251042028 08: O° Opentdition. Presses de Universite Toulouse Capitole ises en \difficulté apr rés 30 ans ociés : Monsérié-Bon hitps:foooks. openesiton orgfpute33967langft251042028 03:64 1 Un droit révélateur de l’entreprise, comme |’est assurément le droit des entreprises en difficulté, ne pouvait rester insensible 4 la situation des associés lorsque cette entreprise a adopté une forme sociétaire. En effet, si on passe de la société a Yentreprise la prise en compte des intéréts n’apparait plus tout a fait sur le méme plan. Sila société a pu étre considérée comme la chose des « associés », ’entreprise a toujours fédéré des intéréts plus larges, ceux des parties prenantes selon expression aujourd’hui consacrée. En trente ans, la prise en compte des intéréts des associés a évolué, surtout récemment, ce qui démontre que les principes sociétaires ont longtemps résisté aux assauts du droit des entreprises en difficulté. D’abord quelque peu oubliés dans les grandes réformes des années 1980, les associés sont désormais entrés dans la lumiére, mais une lumiére éblouissante puisque les derniéres réformes ont braqué les projecteurs sur eux et sur la nécessité de les impliquer complétement dans le sauvetage des entreprises. La situation des associés apparait toutefois assez particuliére car elle les conduit tour a tour a prendre des qualités différentes qui mobilisent des intéréts également différents. Tl semble alors assez difficile de systématiser une réflexion portant sur les intéréts des associés en les confrontant a une logique de primauté des intéréts de Ventreprise, de son sauvetage. En effet, on trouvera des associés créanciers, des associés débiteurs subsidiaires, des associés apporteurs de clot =A=-~ I= --s9¢iés débiteurs cherchant a se placer d® \ livre VI du code de commerce, cle qui va de Vassocié soutien de souhaitant bénéficier de la protection es en difficulté, ce que la Cour de es variables peu cohérentes. »s « figures » de associé permet de sa place au cours des trente années er qui ont vu le droit des entreprises ment changer sous des influences ment du droit américain, du droit tion des techniques juridiques et ais hitps:foooks.openesiton.orgfpute33967lang=t Le droit des entreprises en diicuté aprés 30 ans - Les associés- Presses de I Université Toulouse Capitole am251042028 03:64 & du changement dans Vappréhension de la défaillance économique qui favorise aujourd'hui le rebond aprés avoir signifié une perte de crédibilité de entrepreneur. En dirigeant la loupe vers les associés, le constat réalisé ne sera pas nécessairement trés favorable, car Vobservation conduira alors 4 déceler que associé dune société en difficulté a désormais des droits qui vont étre malmenés et quill a, en outre, des obligations, des devoirs dont la portée a 6té renforcée au fil des réformes. |- Les droits des associés malmenés En droit des sociétés, lorsque l'on envisage la situation des associés, les droits qui leur sont accordés dans la structure sociétaire occupent une place primordiale. Dans le cadre @une procédure collective, force est de constater que ces droits sont quelque peu malmenés soit que l'associé cherche A obtenir un paiement ou a exercer des droits plus spécifiquement liés au droit des sociétés. A- Les associés créanciers En premier lieu, la situation de associé créancier de la société peut retenir l’attention. Comme tout créancier, Yassocié pourra chercher a obtenir un paiement au cours de la procédure collective et comme tout créancier antérieur, ce quil sera le plus souvent, sa situation est précaire avec toutefois des nuances selon que le paiement est ou non tise d® s, face A des paiements qui sont dans ocié, la jurisprudence a adopté une mitant par exemple, l’admission du ation. Ainsi, la compensation n’a pas ince de compte courant et la dette de ocial, ce qui aurait privé la société ment. s, lorsqu’une convergence entre les ancier et celui de la société a pu étre : a associé s’est amélioré, méme si 2 passe toujours au premier plan. hitps:foooks.openesiton.orgfpute33967lang=t Le droit des entreprises en cificuté aprés 30 ans - Les associés- Presses de I Université Toulouse Capitole aint251042028 03:64 10 Ainsi, lorsque le désintéressement de l’associé n’est que la conséquence d'un mécanisme de financement de Yentreprise, un a priori favorable a conduit le législateur a reconnaitre le jeu de la compensation lors des augmentations de capital social dans le cadre des plans de sauvegarde ou de redressement'. De méme, toujours dans lintérét de l’entreprise, le législateur a généralisé au fil des réformes, la conversion de créances en capital, ce qui la aussi peut concerner les associés, le compte courant dont Dassocié peut demander le remboursement 4 tout moment en bénéficiant. Dans cette technique, l’intérét de la société domine doublement : elle apure son passif et elle augmente son capital social. B - Les droits politiques de l’associé La seconde catégorie de droits des associés est constituée par les droits politiques, droit de participer a la vie sociale de la société et on sait qu’en droit des sociétés, le principe est que participer est voter. Pendant longtemps, le droit des procédures collectives a respecté ce droit considéré comme fondamental de ’associé ainsi que le processus sociétaire qui conduit a la décision des associés. Une fois encore, ]’intérét de l’entreprise et de son sauvetage a fait céder la résistance du droit des sociétés. Et comme précédemment, la finalité, a savoir le redressement de I'entreprise, justifie des moyens plus ou moins radicaux. Deux mesures illustrent ce propos. . s dérogatoire, touche seulement les d® isque le tribunal peut modifier les assemblées générales extraordinaires n du capital ou des statuts est de [élaboration du plan’. Il est er que cette décision du tribunal n’est slateur de conditions. On laisse aux totale d’apprécier Vintérét de cette sociétés. Le but est de contourner itaires sans passer par un long pour faire reconnaitre Tabus de esure est plus dérogatoire puisqu’elle hitps:foooks.openesiton.orgfpute33967lang=t Le droit des entreprises en cificuté aprés 30 ans - Les associés- Presses de I Université Toulouse Capitole am251042028 03:64 va permettre de contourner le droit de vote des associés opposants, [’article L. 631-9-13 prévoyant que Yadministrateur peut demander la désignation d'un mandataire qui va voter 4 la place des opposants. Cette mesure est étroitement encadrée par la loi, il faut d’une part, que la reconstitution des capitaux propres n’ait pas pu avoir lieu et que « le projet de plan prévoit une modification du capital en faveur d'une ou plusieurs personnes qui s'engagent a exécuter le plan ». La finalité de cette disposition réside dans la nécessité de surmonter Yopposition des associés qui n’assument pas leur obligation dapurer les pertes de la société et bloquent notamment une reprise interne. En effet, dans de telles conditions il deviendra trés difficile de trouver un associé souhaitant investir dans la société sans conditionner son entrée 4 la prise en charge par les associés en place de la dégradation de la situation financiére de la société. Le méme scénario ou presque se retrouve a l'article L. 631-19-2 intégré dans le code de commerce par la loi Macron lorsque l’associé refuse de voter une augmentation de capital dans Tintérét de Yentreprise qui est détaillé clairement dans Varticle. On se trouve alors, au croisement des droits et des devoirs des associés. Il- Des contraintes renforcées pour les associés nite les obligations des associés mais d® 2n jurisprudence un mouvement roirs d’associés ou d’actionnaires, le droit des entreprises en difficulté m non négligeable tout en renforgant as classiques pesant sur les associés. ociés associé, l'un de ceux qui intéresse le 2prises en difficulté est bien sir le Passocié peut fournir a la société. rent ce devoir est congu comme hitps:foooks.openesiton.orgfpute33967lang=t Le droit des entreprises en cificuté aprés 30 ans - Les associés- Presses de I Université Toulouse Capitole sm251042028 03:64 13, 14 5 relativement abstrait, un simple slogan pour certains* puisque l'article 1836, texte d’ordre public, énonce toujours qu’il ne peut y avoir d’augmentation des engagements des associés sans qu’ils y consentent. Ainsi, forte de ce principe, on se souvient que la Cour de cassation a pu affirmer peu de temps aprés l’'adoption de la loi sauvegarde qu’une société mére, principale associée de sa filiale, n’a pas d’obligation de la soutenir et qu’une procédure de sauvegarde peut étre ouverte car les difficultés sont bien insurmontables. La solution est également dictée, il est vrai, par l’indépendance des personnes morales. Mais les diverses modifications apportées a la loi de sauvegarde depuis 2005 ont assez sensiblement modifié le paysage et l’associé se trouve quelque peu contraint par ce devoir de soutien financier’. Plusieurs textes attestent de cette volonté du législateur qui s’exprime avec une intensité variable sans que toutefois, on imagine clairement comment il sera possible de rendre effectif ce soutien financier imposé®... Il convient de s’attarder sur la nouvelle rédaction de l'article L. 631-9-1 du code commerce issue de la loi du 18 novembre 2016 qui a substitué a la formule « voter sur la reconstitution du capital » celle de « voter cette reconstitution ». Une fois encore, le diable se niche dans les détails. Du fait de cette nouvelle formule, le mandataire qui doit voter est lié, ce qui conduira 4 imposer aux associés ou aux actionnaires cette --t ~~ =réalable a la modification du capital 1 de reprise interne. I] semble bien us aux associés de se soustraire 4 ce + les conséquences financiéres de la werture de la procédure. article L. 631-19-2 du code de jaction a été finement ciselée pour re constitutionnelle, renforce dligation de soutien des associés sisteraient se verraient imposer une sociaux’. Ainsi, les principes du droit foués dans lintérét supérieur de hitps:foooks.openesiton.orgfpute33967lang=t Le droit des entreprises en diicuté aprés 30 ans - Les associés- Presses de I Université Toulouse Capitole ent251042028 03:64 7 18 19 Yentreprise qui est précisément caractérisé dans le texte. On est alors face A une exclusion judiciaire qui permet de sanctionner le refus de I’associé ou de l’actionnaire de soutenir la société en difficulté. On peut donc y voir l'une des premiéres manifestations des trés fuyants devoirs d’associé. Cette méme idée du devoir de l’associé de soutenir la société se retrouve A notre sens, plus indirectement certes, dans Yarticle L. 611-11 du code de commerce qui exclut les apports faits par les associés ou les actionnaires dans le cadre d'une augmentation de capital du périmétre du privilége de la conciliation. Leur devoir de soutenir la société conduit le législateur a les laisser dans une situation de créancier sous chirographaire. Les derniéres réformes attestent d’une entrée a pas de loup du devoir de soutien pesant sur les associés et cela dans Vintérét de l'entreprise, ce qui est clairement exprimé par le législateur dans les conditions posées par les textes. Cependant, ce focus ne doit pas occulter les obligations plus classiques revisitées par le droit des entreprises en difficulté afin de leur conserver leur efficacité. B - Les obligations des associés Les obligations qui pésent sur les associés sont parfaitement délimitées par les codes qui imposent de libérer les apports souscrits, de contribuer aux pertes pour tous® et de répondre des dettes pour certains. - ~~~ ation de libération du capital souscrit d® jour de ouverture de la procédure Pune sauvegarde, d’un redressement judiciaires a été renforeée par mars 2014 qui n’a pas hésité a du droit des sociétés. D’une part, le |-20 du code de commerce rend 2 le capital souscrit non libéré par les lacée en procédure collective. D’autre judiciaire pourra demander cette ivelles régles sont doublement des entreprises en difficulté, car les hitps:foooks.openesiton.orgfpute33967lang=t Le droit des entreprises en diicuté aprés 30 ans - Les associés- Presses de I Université Toulouse Capitole mm251042028 03:64 21 associés, en tant que débiteurs, se trouvent soumis a une situation plus sévére que celle des autres partenaires de Yentreprise pour lesquels les délais de paiement sont maintenus. Or, il est possible que les statuts prévoient un échéancier de libération du capital qui ne pourra pas étre opposé au mandataire judiciaire. Ensuite au droit des sociétés, car les dirigeants se voient privés de leur pouvoir @appeler le capital, et si des régles statutaires existent quant aux modalités de cette libération, elles ne s’imposeront pas dans le cadre de la procédure collective. La suprématie de Vintérét de l'entreprise permet de remiser le droit commun. peu adapté. En second lieu, les associés dans les sociétés a risques illimités sont les débiteurs subsidiaires de la société en raison de la responsabilité indéfinie solidaire ou conjointe au paiement des dettes sociales. Les associés pourront étre poursuivis par les créanciers de la société en dehors de la procédure, ce qui allége le passif de la société et donne satisfaction aux créanciers. On apercoit alors une convergence des intéréts, intéréts des créanciers et de Yentreprise, ce qui n’est pas si fréquent. Est-ce vraiment une situation idéale ? Pas tout a fait car les régles du droit des sociétés entravent la mise en ceuvre de cette responsabilité des associés qui suppose de poursuivre la société avant de pouvoir se retourner contre les associés dans le cadre de la procédure collective. Cette incompatibilité du droit de > 4s poursuites contre la société et du en difficulté qui les interdits a ux associés d’échapper a cette je contourner cette difficulté, la que si les créanciers pouvaient établir la société était insuffisant pour les iaient leur droit d'action contre les suve était bien stir bien délicate a on est aujourd’hui abandonnée pour sours de la liquidation judiciaire, la étant la seule condition exigée pour es associés, Ainsi, la procédure hitps:foooks.openesiton.orgfpute33967lang=t Le droit des entreprises en cificuté aprés 30 ans - Les associés- Presses de I Université Toulouse Capitole ant251042028 03:64 22 collective n’apparait plus comme une source d’exonération de responsabilité pour les associés. En outre, la jurisprudence a affirmé que lorsqu’un plan a été adopté les associés ne peuvent pas étre poursuivis tant que le plan est exécuté. La situation réservée aux associés est donc assez contrastée et la mise en jeu de leur responsabilité patrimoniale ne s'impose pas lorsque la société est en difficulté. Ce tour d’horizon atteste que petit a petit ’étau se resserre autour des associés d’une société en difficulté qui ne pourront plus faire jouer a plein la responsabilité limitée pour échapper a un devoir de soutien que le législateur semble trouver légitime lorsque la société est en difficulté. On ne peut ignorer que les derniéres réformes ayant cherché a alléger le poids des procédures collectives pour les créanciers, les associés se retrouvent désormais en premiére ligne pour financer le redressement de l'entreprise. Notes 1. C. com, art. L. 626-17. 2. Lorsque le projet de plan prévoit une modification du capital ou des statuts, l'assemblée générale extraordinaire ou I'assemblée des associés ainsi que, lorsque leur approbation est né ire, les assemblées spéciales mentionnées aux articles L. 225-99 et L. 228-35-6 ou les assemblées générales des masses visées A Marticle L. 228-103 sont convoquées dans des conditions définies par décret en Conseil d'Etat. Le tribunal veut décider aue T'assemblée compétente statuera sur les ar premigre convocation, A la majorité des d® ciés ou actionnaires présents ou représentés ent au moins la moitié des parts ou actions Jeuxitme convocation, il est fait application mun relatives au quorum et a la majorité. ont pas été reconstitués dans les conditions 3, ladministrateur a qualité pour demander dataire en justice chargé de convoquer de voter la reconstitution du capital, & oposé par l'administrateur, a la place du ou opposants lorsque le projet de plan prévoit en faveur d'une ou plusieurs personnes qui hitps:foooks.openesiton.orgfpute33967lang=t Le droit des entreprises en diicuté aprés 30 ans - Les associés- Presses de I Université Toulouse Capitole om251042028 03:64 4- A. Couret, Les devoirs de 'actionnaire et le droit des sociétés, Gaz, pal. 6 juin 2016, p. 14. 5» A. Cerati-Gauthier, La promotion de la "reprise interne" dans Yordonnance n° 2014-326 du 12 mars 2014 : JCP E 2014, 1435.Note 3 ‘A. Gaudemet et M.-H. Monsérié-Bon, Reprise interne d'une société en difficulté : Rev. proc. coll. 2015, dossier 56. 6. M-H. Monsérié-Bon, La situation des associés aprés l'ordonnance du 12 mars 2014 : BJED 2014, p. 178. '.-X. Lucas, Commentaire des dispositions de la loi du 6 aofit 2015 : BJE 2015, p. 317. 8. Cass. com., 27 sept. 2016, n° 15-13.348, JCP E 2016, 1621, note C. Barillon ; Act. proc. coll. 2016-18, repére 246, Ph. Schultz ; D. actu 20 oct. 2016, obs. X. Delpech ; Rev. sociétés 2016, p. 768, note L- C. Henry ; BJS déc. 2016, p. 699, note F.-X. Lucas ; BJE nov. 2016, Pp. 412, obs. M.-H. 3 N nov. 2016, p. 5, obs. I. Parachkévova ; F. Reille, Rev. proc.coll. 2017, comm. 2 : dans cet arrét la Cour de cassation, comme elle 'avait déja fait antérieurement, affirme que le liquidateur peut agir contre les associés pour mettre en ceuvre, Yobligation aux dettes. 9. C. com. Art. L. 622-20. Auteur Marie-Héléne Monsérié-Bon Professeur 4 Université Paris 2 ™ om * jsas ‘s unipersonnelles in t-il du code du 200 ans aprés ?, de PUniversité ‘apitole, 2008 hitps:foooks.openesiton.orgfpute33967lang=t Le droit des entreprises en diicuté aprés 30 ans - Les associés- Presses de I Université Toulouse Capitole tom251042028 03:64 Les fondations créées par les Universités in Qu’en est-il du droit de la recherche ?, Presses de l'Université Toulouse Capitole, 2008 Le dépassement des liens entre personne et patrimoine in La personnalité juridique, Presses de lPUniversité Toulouse Capitole, 2013 © Presses de 'Université Toulouse Capitole, 2017 Licence OpenEdition Books Référence électronique du chapitre MONSERIE-BON, Marie-Héléne. Les associés In : Le droit des entreprises en difficulté aprés 30 ans : Droit dérogatoire, précurseur ou révélateur ? [en ligne]. Toulous: de TUniv Capitole, 2017 (généré le 25 avril 2023). Disponible sur Internet : . ISBN : 9782379280634. DOI: https://doi.org/10.4000/books.pute.3396. Pre ‘Toulouse Référence électronioue du livre d@ ‘ine (dir.). Le droit des entreprises en voit dérogatoire, précurseur ou révélateur ? Toulouse : Presses de l'Université Toulouse 25 avril 2023). Disponible sur Internet : wg/pute/3241>. ISBN : 9782379280634. 30/books.pute.3241. hitps:foooks.openesiton.orgfpute33967lang=t Le droit des entreprises en diicuté aprés 30 ans - Les associés- Presses de I Université Toulouse Capitole wm