément déterminés et les mesures d’information
des administrés appliquées.
12
ANNEXES

1
Intitulé de l’intervention (Arial 18) 3
 Synthèse des principaux textes applicables

La directive européenne 2007/2/CE du 14 mars 2007 établissant une infrastructure d'information

géographique dans la Communauté européenne (dite directive INSPIRE) transposée au sein du code
de l’environnement et la directive 2013/37/UE modifiant la directive 2003/98/CE concernant la
réutilisation des informations du secteur public dite « Directive PSI » (public sector information)
transposée dans la loi n° 2015-1779 du 28 décembre 2015 relative à la gratuité et aux modalités de la
CADRE JURIDIQUE réutilisation des informations du secteur public (loi « VALTER »).
COMMUNAUTAIRE

Le règlement communautaire du 14 avril 2016 relatif à la protection des données personnelles et

dont la mise en œuvre effective est programmée pour 2018 viendra modifier en profondeur les
dispositions de la loi CNIL en donnant aux citoyens de l’Union européenne un plus grand contrôle de
leurs données personnelles et en sécurisant davantage les entreprises.

• La loi n°78-17 du 6 janvier 1978 relative à l’informatique, aux fichiers et aux libertés modifiée dite
CADRE JURIDIQUE « Loi CNIL » ;
FRANÇAIS • La loi n°78-753 du 17 juillet 1978 portant diverses mesures d’amélioration des relations entre
l’administration et le public et diverses dispositions d’ordre administratif, social et fiscal dite « Loi
- CADA » et désormais codifiée au sein du Code des Relations entre le Public et l’Administration (ci-
Règlementation générale après « CRPA »);
Principaux textes • La loi n°79-18 du 3 janvier 1979 sur les archives;
• La loi n° 2016-1321 du 7 octobre 2016 pour une République numérique,

CADRE JURIDIQUE Sont éparpillées dans différents codes (Code de l’environnement, code de l’urbanisme, de la
FRANÇAIS défense, CGCT, CPCE, …) :
• Tant les règles juridiques applicables aux données des différents secteurs de réseaux (eau, déchets,
- électricité, gaz, chaleur, éclairage, transports, voirie et communications électroniques, défense,
Règlementations spéciales notamment);
ou sectorielles • Que celles relatives au cadre d’action des collectivités territoriales et à leurs compétences.

14
 La multiplication des obligations d’open data
applicables aux contrats de DSP
L’étude approfondie des différents textes fait ressortir pour un même contrat de concession, un
empilement des différentes obligations d’open data, tel que résumé dans le schéma ci-dessous :

Code des relations Dispositions Loi pour une

Ordonnance et
entre le public et CGCT sectorielles République
Décret concessions
l’administration (ex : transports) numérique

Chapitre V du Art. 17 : « données

Art. 53 ord. + art. d’intérêt général»
Art. L. 311-1 CRPA Art. L. 1411-13 codes des
34 décret (inséré à l’article 53-1 de
transports l’ordonnance concession)

Dans les communes

Obligation de mise à Données et bases de
de + de 3,500
disposition sur le Obligation de données collectées
habitants les
Passage à une profil acheteur des diffusion libre ou produites à
collectivités sont
logique de demande « données immédiate et l’occasion de
tenues de mettre à
d’accès à celle d’une essentielles » avant gratuite à la charge l’exploitation du
disposition du public,
mise à disposition le début d’exécution du délégataire service public par le
en mairie, des
spontanée des du contrat mais (tarifs, horaires, concessionnaire et
« documents relatifs
données publiques également chaque évolution de la mises à disposition
à l’exploitation des
année à l’occasion de fréquentation, …) de la personne
services publics
chaque avenant publique concédante
délégués »

15
 L’OUVERTURE DES
DONNEES ESSENTIELLES
DES MARCHES PUBLICS

28
 LES DONNÉES ESSENTIELLES DES MARCHÉS PUBLIC (CONTRAT INITIAL)
Objet des données essentielles du
contrat de concession
Identification du marché
Identification de l'acheteur
Nature du marché public
Objet du marché public
Procédure de passation utilisée
Lieu d'exécution principal des
services ou des travaux
Durée du marché
Montant et principales conditions
financières
Identification du ou des titulaires
Précisions à apporter
- N° d'identification unique comportant au maximum 10 caractères alphanumériques (les
4 premiers caractères correspondent à l'année de notification de la procédure, les
suivants forment le numéro d'ordre interne attribué par l'acheteur)
- Date de notification du marché
- Date de publication des données essentielles du marché
Nom et numéro SIRET de l'acheteur ou du mandataire en cas de groupement
Marché / marché de partenariat / accord-cadre/marché subséquent
- Description synthétique de l'objet (256 caractères maximum)
- Principal code du CPV prévu par le règlement (CE) n° 213/2008 du 28 novembre
Procédure adaptée / appel d'offres ouvert / appel d'offres restreint / procédure
concurrentielle avec négociation / procédure négociée avec mise en concurrence
préalable / dialogue compétitif / marché public négocié sans publicité ni mise en
concurrence préalable
- Nom du lieu d'exécution
- Code postal ou code INSEE
Durée exprimée en mois et prenant en compte les tranches et les possibilités de
reconduction éventuelles
- Montant HT forfaitaire ou estimé maximum en euros
- Forme du prix : ferme /ferme et actualisable/révisable
- Nom de chaque titulaire
- N° d'inscription du ou des titulaires au répertoire des entreprises et de leurs
établissements.
29
 LES DONNÉES ESSENTIELLES DES MARCHÉS PUBLIC (MODIFICATIONS)

Objet des données essentielles du marché Précisions à apporter

Description synthétique de la modification (256

Objet de la modification
caractères maximum)
- Durée modifiée du marché en mois
- Montant HT modifié du marché en euros
Incidences de la modification sur la durée ou le
- En cas de changement de titulaire, son nom et son
montant du marché public
numéro d'identifiant

Date de notification de la modification par

Date de notification
l'acheteur

30
 L’OUVERTURE DES
DONNEES ESSENTIELLES
DES CONCESSIONS

31
 LES DONNÉES ESSENTIELLES DES CONCESSIONS (AVANT LA
SIGNATURE DU CONTRAT INITIAL)

Objet des données essentielles du

Précisions à apporter
contrat de concession
Identification du contrat - N° d'identification unique comportant au maximum 10 caractères alphanumériques (les
4 premiers caractères correspondent à l'année de notification du contrat de concession,
les suivants forment le numéro d'ordre interne attribué par l'autorité concédante)
- Date de signature par l'autorité concédante
- Date de début d'exécution du contrat de concession
- Date de publication des données essentielles du contrat de concession

Identification de l'autorité
concédante
Nature du contrat de concession
Objet du contrat de concession
Procédure de passation utilisée
Lieu d'exécution principal du contrat
Nom (en toutes lettres) et numéro SIRET de l'autorité concédante
Concession de travaux, concession de service, concession de service public ou
délégation de service public
Description synthétique de l'objet (256 caractères maximum)
Procédure négociée ouverte/procédure non négociée ouverte/procédure négociée
restreinte/procédure non négociée restreinte
- Nom du lieu
- Code postal ou code INSEE

Durée du contrat de concession Exprimée en mois

Valeur globale attribuée (valeur - Chiffre d'affaires total HT du concessionnaire pendant la durée du contrat
estimée du contrat) - En cas d'allotissement, prise en compte de la totalité des lots

Montant des subventions ou de tout Montant des subventions exprimé en euros

autre avantage financier octroyés
par des tiers pour l'exploitation de la
concession
33
32
 LES DONNÉES ESSENTIELLES DES CONCESSIONS (À PUBLIER TOUS LES
ANS)

Objet des données essentielles du contrat de

Précisions à apporter
concession

Dépenses d'investissement réalisé par le

Total des dépenses réalisées dans l'année
concessionnaire

Principaux tarifs à la charge des usagers Intitulés des principaux tarifs et montants associés

33
 LES DONNÉES ESSENTIELLES DES CONCESSIONS (MODIFICATIONS)

Objet des données essentielles du contrat de

Précisions à apporter
concession

Objet de la modification Description synthétique (256 caractères maximum)

Incidences de la modification sur la durée ou le montant Durée modifiée du marché en mois
du marché public Montant HT modifié de la valeur globale en euros
Date de signature
Date de publication des données essentielles relatives
Date de la modification du contrat de concession
aux modifications apportées au contrat de concession

34
 Rappel des principaux enjeux juridiques liés à la chaine de valeur
de la donnée dans les contrats

Vers la généralisation massive de la diffusion et de la mise à

Côté acteurs disposition de données publiques collectées.
ENJEU N°1: publics
Passage d’une logique de demande d’accès à une offre d’accès

ACCES AUX Obligation de fournir en vertu des nouveaux textes aux collectivités,
DONNEES Côté acteurs les données collectées et produites à l’occasion d’un service public :
privés Loi pour une République numérique / Loi TECV / Loi NOTRe /
Ordonnances concessions et marchés publics

Difficultés pour les collectivités d’obtenir auprès de leurs partenaires

ENJEU N°2: Côté acteurs
privés des informations nécessaires au fonctionnement des services
publics
publics.

COLLECTE DES Contraintes particulières liées à la préservation et à l’anonymisation

DONNEES Côté acteurs des données personnelles ou commercialement sensibles et,
privés notamment, à l’obtention, en temps réel des données de
consommation.

Il est indispensable pour les collectivités de pouvoir disposer des

Côté acteurs données issues des services publics délégués, en particulier pour les
ENJEU N°3: publics mettre à disposition des candidats lors du renouvellement du
contrat.
TRAITEMENT, Dans l’hypothèse où une entreprise produit de la donnée, cette
REUTILISATION, Côté acteurs
activité entrera dans le champ concurrentiel : son traitement sera
valorisé et les modalités de réutilisation et de partage
ARCHIVAGE privés
commercialisées+enjeux d’un détournement des données par les
opérateurs
23
 Rappel de la notion de document non communicable

 Demeurent par principe non communicables, les documents administratifs dont la consultation ou la
communication porterait atteinte, notamment :
 au secret des délibérations du Gouvernement, au secret de la défense nationale, à la conduite de la
politique extérieure de la France;
 à la sûreté de l'Etat, à la sécurité publique, à la sécurité des personnes ou à la sécurité des systèmes
d'information des administrations et tous autres secrets protégés par la loi;
 au secret en matière industrielle et commerciale lequel comprend, aux termes de la Loi PRN comprend
« le secret des procédés, des informations économiques et financières et des stratégies commerciales ou
industrielles » et doit être apprécié au regard du fait que « la mission de service public concernée est
soumise à la concurrence ».

Enfin, ne sont communicables qu'à l'intéressé les documents administratifs :

 dont la communication porterait atteinte à la protection de la vie privée, au secret médical et au secret en
matière commerciale et industrielle ;
 Portant une appréciation ou un jugement de valeur sur une personne physique, nommément désignée ou
facilement identifiable ;
 Faisant apparaître le comportement d'une personne, dès lors que la divulgation de ce comportement
pourrait lui porter préjudice.

24
 Les principaux textes législatifs et réglementaires français

 Loi n°78-17 du 6 janvier 1978 relative à l’informatique, aux fichiers et aux libertés, dite « loi CNIL » ;
 Loi n°78-753 du 17 juillet 1978 portant diverses mesures d’amélioration des relations entre
l’administration et le public et diverses dispositions d’ordre administratif, social et fiscal dite « loi CADA »;
 Loi n°79-18 du 3 janvier 1979 sur les archives ;
 Décret n°2005-1755 du 30 décembre 2005 relatif à la liberté d'accès aux documents administratifs et à la
réutilisation des informations publiques, pris pour l'application de la loi n° 78-753 du 17 juillet 1978 ;
 Ordonnance n° 2015-899 du 23 juillet 2015 relative aux marchés publics ;
 Loi n° 2015-912 du 24 juillet 2015 relative au renseignement ;
 Loi n° 2015-990 du 6 août 2015 pour la croissance, l'activité et l'égalité des chances économiques, dite «
loi MACRON » ;
 Loi n° 2015-991 du 7 août 2015 portant nouvelle organisation territoriale de la République, dite « loi
NOTRe » ;
 Loi n° 2015-992 du 17 août 2015 relative à la transition énergétique pour la croissance verte, dite « loi
TECV » ;
 Loi n° 2015-1779 du 28 décembre 2015 relative à la gratuité et aux modalités de la réutilisation des
informations du secteur public, dite « loi VALTER » ;
 Loi n° 2016-41 du 26 janvier 2016 de modernisation de notre système de santé ;
 Ordonnance n° 2016-65 du 29 janvier 2016 relative aux contrats de concession ;
 Décret n° 2016-86 du 1er février 2016 relatif aux contrats de concession ;
 Décret n° 2016-360 du 25 mars 2016 relatif aux marchés publics ;
 Loi n°2016-1321 du 7 octobre 2016 pour une République numérique.

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PARME Avocats
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